第八章 解决建设工程纠纷法律制度

第八章解决建设工程纠纷法律制度

第一节：建设工程纠纷的种类及法律解决途径

1、纠纷种类

民事纠纷：平等主体、包括合同纠纷和侵权纠纷

行政纠纷：不平等主体、行政机关之间或行政机关同公民、法人之间纠纷，包括行政争议和行政案件，包括行政许可、行政处罚、行政强制和行政裁决纠纷。

2、民事纠纷解决途径

和解：可以在民事纠纷任何阶段

调解：人民、行政、仲裁、司法、行业调解

仲裁：仅限于合同纠纷和其他财产纠纷

诉讼：公权性、程序性、强制性

3、仲裁

使用范围：仅限于民商事纠纷：合同纠纷财产纠纷

不能仲裁的纠纷：婚姻、收养、监护、抚养、继承、劳动纠纷行政，依法应当由行政机关处理的行政争议。

特点：自愿性（仲裁协议）专业性（专家仲裁）独立性（与行政机关无隶属关系）保密性（依不公开审理为原则）快捷性（一裁终局）强制性和广泛性（法律强制且缔约国承认和执行）

4、行政纠纷解决途径

行政复议：具体行政行为的合法性、适当性

行政诉讼：具体行政行为的合法性

除法律规定必须先申请行政复议的以外，当事人可自主选择行政复议或行政诉讼。

第二节民事诉讼

一、民事诉讼制度

1、级别管辖|（第一审民事案件）

基层法院：婚姻、继承、家庭、物业服务、人身损害赔偿、名誉权、交通该事故、劳动争议，群体性纠纷案件

中级法院、高级法院、最高法院

主要根据案件的性质、影响和诉讼的金额等确定级别管辖。

2、地域管辖：

（1）一般地域：原告就被告

公民：由被告住所地法院管辖，住所地与经常居住地不一致，由经常居住地法院管辖（连续居住满1年地方）

法人：住所地指主要办事机构所在地，主要办事机构所在地不能确定的，法人或者其他组织的注册或登记地为住所地

同一诉讼几个被告的，可以向任何一个被告住所地或经常居住地人民法院起诉。

（2）特殊地域管辖：

法定管辖：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖

协议管辖：当事人可以在合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地的人民法管辖

思路：先协议管辖后法定管辖。

（3）专属地域管辖：排除法定管辖和协议管辖

不动产纠纷在不动产所在地法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷、建设工程施工合同纠纷（已登记的，以登记簿记载的所在地位不动产所在地，未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地）。

（4）移送管辖

法院发现不属于本院管辖，应移送有管辖权法院

受移送法院认为不属于自己管辖，应报请上级法院指定管辖

管辖权异议

当事人对管辖权有异议的，应该提交答辩状期间提出（被告收到起诉书之日起15日内提出答辩状）

二、民事诉讼当事人和代理人的规定

当事人：原告第三人(独立诉求或厉害关系)

被告共同诉讼人（原告被告为两人移送）

诉讼代理人：

法定/指定代理：未成年人或精神病人

委托代理人：一般授权（全权委托为一般授权）

特别授权：有权承认、放弃、变更诉求、和解；上诉、反诉。下列人员可以被委托为诉讼代理人：

律师

基础法律服务工作者

当事人的近亲属或工作人员

当事人所在社区、单位及有关社团推荐的公民

三、民事诉讼的证据

1、证据的种类：

书证：合同文本、信函、电报、传真、图纸（以文字、符号证明案件事实）物证：用物品的外形、特征、质量等证明：建材、设备、工程质量

视听资料：偷录的谈话记录可以作证，但侵犯隐私或窃听不行

证人证言：单位证人、自然人证人：能正确表达意志

当事人陈述：原告、被告、共同诉讼人，第三人（只有本人陈述，无其他证据，主张不予支持，对方认可除外）

鉴定意见：工程质量、技术、造价、伤残、笔记鉴定

勘验笔录：应由勘验人、当事人和被邀请参加人签名

电子数据：电子邮件，电子聊天记录、电子数据交换、资金划拨、电子公告牌记录、电子签名、移动电话记录、短信等

（书证应该提交原件，物证应当提交原物，有困难的可以提交复制品。）

2、证据保全：

证据可能灭失或以后难以取得的情况下，法院根据申请或依职权。

查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录。

3、证据应用：

1）举证时限：当事人协商，一审不得少于15日，二审不得少于10日。因客观原因逾期的，或者对方当事人对逾期未提出异议的，视为未逾期。因故意或者重大过失逾期的，不予采纳

2）证据交换：答辩届满后开庭前

3）质证：真实性、合法性、关联性

书证、物证、视听资料有限提供原件或原物

知道案情的单位或个人，都有义务出庭作证，证明应出庭作证，除非有困难且法庭许可

证人不得旁听法庭审理，应分别询问。

鉴定人应当出庭接受质询，除非有特殊原因。

4）认证

不能作为证据的情况：调解中认可的事实，违法取得的证据，当事人只有本人陈诉的主张。

不能单独作为认定事实的证据：

未成年作出与其年龄和智力不相当的证言

与一方有利害关系的证人证言

存在疑点的视听资料

无法与原件、原物核对的复印件

无正当理由未出庭作证的证人证言

四、民事诉讼时效的规定

胜诉权消灭（可以起诉，法院应受理）

实体权不消灭（超过诉讼时效，义务人自愿履行，法律保护）

1、诉讼时效的种类

普通诉讼时效：3年

短期诉讼时效：1年：身体受到伤害要求赔偿，延付或拒付租金的，

出售质量不合格商品未声明，寄存财务被丢失损毁特殊诉讼时效：涉外合同4年；就海上货运向承运人赔偿1年。

权利最长保护期限：20年，自权利被侵害日期算

诉讼时效的起算：权利人知道或应该知道权利受害之日

2、诉讼时效的中止（暂停）：（新修改）

在诉讼时效期限的最后6个月内，因下列障碍，不能行使请求权的，诉讼时效中止：

（1）不可抗力

（2）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人

死亡、丧失民事行为能力，丧失代理权

（3）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人

（4）权利人被义务人或其他人控制

（5）其他导致权利人不能行使请求权的障碍

自中止时效的原因消除之日起满6个月，诉讼时效期间届满。

3、诉讼时效的中断：有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终

结时起，诉讼时效期间重新起算：

（1）权利人向义务人提出履行请求

（2）义务人同意履行义务

（3）权利人提起诉讼或申请仲裁

（4）与提起诉讼、申请仲裁具有同等效力的情形

五、民事诉讼的审判程序

1、一审程序：（普通程序：立案6个月内结案，院长批准，延长6个月，还要延长的，申请上级。简易程序：3个月内结案）

（1）起诉和受理：

起诉条件：有直接利害关系；有明确被告；具体诉求、事实和理由；属于民诉范围和法院管辖

受理：7日内

（2）审理前准备工作：提交答辩状：被告15日内

组成合议庭：3人或5人

（3）开庭审理：法庭调查：出示与案件有关的全部证据

法庭辩论：针对有争议的事实和法律问题

法庭笔录：审判员和书记员签名，且当天宣读

宣判：必须告知当事人上诉权利、期限和法院

2、二审程序

（1）上诉期间：判决书送达之日起15日内，裁定书10日

（2）上诉状：应通过原审法院递交上诉状

（3）对上诉案件的裁判：维持原判事实清楚，法律正确

改判、撤销或变更：事实或法律错误

发回重审或改判：认定事实不清

发回重审：遗漏当事人或违法缺陷判决

3、审判监督程序：再审程序

文书送达方式：直接、留置、传真、电子邮件、委托、邮寄、转交、公告（60日）

除涉及国家秘密、个人隐私或法律另有规定外，应当公开审理；离婚案件、涉及商业秘密案件，当事人申请不公开的，可以不公开。

宣判：调解书经双方当事人签收后具有法律效力，原告无正当理由拒不到庭或中途退庭，按撤诉处理。原告与被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，可缺席判决，一律公开宣判。

特别程序：使用特别程序的案件，实行一审终审，并应在立案30日内或公告期满后30日内审结。（确认法律，权利是否存在）

4、再审的情形：提起：法院、当事人（判决书生效后6个月内）、检察院

（1）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的

（2）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的

（3）原判决、裁定认定的的事实主要证据是伪造的

（4）原判决、裁定认定的事实的主要证据未经质证的

（5）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请法院调查收集，人民法院未调查收集的。

（6）原判决、裁定适用法律确有错误的

（7）审判组织的组成不合法或应回避的没有回避

（8）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或应当参加诉讼的当事人，因不能归责本人或其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的

（9）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的。

（10）未经传票传唤，缺席判决的

（11）原判决、裁定遗漏或超出诉讼请求的

（12）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或变更的

（13）审判人员审理案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。

六、民事诉讼的执行程序

执行依据：判决书、裁定书、生效调解书、公证债权文书

执行案件的管辖：第一审法院或第一审统计财产所在地法院

执行申请：2年：法律文书履行期最后1日起算；分期履行，每次最后1日计算；未规定履行期限，法律文书生效日计算。

法院自收到申请之日起6个月未执行，可向上一级法院申请；上级法院可责

令下级法院执行，也可自己或指定其他法院执行。

执行措施：查询、冻结、划拨被执行人的存款，扣留、提取被执行人的收入，查封、扣押、冻结、拍卖、搜查、强制交付财产，强制被申请人迁出房屋或退出土地，强制办理有关财产权证照转移手续，强制加倍支付迟延履行的利息、履行金，限制高消费及非生活，违反限制消费令拒不履行的可以拘留等。

被执行人未履行生效法律文书确定的义务，并具有下列行为之一的，法院应将其纳入失信人名单：

（1）有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的

（2）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的

（3）以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的。

（4）违反财产报告制度的

（5）违反限制消费令的

（6）无正当理由拒不履行执行和解协议的

七、中止执行和终结

1、中止执行：（1）申请人表示可以延期执行的；（2）案外人对执行标的提

出确有理由的异议的；（3）作为一方当事人的公民死亡，需要等待继续继承权利或承担义务的；（4）作为一方当事人的法人或其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；（5）人民法院认为应党中止执行的请情形。中止的情形消失后，恢复执行。

2、终结执行：

（1）申请人撤销申请的；（2）据以执行的法律文书被撤销的

（3）作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的

（4）追索赡养费、抚养费、抚育费的权利人死亡

（5）作为被执行的公民因生活困难无力偿还借款，又无收入来源，又丧失劳动能力的（6）人民法院认为应当终结执行的其他情形。

第三节仲裁制度

一、仲裁制度：（仅限合同与财产纠纷）

1、协议仲裁制度：没有协议，冲裁委不受理

或仲或审制度：两个都选、协议无效，由法院管辖

一裁终局制度

2、仲裁协议的内容（应书面）：请求仲裁的意思表示，仲裁实现，选定的仲裁委员会（内容不全、协议补充，否则协议无效，由法院管辖）

3、仲裁协议效力确认：（1）有异议，在首次开庭前提出

（2）冲裁协议独立存在，合同无效不影响

（3）一方请仲裁委员、另一方请法院，法院裁定（仲裁机构所在地中院）4、申请仲裁的条件：（1）有仲裁协议，约定不明，法院管辖；

（2）有具体的仲裁请求和事实、理由

（3）属于仲裁委员会的受理范围

5、仲裁庭形式的确定：合议仲裁庭：3名独任仲裁庭：1名

仲裁委员的产生：各选一名，共同选或主任指定一名（首席）

6、仲裁审理：方式：开庭不公开审理，也可书面审理（双方一致同意）

开庭审理程序：开庭仲裁；可以撤回冲裁（申请人）或缺席裁决（被申请人）仲裁和解、调解

仲裁裁决

7、仲裁和解、调解

（1）可以和解、可以反悔；（2）当事人自愿调解，仲裁庭应当调解；（3）调解达成协议的，应制作调解书，双方签收发生法律效力；（4）调解书与裁决书具有同等法律效力。

8、仲裁裁决：

仲裁庭不能行使一致意见时，按多数仲裁员意见，无法形成多数，按首席仲裁员意见；仲裁裁决作出之日发生效力。

9、仲裁裁决撤销

撤销条件：必须向仲裁机构所在地中级人民法院提出

必须在法定的期限内提出（收到6个月）

应当撤销的情形（6种）：没有仲裁协议

超出仲裁范围

仲裁庭组成或仲裁程序违法

仲裁所依据证据是伪造的

对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据

对仲裁员仲裁本案索贿、徇私舞弊、枉法裁判

10、仲裁执行制度

强制执行：向被执行人所在地或被执行财产所在地中级人民法院申请执行，期限2年，自履行期间的最后1日起计算（使用中止、中断）

不予执行：六种情形；与被撤销情形相同

仲裁裁决被人民法院裁定不予执行或撤销的，当事人可以根据双方重新达成的书面仲裁协议申请仲裁，也可以向法院起诉

总结：法院主动（不予执行）法院被动（撤销）

第四节和解调节

1、和解适用：

和解可以发生在民事诉讼的任何阶段（诉讼前、中、执行）

和谐协议不具有强制执行力

当事人和解后可以请求法院调借制作调解书，签收后生效

2、调解形式

行政调解：无约束力

人民调解、专业机构调解：有约束力

仲裁调解、法院调解：签收后又约束力

3、人民调解

人民调解委员会是村委会或居委会下设的调解民间纠纷的群众性自治组织经人民调解委员会调解达成的调解协议具有法律约束力

当事人对调解协议发生争议的可以向法院提起诉讼

自调谐协议生效之日30日内双方当事人可共同向调解组织所在地基层人民法院申请司法确认调解协议，法院裁定协议有效的，可以申请法院强制执行。

第五节行政强制行政复议行政诉讼

一、行政强制：

1、种类

行政强制措施：限制人身自由；查封场所、设施或财物；扣押财产，冻结存款行政强制执行：加处罚款或滞纳金；划拨存款、汇款；拍卖或依法处理查封扣押的场所、设施或财物；排除妨碍、恢复原状；代履行；其他。

2、行政强制法定程序

政府强制：两名人员切携带执法证件

法院强制：没有强制权的行政机关自履行期届满3个月内提出。

不得在夜间或者法定节假日实施强制，紧急情况除外

不得对居民采用停止供水、供电、供热、供气等方式迫使当事人履行。

对违法建筑物拆除，应先公告，限期自行拆除。法定期限不复议或诉讼，又不拆除，可强制拆除。

二、行政复议

1、可以申请行政复议具体行政行为：

（1）行政处罚：罚款、拘留、吊照、撤销、没收

（2）行政强制：查封、扣押、冻结、拍卖或划拨

（3）行政许可：施工许可、安全许可、营业许可

（4）行政侵权：人身权、财产权

（5）行政不作为：不发执照、证书、抚恤金

（6）其他具体侵犯其合法权益行为

2、不得申请行政复议

（1）行政处分、行政奖励或其他人事处理

（2）行政机关调节或行政指导

（3）行政法规、文件（法、条例、规定、办法、细则）

（4）政府国防、外交行为

与行政诉讼范围相同

3、行政复议申请：知道之日60日，复议机关，上一级（上线或单线）

4、行政复议手气：具体行政行为不停止执行

停止执行：被申请人认为需要停止；复议机关认为需要停止；申请人申请停止，复议机关认为合理。

三、行政诉讼制度（参照民事诉讼）

第一审程序：

起诉：具体行政行为之日6个月或复议决定15日

审理：不适用调解；行政赔偿、补偿例外

判决：驳回，撤销，履行，变更（行政处罚显示公平认定有错误）

第二审程序：上诉期限：判决书送达15日或裁定10日

再审程序：向上一级人民法院

执行：公民、法人拒绝履行判决裁定的，行政机关可向第一审人民法院申请强制执行，或依法强制执行

四、起诉与受理

1、对于不接受诉状，接收起诉后不出具书面凭证，以及不一次性告知当事人需要补正的起诉状内容，当事人可以向上级人民法院投诉

2、人民法院既不立案，又不作出不予立案裁定的，可向上级人民法院起诉

3、行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件(不含规章）不合法，提起诉讼时，可一并请求对该规范性文件进行审查。