行政法学论述题

运用法律知识，结合我国国家赔偿实践，评析《国家赔偿法》修正案的亮点和不足之处。亮点一：赔偿程序更完善国家赔偿法修正后取消了刑事赔偿中“违法确认”的程序规定。按照修改后的国家赔偿法的规定，赔偿请求人向赔偿义务机关提出赔偿请求，赔偿义务机关应当在两个月内作出赔偿决定。如果没有按照法定期限作出赔偿决定或者当事人对赔偿决定有异议，可以向上一级国家机关提出复议。如果对复议结果不服，还可以向人民法院的赔偿委员会提出赔偿请求。这样就从程序上保障了赔偿请求人的救济权利。

亮点二：举证责任更明确修改后的《国家赔偿法》考虑到赔偿请求人与赔偿义务机关举证能力的差异，从而加重了特定情形下赔偿义务机关的举证责任。国家赔偿案件在一般情况下适用民事侵权损害赔偿案件中举证责任分配的一般规定，即“谁主张，谁举证”，这与现代举证责任分配之基本理论是吻合的。但是，国家赔偿案件中的侵权行为有其特殊性。国家赔偿案件中的侵权行为主体是掌握国家公权力的国家机关及其工作人员，赔偿义务机关与赔偿请求人的实体法律地位显然不平等，赔偿义务机关的举证能力明显优于赔偿请求人。因此，在国家赔偿案件中应当由赔偿义务机关对某些赔偿请求人没有能力证明的要件事实承担举证责任，这样才能体现实质意义上的公平。

亮点三：赔偿归责理念更进步新《国家赔偿法》删除了原《国家赔偿法》总则第二条中的“违法行使职权”，规定“有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的”，受害人有权取得赔偿。即修改后的《国家赔偿法》改变了旧法单一的归责原则模式，形成“违法责任原则”和“结果责任原则”结合的归责体系。归责理念的进步，扩宽了国家赔偿的范围，从而更有力地保障了公民的合法权益。

亮点四:精神损害赔偿被明确新《国家赔偿法》在赔偿内容上增加了精神损害赔偿，改变了原《国家赔偿法》的精神损害救济纯从精神到精神的做法，增补了向受害人支付相应精神抚慰金的规定。新《国家赔偿法》第三十五条规定：“有本法第三条、第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。”

亮点五:赔偿费用支付有保障修改后的国家赔偿法对赔偿费用的支付机制作了完善，规定国家赔偿的费用要列入各级财政预算，对于支付环节规定也比较明确。赔偿请求人可以凭相应的法律文书(如赔偿决定书、调解书)直接向赔偿义务机关申请支付赔偿金，赔偿义务机关应当在七日内向财政部门提出支付申请，财政部门要在十五日内支付赔偿金。

不足之一：存在“重程序、轻视实体”的缺陷旧《国家赔偿法》在实体和程序两个方面都有待完善。但是此次修改除增加了精神赔偿之外，大多数的修改均集中在程序的完善上，存在“重程序、轻视实体”的缺陷。

不足之二：对国家赔偿法的定性不够准确国家赔偿法并非国家救助法或社会福利法，也不是简单的抚慰法，在体现“填补式”赔偿的同时，大多数情况下应适当体现惩罚性，而我国《国家赔偿法》还未见惩罚性的踪影。

不足之三：“精神赔偿条款”仍存在一些缺陷首先，只规定了人身权损害的精神赔偿，却将对财产、受教育等权利损害的精神赔偿问题排除在外，限缩了精神损害的赔偿范围；其次，该条款规定过于抽象，不利于操作，违背了法律保留原则的基本精神，给司法解释留下了过多的裁量空间。

不足之四：人身自由的赔偿标准过低人身自由涉及公民一系列权利的行使，剥夺人身自由绝非仅仅涉及公民的劳动权问题，所以“剥夺一天，赔偿一天的工资”的立法是有瑕疵的，这里没有认识到劳动价值和自由价值的深刻差异，将人身自由权错误地等同于不参加劳动的经济损失。

■赔偿前提不再强调“违法”，拓宽了国家赔偿的范围

现行国家赔偿法规定，国家机关和国家工作人员只有在“违法行使职权”的情况下，侵犯公民、法人及其他组织的合法权益并造成损害，才承担国家赔偿责任。此归责原则一直备受非议，此次修正草案取消了“违法”二字，即：国家机关和国家工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人及其他组织的合法权益，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。这就将国家赔偿的归责原则从“违法归责”改变为“结果归责”。另外，草案规定对于“违法征用财产的”，受害人有取得国家赔偿的权利，扩大了国家赔偿范围。

■对被拘捕人员不起诉应给予赔偿

修正案规定：对公民采取拘留、逮捕措施后，决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的，受害人有取得国家赔偿的权利。同时，对于受害人有过错的案件的赔偿，草案也做了限定：依照刑事诉讼法的规定作出撤销案件、不起诉案件，不予追究刑事责任，但基于同一违法事实，依法受到行政处罚或者处分的，国家不承担赔偿责任。

■增加了精神损害赔偿，公民获得救济更充分

民事案件中，一个人受到了名誉损害，法律会支持其精神损失赔偿要求；而在刑事案件中，公民被错误拘捕，难道其精神上没有打击吗？！精神损害赔偿纳入立法是此次修正的最大亮点。以往没有精神赔偿，只是按照上一年度日平均工资的赔偿标准补偿，数额过低不足以抚慰受害人的精神伤害。此次草案明确：致人死亡、残疾造成严重精神损害的，赔偿请求人可以请求支付精神损害抚慰金。但仅仅对于死亡、残疾造成严重精神损害的，才进行精神赔偿，笔者认为范围仍然太窄，落后于民事法律对于精神赔偿的范围。

■举证责任倒置，公民更易获得国家赔偿

相对于国家司法机关、看守所等国家机器来说，赔偿请求人显得非常弱小，小到很难保护自己，因此要求其对于赔偿请求进行举证是不合理的。此次草案规定赔偿的举证责任由赔偿义务机关负责的倒置责任，即：被羁押人在羁押期间死亡或者丧失行为能力的，赔偿义务机关的行为与被羁押人的死亡或者丧失行为能力是否存在着因果关系，赔偿义务机关应当提供证据。这就意味着，在“躲猫猫”等事件中，如果看守所不能举证说明被羁押人死亡和看守所无因果关系，就要承担国家赔偿的责任。

■再完善赔偿救济程序，更加公正

以往在如何对法院的赔偿委员会进行监督上是个空白。此次草案规定，赔偿请求人对于赔偿委员会做出的决定，认为有错误的，可以向上一级赔偿委员会提出申诉。而且即使赔偿决定生效了，如发现违反规定的，可以由本院院长决定或者上级法院指令，赔偿委员会应当重新审理，依法做出决定。

畅通渠道规定受理期限

新修订的《国家赔偿法》中，明确了赔偿义务机关应当自收到申请之日起2个月内，作出是否赔偿的决定。赔偿义务机关作出赔偿决定，应当充分听取赔偿请求人的意见，就赔偿方式、赔偿项目和赔偿金额进行协商。赔偿义务机关逾期不予赔偿，或者赔偿请求人对不予赔偿的决定或者赔偿数额有异议的，赔偿请求人可以向其上一级机关申请复议。赔偿请求人不服复议决定或者复议机关逾期不作决定的，赔偿请求人可以向复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。

完善程序采取书面通知

新修订的《国家赔偿法》中，对赔偿委员会办理案件的程序进行了可操作的改革，如规定赔

偿请求人递交申请书后，赔偿义务机关应当出具加盖本行政机关印章并注明收讫日期的书面凭证；赔偿义务机关作出赔偿决定，应当充分听取赔偿请求人的意见，并可以与赔偿请求人就赔偿方式、赔偿项目、赔偿数额依照本法关于赔偿标准的规定进行协商。赔偿义务机关作出不予赔偿决定的，应当书面通知赔偿请求人，并说明不予赔偿的理由；人民法院赔偿委员会处理赔偿请求，采取书面审查的办法，并应在收到赔偿申请之日起3个月内作出决定。举证规则明确双方义务

新修订的《国家赔偿法》中在行政赔偿程序和刑事赔偿程序中均确立了赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据加以证明的举证责任制度。被羁押人在羁押期间死亡或者丧失行为能力的（致残的），赔偿义务机关的行为与被羁押人的死亡或者丧失行为能力是否存在因果关系，被请求机关对自己的行为与损害结果之间不存在因果关系的主张，应当提供证据，即请求机关对此负有举证责任。

精神赔偿支付相应抚慰金

修改后的《国家赔偿法》明确规定，致人精神损害的，赔偿义务机关应当消除影响、恢复名誉、赔礼道歉；对造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。

限期支付财政15日内赔付

修改后的《国家赔偿法》对赔偿费用的支付机制作了完善，规定国家赔偿的费用要列入各级财政预算。明确规定赔偿请求人凭生效的判决书、复议决定书、赔偿决定书或者调解书，向赔偿义务机关申请支付赔偿金。赔偿义务机关应当自收到支付赔偿金申请之日起7日内，依照预算管理权限向有关的财政部门提出支付申请。财政部门应当自收到支付申请之日起15日内支付赔偿金。

扩大范围看守所成赔偿机关

修改后的《国家赔偿法》扩大了国家赔偿的范围，完善了国家机关及其工作人员行使职权造成公民身体伤害或者死亡的国家赔偿，将看守所增列为赔偿义务机关。并根据刑事拘留和逮捕的不同性质，规定了凡违反《刑事诉讼法》的规定对公民采取拘留措施的，或者依照《刑事诉讼法》规定的条件和程序对公民采取拘留措施，但是拘留时间超过《刑事诉讼法》规定的时限，其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的；对公民采取逮捕措施后，决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的情况，受害人均有取得赔偿的权利。

扩大赔偿范围

一是通过对取消确认前置的修改，确定司法最终裁决原则，将申请赔偿必须具备赔偿义务机关先行确认自己的职务行为违法的客观条件，变成赔偿请求人在一定条件下认为侵权机关有侵害其合法权益的职务行为并造成损害即可请求赔偿的主观条件，扩大了司法管辖的侵权行为范围。

二是通过对归责原则的修改，将单一的违法归责原则修改为“违法归责、结果归责、过错归

责”等多元归责体系，扩大了赔偿请求人请求国家赔偿的范围。消除了相对不起诉的案件应

否赔偿的争论，实际上扩大了请求赔偿的范围。

三是通过对侵权行为范围的修改，明确部分不作为的行为应当承担赔偿责任，对侵权行为的形式进行修正，将征收财物、摊派费用规范为“征收、征用财产”，从而扩大了国家赔偿案件的受理范围。

四是对侵权客体保护范围的扩大。增加精神损害赔偿是本次赔偿法修改的一大亮点，也是

赔偿范围扩大的一个重要体现。

五是对造成损害的赔偿范围的扩大。

畅通求偿渠道

1.便民。即申请赔偿可以书面申请，也可以口头申请;可以自己申请，也可以委托他人代为申请;赔偿请求人不限于受害人本人。

2.负责。即赔偿请求人当面递交申请书的，赔偿义务机关应当场出具加盖本机关专用印章的收据;申请材料不齐全的，赔偿义务机关应当场或者在五日内一次性告知赔偿请求人需要补正的全部内容。

3.民主。即赔偿义务机关作出赔偿决定，应当充分听取赔偿请求人的意见，并可以与赔偿请求人就赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额进行协商。

4.约束。即赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定;无论决定赔偿，还是决定不予赔偿的，都应当制作赔偿决定书，并自作出决定之日起十日内送达赔偿请求人。

5.讲理。即赔偿决定书必须说明理由并在作出决定之日起十日内送达赔偿请求人。

6.救济。即行政赔偿请求人应在三个月的法定期限内向人民法院提起诉讼;刑事赔偿请

求人应在三十日的法定期限内申请复议，或者向人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。提高赔偿标准

增加了护理费,并将生活费的赔偿标准修改成按当地最低生活保障标准执行，显示了赔偿标准的提高。明确用金钱方式赔偿精神损害，无疑是修改国家赔偿法的一个重要进步。

改进经费保障

由财政部门直接支付赔偿金，就使赔偿请求人获得赔偿金不再受赔偿义务机关的自身行政经

费所制约。由于支付依据明确、程序明确、时限明确，从理论上讲，正常情况下赔偿请求人

在依据生效决定提出申请后三周左右就能够得到赔偿金，这显然是法律修改的一个重大进

步，兑现国家赔偿决定具有制度上的保障，赔偿决定“执行难”的困局将得到改观。