第二章 公司法律制度核心知识

第二章公司法律制度

[湖南省长沙江里华老师制作.] 在2013年的考试中，本章分值估计在15分左右，在简答题、综合

题中至少会占一席之地。其中，考生应重点关注涉及上市公司的综合题（《公司法》和《证券法》《合同法》以及时效制度的结合）。重要：第三节、第四节专题一．公司法律制度概述一．子公司与分公司（★★）（一）分公司不具有法人资格，但可领取《营业执照》以“自己

的名义”进行经营活动，其民事责任由“总公司”承担。

（一）子公司具有法人资格，子公司与母公司在法律上是彼此独立的企业，是关联企业,子公司依法独立

承担民事责任。二,变更登记1.公司减少注册资本,合并、分立决议自公告之日起45日后申请登记2.变

更实收资本自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记3,公司董事、监事、经理发生变动的，

应当向原公司登记机关备案,不需变更登记

专题二公司的设立（★★★）一,股东出资．（一）．股东出资形式（★★★）

1,股东可以以货币、实物、知识产权【商标。专利，计算机软件】土地使用权出资作价出资, 2,

股东也可以以持有的他财产权利【债权。股权。非专利技术。】作价出资 3,股东不得以劳务、信用、

自然人姓名、商誉、特许经营权或者已设定担保的财产等作价出资。 [解释2] 劳务出资是普通合伙

人独有的出资形式, 4,股东用于缴纳出资的财产必须是享有合法所有权的财产,只有使用权.没有所

有权仅通过特许获得的特许经营权[商标使用权.专利使用权]等不得作为出资

（二）．股东出资期限与货币出资比例要求（★★★）

1,“全体股东”的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额（3

万元），其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。

2,全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的30％, （三）．股东以非货币财产出资要求（★★★）, 1,应当依法评估作价,未依法评估作价,人民法院应当委托评估. 2,依法办理产权变更【公司成立后60

天内办理】--- 已交付但未办理权属变更手续的 .责令合理期间内办理出资人自其实际交付

财产给公司使用时享有相应股东权利3,依法交付.--- 已经办理权属变更手续但未交付给公司使用的.

在实际交付之前不享有相应股东权利 .4,以已经设立担保的财产出资的,限期解除担保5, 以非法所得

出资后取得股权的，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权

三、股东未尽出资义务或抽逃出资的法律后果（★★★）

1 承担违约责任.

2 .补交出资并加付利息 3, 公司可以对其股东权利作出合理限制，4. 公司可以

通过股东会决议解除其股东资格

四连带责任（1）股东在公司设立时未[全面]履行出资义务，公司的发起人承担连带责任，（2）

出资不实 . 发起人承担“连带责任”。【解释；公司的发起人是公司创建人不包括公司成立后进入

的股东】（3）股东在公司增资时未 [全面]履行出资义务，有过失的董事、高级管理人员承担

相应责任的，（4）第三人代垫资金--- 发起人抽回出资偿还第三人后又“不能补足”出资，相关权利

人请求第三人“连带承担”相应责任的，人民法院应予支持（5）股东抽逃出资---协助人承担连带

责任的（6）名义股东与实际出资人对未履行的出资义务承担连带责任（7）；公司债权人向该股东提起

在未尽出资或抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的诉讼，人民法院应

予支持。（8）股东未 [全面]履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务，被告股

东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。

四、股东抽逃出资（2013年新增）（★★★）

1.抽逃出资的判定（★★★）（1）验资后又转出；（2）虚构债权债务关系将其出资转出；（3）

虚增利润进行分配；（4）利用关联交易将出资转出；

专题三、公司的组织机构

（一）公司的组织机构设立的特别规定（★★★）

1．小规模有限责任公司可以不设董事会，设一名执行董事，执行董事可以兼任总经理 2．小规模有

限责任公司可以不设监事会，设1-2名监事 3,一人有限责任公司.国有独资公司不设股东会

（二）公司的组织机构的职权

1．董事会的职权;董事会的一般职权是“制订方案[计划]”，提交股东会表决通过。但是，董事会有

权“决定[作出决议]”的事项包括：（1）决定公司的经营计划和投资方案。（2）决定公司内部管理机构的设置【如分支机构-分公司的设立】（3）决定聘任或者解聘公司经理副经理、财务负责人及其报酬事项 3．监事会的职权（1）检查权。2）监督权，（3 提出,提议权。（4）列席董事会会议（5 调查权

专题四．公司董事、监事、高级管理人员

（一）．公司董事.监事的产生

（1）股东[大]会聘任或者解聘，（2）职工代表由职工代表大会选举。更换（3）国有独资公司;委任 2．董事会的组成；[职工代表的问题] （1）有2个国有投资主体的有限公司，应当有（2）国有独资公司”应当有 3．公司的董事长,监事会主席（1）全体董事[监事]的过半数“选举”产生。（2）国有独资公司;委任 4．董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年， 5．监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于l/3，

（二）兼职; 1．董事、高级管理人员（经理、副经理、财务负责人、上市公司的董事会秘书）不得兼任监事 ,2..国有独资公司的董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他公司兼职。3.未经国有资产监督管理机构同意，国有独资公司董事长不得兼任总经理。

（三）公司董事、监事、高级管理人员的资格

不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（1））因经济犯罪或者被剥夺政治权利，5年。2）负有个人责任的， 3年。（3）个人所负数额较大的债务到期未清偿。

专题五．公司会议制度

（一）．股东（大）会的会议制度（★★★）

1．法定（1）首次股东会会议由“出资最多”的股东召集和主持（2）以后的股东会会议

①由董事会召集，董事长主持。董事长不履行职责的，由副董事长主持；

2.临时股东会,;临时董事会①10% 表决权；②1／3以上的董事；③监事会 3,临时股东大会（1）10% 表决权；（2）董事会,监事会（3）董事人数≤5或者≤2／3时；（4）亏损≥股本总额的1／3 ； 4．股东（大）会的特别决议（1）公司特别决议事项①修改公司章程；②增加或者减少注册资本的决议③公司合并、分立、解散④变更公司形式（2）股份公司特别决议事项的表决通过（1）有限责任公司必须经代表2/3以上表决权的股东通过：【全部表决权的2/3以上】（2）股份公司以出席会议的股东“所持表决权”的2/3以上通过4．公司的一般决议事项由出席会议股东所持的表决权的过半数通过

5．股东（大）会的决议的股东回避制度（★★★）；公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加上述规定事项的表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

（二）董事会会议制度（★★★）

1．董事会的决议

（1）董事会作出决议，必须经全体董事[非出席]的过半数通过。

（2）董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，

（3）董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。

专题六、公司股权制度

（一）股份发行；1．我国《公司法》规定，公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票2．股份发行应当遵循下列原则（1）公平、公正的原则（2）同股同价原则，3．股票的发行价格不得低于票面金额。

（二）公司的股权转让（★）1．（有限责任公司股东向股东以外的人转让股权，应当经“其他”股东“过半数”同意。2.名义股东将登记于其名下的股权转让、质押第三人有权依法主张善意取得该股权3.实际出资人请求公司变更股东登记- 经公司其他股东半数以上同意 5.未及时办理股权转让手续(“一股二卖”) (1)股权转让后尚未办理变更登记，原股东再次将其名下的股权转让、质押，原受让股东以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，如果第三方构成善意取得，可以获得该股权;

（三）股份转让的限制（★★★）（1）对发起人转让股份的限制：发起人持有的本公司股份，自公司

成立之日起l年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之

日起1年内不得转让。

（2）对公司董事、监事、高级管理人员转让股份的限制：

①公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，所持本公

司股份自公司股票上市交易之日起l年内不得转让；②在任职期间每年转让的股份不得超过其所持

有本公司股份总数的25%；（但是持股少于1000股除外,可以一次性转让）③上述人员离职后半年

内，不得转让其所持有的本公司股份。④公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所

持有的本公司股份作出其他限制性规定。[但是不得低于法定限制] 2. 公司将股份奖励给本公司员工收购的本公司股份、不得超过本公司已发行股份总额的5%；用于收购

的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在1年内转让给职工。

专题七、上市公司大的特别规定（★★★）

（一）增加股东大会特别决议事项

1.上市公司在1年内购买、出售重大资产

2.担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作

出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。（二）上市公司设立独立董事 1.担任

独立董事应当符合下列基本条件：（1）具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需

的工作经验； 3.下列人员不得担任独立董事： 1.任职人员;（1）本人（2）直系亲属（3）主

要社会关系人[姻亲]、（4）一年内 2.持有股份[自然人-1%.股东单位;5%] （1）本人（2）直系亲

属（3）一年内 3.提供财务、法律、咨询等服务的人员；（1）本人,没有一年内的限定 4.独立董

事除依法行使股份有限公司董事的职权外，还行使下列职权：对公司关联交易、聘用或者解聘会计

师事务所等重大事项进行审核并发表独立意见；就上市公司董事、高级管理人员的提名、任免、报酬、

考核事项以及其认为可能损害中小股东权益的事项发表独立意见。

（三）增设关联关系董事的表决权排除制度

1，上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，

2，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。3，出席董事会的无关联关系董事人数不足3

人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。

专题八、股东权利（★★★）

（一）分红权（1）公司股东按实缴出资比例分配股息红利（2）但公司章程可以约定不按出资比例分

配股息红利

（二）退出公司权（异议股东股份回购请求权

1.有限公司股东退出公司的法定条件（1）公司连续5年不分配利润，（2）公司合并、分立、转让

主要财产的；（3）期限届满

2、股份有限公司异议股东股份回购请求权 : ,股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,

可以要求公司收购其股份。属于该情形的,收购的股份应当在6个月内转让或者注销。

（五）股东诉讼权（★★★）

1、找对门;（1）“董事、高级管理人员”侵犯公司利益：找监事会（2）“监事”侵犯公司利益：找

董事会--

2、股东代表（公司）诉讼的股东资格要求（1）对有限责任公司的股东没有资格要求（2）股份有

限公司---持股1％及以上并且成为公司股东满180天，

（六）请求解散公司权[10％的股权]（★★★）

1、持有 10％以上，2, 事由①公司持续2年以上无法召开股东会或者股东大会，或不能作出有

效的股东会或者股东大会决议，导致公司经营管理发生严重困难的；③公司董事长期冲突，导致公司

经营管理发生严重困难的；④经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的

情形。

（2）人民法院不予受理的情形

股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。

专题九、公司财务、会计（★★）

1．公积金（★★）（1）盈余公积金①法定公积金法定公积金按照税后利润的10％提取，当法定公积金累计额为注册资本的50％以上时可以不再提取。用法定公积金转增资本时，转增后留存的法定公积金不得少于“转增前”注册资本的25％。②任意公积金：任意公积金的提取比例没有限制，用任意公积金转增资本时，不受25％的限制（2）资本公积金：不得用于弥补亏损

2．专题十、公司的担保制度（一）上市公司对外担保（1）公司可以为本公司董事，高管人员的个人债务提供担保（2）公司可以向其他企业投资或者为他人提供担保，（3）上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议，但是董事长或总经理个人不行

（二）公司为“公司股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东（大）会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加上述规定事项的表决。该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的过半数通过。（三）上市公司必须由股东大会审批的对外担保，包括 1、累积担保（1）总资产50％（2）净资产50％ 2、单笔担保（1）净资产10% 3、资产负债率;70% 4、对股东、实际控制人及其关联方提供的担保

（4）国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。

十二、专题十一公司解散和清算

人民法院受理公司清算案件，清算组成员可以从下列人员或者机构中产生：①公司股东、董事、监事、高级管理人员②中介机构及其执业人员（3）清算方案应当报股东大会或者人民法院确认。