民法复习资料
第一章民法概述
一、民法的概念
民法是调整平等主体之间财产关系和人身关系法律规范的总称
二、民法的不同含义
1、形式上的民法——民法典
实质上的民法——民法典及各种民事法规
2、广义民法——至调整平等主体之间财产关系、人身关系、婚姻家庭继承关系、劳动关系、商事关系
的法律规范
狭义民法——一般不包括婚姻家庭继承关系、劳动关系、商事关系
三、民法的特点
1、权利法——民法的本位P13第五节
2、私法——意思自治
3、实体法
四、民法的调整对象（深刻理解）
（一）、平等主体之间的财产关系
1、财产关系含义：生产、分配、交换、消费形成
2、财产关系的范围：财产归属关系（如物权）财产流转关系（如债权）
3、特点：（1）主体地位平等（2）当事人意思表示自由（3）等价有偿
（二）、平等主体之间的人身关系
1、人身关系含义：P10
2、人身关系范围：
（1）人格关系：基于人格利益而发生表现在法律上——人格权（包括一般人格权和具体人格权）（2）身份关系：以特定身份利益为内容表现在法律上——身份权（包括亲权、配偶权和亲属权）王利民：知识产权中也有身份权，如署名权、发表权等
3、特点
（1）地位平等
（2）与人身不可分离
（3）不直接体现财产利益
（4）通过民法的方法确认和保护
五、民法的渊源
（一）、制定法P14-16
1、宪法中有关民法的规定
2、民事法律
3、国务院发布的民事法规
4、地方性法规中的民事规范
5、特别行政区的民事规范
6、国家机关对民法规范的解释
7、国际条约中的民法规范
（二）、习惯：须经最高立法或司法机关认可，上升为习惯法
（三）、判例？
（四）、法理？
六、民法的适用范围
一、对人的适用范围
二、在空间上的适用范围
三、在时间上的适用范围
第二章民法的基本原则
1、（地位）平等原则
含义：指当事人在民事活动中的法律地位平等。
2、自愿原则（意思自治原则）
含义：指民事主体在从事民事活动时，体现自己的意志，作真实意思表示，通过自己的内心真实意愿来设立、变更和终止民事法律关系。
3、诚实信用原则
含义：是市场经济活动形成的道德规则，它要求人们在市场活动中讲究信用、恪守诺言、诚实不欺，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。
4、公平原则
含义：指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，用来衡量民事主体之间的物质利益关系，确定民事主体的民事权利义务及民事责任承担等。
5、公序良俗原则
含义：公序良俗是公共秩序和善良风俗的合称。指一切民事活动应当遵守公共秩序及善良风俗。
第三章民事法律关系
一、民事法律关系的要素
（一）民事法律关系的主体
1．概念：简称民事主体，参加民事法律关系，享受民事权利并承担民事义务的人。
2．种类：（1）自然人（2）法人（3）其他组织（4）国家（特定情况）
（二）民事法律关系的内容
1．概念：民事主体所享有的权利和承担的义务。
2．民事权利——民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的自由（可能性）。
3．民事义务——指义务人为满足权利人利益而为一定行为或不为一定行为的必要性。
（三）民事法律关系的客体
1．概念：民事权利和民事义务所指向的对象。
2．种类：
（1）物（物权法律关系的客体）
（2）行为（债权法律关系的客体）
（3）智力成果（知识产权法律关系的客体）
（4）人身利益（人身权法律关系的客体）
（5）权利（股权）
二、民事权利
1、概念P38：（法律确认民事主体享有某种利益的范围或者实施该行为而获得利益的可能性）
2、分类：（掌握）
（1）根据民事权利有无财产内容来区分
①财产权（以实现财产利益的自由为内容，直接体现某种物质利益的权利）
②人身权（以实现人身利益的自由为内容、与权利人的人身不可分离的民事权利）
③综合性权利：知识产权、继承权、社员权
（2）根据权利的作用来区分
①支配权（可以对标的物直接支配并排斥他人干涉的权利）
②请求权（得请求他人为一定行为或不为一定行为的权利）
③形成权（是指权利人依自己单方的意思表示，使民事法律关系发生、变更或消灭的权利。）如
追认权、撤销权、抵消权、选择权等
④抗辩权（对抗（非消灭）对方权利的权利）
（3）以民事权利的效力范围为标准区分：
①绝对权，是指无须通过义务人实施一定的行为即可实现，并可以对抗不特定人的权利。又称对世权。
②相对权，是指必须通过义务人实施一定的行为才能实现，只能对抗特定的人的权利。又称对人权。（4）以民事权利的依存关系为标准
①主权利是相互关联的两个以上的民事权利中，能够独立存在的权利。
②从权利是不能独立存在而从属于主权利的权利。
（5）以民事权利与主体的关系
①专属权，是指专属于某特定民事主体的权利。人格权、身份权均为专属权。专属权的性质决定
专属权不得让与和继承，但也有例外，例如企业的名称权。
②非专属权，是指不属于某特定民事主体专有的权利。非专属权可以让与和继承。一般财产权多
属非专属权。但矿藏、水流的所有权归国家，为专属权。
（6）以民事权利是否已经取得为标准，可分为
①既得权，是指权利人已经取得而可以实现的权利。
②期待权，是指将来有取得与实现的可能性的权利。例如附期限的权利、附条件的权利、继承开始
前法定继承人的权利、保险合同受益人的权利等。
（7）以权利的派生关系，可分为
①原权利：民事法律关系中存在的权利。如基于有体物而发生的所有权，基于合同而发生的债权等。
②救济权：原权利受到侵害，或有受到侵害的现实危险时而发生的权利。
第四章自然人
一、自然人民事行为能力的划分
*划分关键：意思能力（年龄，精神状态）
1、完全民事行为能力（能够通过自己的独立行为参加民事法律关系，取得民事权利和承担民事义务的
资格）
（1）已达成年（Ｘ≥１８周岁）、智力正常的自然人是具有完全民事行为能力的人。
（2）视为完全民事行为能力（劳动成年人）：１６周岁≤Ｘ<１８周岁，以自己的劳动收入为主要生活来源。
2、限制民事行为能力（享有民事权利和承担民事义务的资格受到一定的限制）
（1）范围：
①１０周岁≤Ｘ<１８周岁、智力正常；
②不能完全辨认自己行为的精神病人。
（2）内容：实施的民事行为与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事行为以及其纯获利益的行为为有效行为，其余民事行为则只有在征得其法定代理人同意或经其法定代理人追认时，方为有效。
（3）判断因素：与本人生活相关联的程度、本人的智力能否理解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额等
3、无民事行为能力（不具有以自己的行为参与民事法律关系取得民事权利和承担民事义务的资格）
（1）范围：
①X<１０周岁；
②不能辨认自己行为的精神病人
（2）欠缺民事行为能力人行为效力的例外：
①使未成年人纯获利益，或被免除义务的行为；
②未成年人自由财产，如个人生活费处分行为；
③被许可营业的未成年人的营业行为；
④缔结劳动合同后请求劳动报酬；
二、监护人的设定（原则：保护被监护人的合法权益）
（一）未成年人监护人的设定
１．未成年人的法定监护
(1) 未成年人的父母是未成年人的法定监护人。（当然）
(2)未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，应由下列有监护能力的人担任监护人：
①祖父母、外祖父母；
②（成年）兄、姐；
③与未成年人关系密切的、愿意承担监护责任，又经未成年人父、母的所在单位或者未成年人住所
地的居民委员会、村民委员会同意的其他亲属和朋友。
④没有以上监护人的，由未成年人父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员
会或者民政部门担任监护人（《民法通则》第1６条）。
２．未成年人的指定监护
对担任未成年人的监护人有争议的，由未成年人父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决（《民法通则》第1６条）。
（前者是后者的必经程序，否则不予受理；一经指定，不得擅自变更，否则承担连带责任）
三、监护人的职责
１．保护被监护人的人身，财产及其他合法权益
２．担任被监护人的法定代理人
３．教育和照顾被监护人
四、住所
“公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。”
自然人离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地。但住医院治病的除外。
自然人由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以其原户籍所在地为住所。
五、宣告失踪
1．条件
（1）须有自然人下落不明满2年的事实。
《意见》26.下落不明是指公民离开最后居住地后没有音讯的状况。对于在台湾或者在国外，无法正常通讯联系的，不得以下落不明宣告死亡
下落不明的起算时间，从公民音讯消失之次日起算。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。P68注释疑问
（2）须由利害关系人向人民法院提出申请。
利害关系人，包括被申请宣告失踪的人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人，如自然人的债权人和债务人。这些利害关系人应具有完全民事行为能力。
（3）须由人民法院依照法定程序宣告。
法定程序指人民法院接到宣告失踪的申请后，应对下落不明的自然人发出公告，公告期为3个月。
公告期届满，不能确定被申请人尚生存的，应作出宣告失踪的判决。
2．法律后果：为失踪人设立财产代管人。
（1）代管人设立原则：有利于保护失踪人财产的原则。
（2）代管人范围：配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友
无民事行为能力人、限制民事行为能力人失踪的，其监护人即为财产代管人。
（3）代管内容：
①应尽善良管理人的注意义务，不得侵害失踪人的合法权益，否则应以他自己的财产承担赔偿责任。
②由代管人从失踪人的财产中支付失踪人所欠税款、债务和赡养费、扶养费、抚育费和因代管财产
所需的管理费等必要的费用。
（4）代管人身份：基本等同于失踪人（可作为独立原告或被告）
《意见》：32.失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用，债权人提起诉讼的，人民法院应当将代管人列为被告。
失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的，可以作为原告提起诉讼。
六、宣告死亡
1．条件
（1）自然人下落不明须达到法定的期间。
①一般情况下（含战争期间），自然人离开住所下落不明满4年；
《意见》26.下落不明是指公民离开最后居住地后没有音讯的状况。对于在台湾或者在国外，无法正常通讯联系的，不得以下落不明宣告死亡
下落不明的起算时间，从公民音讯消失之次日起算。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。
②因意外事故下落不明，从事故发生之日起满2年。但经有关机关证明该自然人不可能生存的，不
受2年时间限制。
（2）须有利害关系人的申请。
申请宣告死亡的利害关系人的顺序为：
①配偶；
②父母、子女；
③兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；
④其他有民事权利义务关系的人。如债权人、债务人、人寿保险合同的受益人。
（3）须由人民法院依照法定程序进行宣告。
①公告期间：普通失踪为1年，因意外事故失踪为3个月。
②死亡日期：
?宣告死亡判决书中已明确确定其死亡日期的，以该日期为准；
?宣告死亡判决书中未明确确定其死亡日期的，以判决宣告之日为其死亡日期。
判决确定之日——判决宣告之日
2、后果：（深刻理解）
①财产：
Ⅰ.有权请求返还财产：依照继承法取得他的财产的自然人或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿；第三人合法取得的可不返还。（不含孳息）
Ⅱ.利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔偿。
②婚姻：
Ⅰ.其配偶没有再婚的，原婚姻关系从撤销死亡宣告之日起恢复。
Ⅱ.配偶已与他人再婚的，新的婚姻关系受到法律保护；
Ⅲ.如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，不得认定夫妻关系自行恢复
③收养：父母子女的权利义务应当恢复，但子女已被他人依法收养的，其收养关系不得单方解除。但收养人和被收养人同意的除外。
《意见》38.被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。
第五章法人
一、概念：
法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
二、法人的本质特征：
1、法人是社会组织。
2、法人是具有民事权利能力和民事行为能力的社会组织；
3、法人是依法独立享有权利和承担民事义务的组织
（1）独立的组织
（2）独立的财产：独立于其他法人和自然人的财产；独立于法人成员的财产；独立于其创始人的其他财产等。
（3）独立的责任。
三、法人应具备的条件
1 ．依法成立：实体、程序
2 ．有必要的财产和经费。必要财产是指法人财产、经费与法人的规模相适应。特别法、单行法有规定
的，依照特别法、单行法的规定。
3 ．有自己的名称、组织机构和场所。
（1）名称——名称权《企业名称登记管理规定》
（2）组织机构——法人的机关
（3）场所：可买、可租
4 ．能够独立承担民事责任。依《民法通则》为法人规定的条件，但学理上一般认为，它非法人的条件，
而为特征。
四、法人的分类
1、《民法通则》分类
（1）企业法人：以从事生产、流通、科技等活动为内容，以获取盈利和增加积累、创造社会财富为目的营利性的社会经济组织。注意：P78
（2）机关法人：依法享有国家赋予的行政权力，并因行使职权的需要而享有相应的民事权利能力和民事行为能力的国家机关。注意：P78-79
（3）事业单位法人：为了社会公益事业目的，由国家机关或者其他组织利用国有资产举办的，从事文化、教育、卫生、体育、新闻等公益事业的单位。
（4）社会团体法人：自然人或法人自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性法人。社会团体法人可分为：学术性社会团体法人、行业性社会团体法人、专业性社会团体法人及联合性社会团体法人。
2、公法人（公共利益）与私法人（私人利益）：
3、（私法人可分为）社团法人与财团法人
?社团法人（以人的组合作为法人成立基础的私法人）：公司、协会、合作社等
?财团法人（以一定的财产的设定作为成立基础的私法人）：基金会、寺院、慈善组织
4、营利法人、公益法人、中间法人
5、本国法人、外国法人
注意：中外合资企业、中外合作企业、外商独资企业，是中国法人，不是外国法人
五、法人机关
1.概念：根据法律或法人章程的规定，对内管理法人事务，对外代表法人从事民事活动的个人或集体。
法人机关是法人的组成部分（意味：无独立人格），法人机关在其权限范围内所为的一切行为，均为法人本身的行为，其行为后果由法人承担。
2.种类：
?权力机关（法人意思的形成机关）——股东会（股东大会）
?执行机关（法人权力机关的执行机关，主要负责人是法人的法定代表人）——必设机关——董事
会（执行董事）-选聘经理
监督机关（对法人执行机关的行为进行监督检查的机关）
注意点：
1、法人工作人员——代理法人
2、法定代表人——代表法人
六、法人的住所
第三十九条法人以它的主要办事机构所在地为住所。
第六章非法人组织
一、普通合伙
（一）概念与特征
1、概念：普通合伙——传统合伙
两个以上民事主体出于共同的经济目的，自愿签订协议，共同出资和经营，共负盈亏和风险，对外负无限连带责任的联合体。
2、特征：
（1）两人以上
（2）合伙协议
（3）共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙债务承担无限连带责任
二、入伙、退伙
1、入伙注意点：
（1）全体合伙人同意
（2）对入伙前合伙债务承担连带责任
第四十三条新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。
订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。
第四十四条入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。
新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。
2、退伙：
（1）概念
（2）形式：自愿退伙、法定退伙、除名退伙自愿退伙
第四十五条合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；
（二）经全体合伙人一致同意；
（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；
（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。
第四十六条合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。
第四十七条合伙人违反本法第四十五条、第四十六条的规定退伙的，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。
（3）效力：
①退伙人合伙资格丧失
特殊：死亡——继承
第五十条合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。
有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：
（一）继承人不愿意成为合伙人；
（二）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；
（三）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。
合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。
②退还财产份额
第五十一条合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。
退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。
第五十二条退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。
③责任承担
?第五十三条退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。
?第五十四条合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依照本法第三十
三条第一款的规定分担亏损。
三、特殊的普通合伙
1、概念：
?第五十七条一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务
的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。
?合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，
由全体合伙人承担无限连带责任。
四、有限合伙
（一）概念特征
1、概念：有限合伙，是指对合伙债务承担有限责任的有限合伙人和对合伙债务承担无限责任的普通合伙人共同组成的合伙。
2、特征：
（1）有限责任与无限责任相结合
（2）由普通合伙人执行合伙事务
（二）设立
?1、有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。
?有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。
（三）有限合伙人的入伙与退伙
?第七十九条作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙
人不得因此要求其退伙。
?第八十条作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他
组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。
?第八十一条有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从
有限合伙企业中取回的财产承担责任。
（四）有限合伙人与普通合伙人的相互转换
?第八十二条除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通
合伙人，应当经全体合伙人一致同意。
?第八十三条有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的
债务承担无限连带责任。
?第八十四条普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务
承担无限连带责任。
第七章民事权利客体的种类
一、民事权利客体的范围：
1、物物是存在于人体之外，能够为人力所支配并且能满足人类某种需要，具有稀缺性的物质对象。
2、行为
3、智力成果（知识产品）
4、有价证券
5、权利
6、非物质利益
第八章民事法律行为
一、民事法律行为的有效要件
（一）、实质要件
1、主体合格（行为人具有相应的行为能力）。
（1）限制民事行为能力人只能从事与其年龄、智力和精神健康状况相适应的民事活动；无民事行为能力人原则上不能独立实施民事行为。不具有相应的行为能力的人所从事的民事行为，未经其法定代理人追认的，自始不发生效力。但限制行为能力人、无行为能力人可独立实施单纯获得利益的民事行为。
2、意思表示真实
包括（1）自愿（2）真实
3、内容合法（不违反法律或社会公共利益）
民事行为不得违反的是法律和行政法规中的强制性规定。
社会公共利益，是指不特定多数人的利益，我国社会生活的政治基础、社会秩序、道德准则和风俗习惯等均包括在内。
4、标的确定和可能（学理）
（1）标的确定，是指民事行为的标的自始明确肯定，或者是能够确定的。所谓能够确定包括了三层意思：其一是行为已包含了将来确定内容的方法；其二是可以用任意性的法律规定补充当事人意思的不足而予以确定；其三可由司法机关依职权对其予以解释最终确定其内容。
（2）标的可能，是指民事行为的标的可能实现。
（二）、形式要件：主要针对要式民事法律行为
二、可变更、可撤销的民事行为
（1）基于重大误解所实施的民事行为。（动机除外）
《意见》71.行为人因为对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。
（2）民事行为发生时显失公平。
《意见》 72.一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。
（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方当事人在违背真实意思的情况下为民事行为，并因此给该对方当事人造成损害。
《民法通则》将此类行为规定为无效的民事行为，一方面不正当地强化了国家干预、限制了当事人的自由意志；另一方面常会给被欺诈、胁迫以及处于危难处境的当事人带来更为不利的法律后果。因此，《合同法》将其规定为可撤销的民事行为。
三、效力未定民事行为的类型：
1、民事行为能力欠缺：限制民事行为能力人所实施的依法不能独立实施的民事行为
?经过其法定代理人的追认，才能生效，否则不生效。
2、处分权限的欠缺：无权处分行为
?事后取得了有处分权人的授权或成为了有处分权人，民事行为方可生效。
?物权法：善意取得优先；
?债权法：侵权赔偿责任
3、代理权的欠缺：无权代理行为
?经过被代理人的追认，民事行为才能生效。
4、债权人同意的欠缺：债务承担
第九章代理
一、代理的概念
代理是指代理人依据代理权，以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为，而后果由该被代理人承担。——狭义代理（直接代理）
广义代理（除直接代理外，包括间接代理）：
《合同法》第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。
二、无权代理的概念和特征
1、概念：（广义）无权代理是代理人不具有代理权，但以本人的名义与第三人进行民事活动的行为。
（1）行为人所实施的民事法律行为，符合代理行为的表面特征，即以本人的名义独立对第三人为意思表示，并将其行为的法律后果直接归属于他人。
（2）行为人实施的代理行为不具有代理权。没有代理权包括未经授权、超越代理权和代理权终止三种情况。
（3）无权代理行为并非绝对不能产生代理的法律效果。狭义的无权代理行为应属效力未定的民事行为，在经本人追认的情况下，无权代理变成有权代理，能产生代理的法律效果；表见代理直接发生代理的法律效果。
三、狭义的无权代理：
1、概念：是指行为人既没有代理权，也没有令第三人相信其有代理权的事实或理由，而以本人名义所为的代理
2、原因：（1）根本未经授权的代理。
（2）超越代理权的代理。
（3）代理权已终止后的代理。
3、效力：效力待定（未定）
（1）本人的追权认和撤销权
（2）相对人的催告权和善意相对人的撤销权
4、无权代理人的责任：
（1）对第三人：
《民法通则》第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。
（2）对本人：——可能的侵权责任
四、表见代理
1、概念：表见代理本属于无权代理，但因本人与无权代理人之间的关系，具有外表授权的特征，致使相对人有理由相信行为人有代理权而与其进行民事法律行为，法律使之发生与有权代理相同的法律效果。
2、构成要件：
第一，行为人无代理权；
第二，有使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由；
第三，相对人为善意；
第四，行为人与相对人之间的民事行为应具备民事法律行为成立的有效要件。
3、表见代理的效力：
（1）对本人产生有权代理的效力，即在相对人与本人之间产生民事法律关系，本人应受表见代理人与相对人之间实施的民事法律行为的约束，享有该行为设定的权利和履行该行为约定的义务。本人不得以无权代理为抗辩，不得以行为人具有故意或过失为理由而拒绝承受表见代理的后果，也不得以自己没有过失作为抗辩。
（2）表见代理对相对人来说，既可主张狭义无权代理，也可主张成立表见代理。如果相对人认为向无权代理人追究责任更为有利，则可主张狭义无权代理，向无权代理人追究责任；相对人也可以主张成立表见代理，向本人追究责任。相对人对此享有选择权。
第十章诉讼时效与期限
一、概念：
1、诉讼时效概念：是指因不行使权利的事实状态持续经过法定期间，即依法发生权利不受法律强制保护
2、除斥期间：又称预定期间，是指法律规定某种权利预定存在的期间，权利人在此期间不行使权利，预定期间届满，便发生该权利消灭的法律后果。
3、二者关系（重点）
联系：诉讼时效和除斥期间都是以一定的事实状态的存在和一定期间的经过为条件而发生一定的法律后果，都属于法律事件。其目的都在于督促权利人及时行使权利及维护法律秩序
区别：
①构成要件不同。诉讼时效须同时具备两个要件，即法定期间的经过和权利人不行使权利的事实状态；除斥期间只需要一个要件，即法定期间经过。
②适用对象不同。诉讼时效一般适用于债权请求权；除斥期间一般适用于为形成权，如取回权、放弃权、撤销权等
③法律效力不同。依《民法通则》的规定，诉讼时效届满后，实体权利本身并不因此而消灭；而除斥期间届满后，消灭的是实体权利本身。此外，时效利益不能预先抛弃，但对于已完成的时效利益，可以抛弃。如超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受时效限制。抛弃诉讼时效利益的行为，可视为权利人权利的实现，而不是创设新的权利。至于除斥期间届满，权利人丧失了实体权利，抛弃利益的行为则可创设某种权利。
④期间性质不同。诉讼时效期间是可变期间，诉讼时效期间可适用中断、中止、延长的规定；除斥期间是不变期间，不可适用中断、中止和延长的规定。
教材：立法精神、起算时间都不同。
二、诉讼时效期间与诉讼时效的分类
1、诉讼时效期间：是指权利人向人民法院请求保护其民事权利的法定期间。
2、分类：
（1）普通诉讼时效：2年
（2）特别诉讼时效
①短期诉讼时效：1年
Ⅰ.身体受到伤害要求赔偿的；
Ⅱ.出售质量不合格的商品未声明的；
《产品质量法》产品质量问题造成人身伤害的诉讼时效为2年
第四十五条因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为二年，自当事人知道或者应当知道其权益受到损害时起计算。
Ⅲ.延付或拒付租金的；
Ⅳ.寄存财物被丢失或者损毁的
Ⅴ.因拍卖标的存在瑕疵未声明的(《拍卖法》第６１条第３款)
Ⅵ.因内河、沿海运输产生的纠纷
“商”指人身伤害；“品”，指产品；“存”，指寄存，寄存又称为保管；“租”是指租金；“卖”是指拍卖；“于”是虚词；“河”是指内河、沿海运输。——七个字，代表了六个短期诉讼时效。
②长期诉讼时效：
3年：《环境保护法》第四十二条、因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为三年，从当事人知道或者应当知道受到污染损害时起计算。
4年：国际货物买卖合同和技术进出口合同纠纷（《合同法》第129条）
③最长诉讼时效：20年——从权利被侵害之日起算？
三、诉讼时效的起算、中止、中断和延长
1、起算：从知道或者应当知道权利被侵害时起计算（《民法通则》第137条）P198具体情形
《民法通则解释》第168条：人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算
《规定》第五条当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。
第六条未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。
2、诉讼时效的中止：
（1）概念：又称诉讼时效期间不完成，指在诉讼时效期间进行中，因发生一定的法定事由使权利人不能行使请求权，暂时停止计算诉讼时效期间，待阻碍时效期间进行的法定事由消除后，继续进行诉讼时效期间的计算。
（2）法定事由：不可抗力和其他障碍（《民法通则》第139条）
?不可抗力为不能预见、不能避免和不能克服的客观情况。
?其他障碍为概括性规定。根据学说的解释，主要包括如下情况：①权利人为无行为能力人、限制
行为能力人而无法定代理人或法定代理人已死亡或丧失行为能力；②继承开始后，没有确定继承人或遗产管理人；③当事人双方有婚姻关系，相互行使权利不困难。
意见172.在诉讼时效期间的最后六个月内，权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权，或者法定代理人本人丧失行为能力的，可以认定为因其他障碍不能行使请求权，适用诉讼时效中止。
（3）．可以中止的时间：诉讼时效期间的最后6个月内（《民法通则》第139条）。
（4）．法律效果：诉讼时效期间中止后，中止的期间不计人时效期间内。待中止事由消除后，时效期间继续进行，与中止前已经过的时效期间合并计人总的时效期间。
3、诉讼时效期间的中断
（1）概念：在诉讼时效进行期间，因发生一定的法定事由，使已经经过的时效期间统归无效，待时效期间中断的事由消除后，诉讼时效期间重新计算。
（2）法定事由：
权利人提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务
（3）效力：已经过的诉讼时效统归无效，诉讼时效重新计算
?诉讼时效期间中止与中断的区别：
?A．发生的事由的性质不同。中止的法定事由出启当事人的主观意志所不能决定的事实；中断的法
定事由为当事人的主观意志所能左右的事实。
?B．发生的时间不同。中止只能发生在时效期间届满前的最后6个月内；中断可发生于时效期间内
的任何时间。
?C．法律效果不同。中止的法律效果为不将中止事由发生的时间计人时效期间，中止事由发生前后
经过的时效期间合并计算为总的时效期间；而中断的法律效果为于中断事由发生后，已经经过的时效期间全部作废，重新开始计算时效期间。
四、期限的计算
概念：权利义务产生、变更和终止的时间。
1．计算对象：期日为不可分的特定时间点，不发生计算问题。期间为一定的时间段，存在计算问题。2．计算方法：
?自然计算法（以实际的精确时间计算，以时、分、秒为计算单位；一天为24小时）
?历法计算法（以天为计算单位，以日历所定的日、月、年计算）
司法考试民法复习要点1
司法考试民法复习要点1
司法考试民法复习要点（1） 民法(一) 一、一个自物权：所有权。 二、两个她物权：担保物权、用益物权。 三、三个财产权：物权、准物权、债权。 四、四个法定之债请求权：不当得利之债请求权、无因管理之债请求权、侵权之债请求权、缔约责任之债赔偿请求权。 五、五个共同共有：夫妻财产(包括无效婚姻和被撤销的婚姻)、合伙财产、继承开始但尚未分割的财产、合作开发、共用物。 六、六个占有：直接占有、间接占有、无权占有、善意占有、恶意占有、本权(占有)。 七、七个优先购买权：共有人、典权人、房屋承租人、股东、职务技术成果完成人、委托开发的委托人、合作开发的合作人(注意前三者的顺序关系)。 八、八个形成权：解除权、变更权、追认权、撤销权(保全撤销权、合同撤销权、要约撤销权)、赠与(任意撤销、法定撤销)撤销权、选择权、抵销权。 九、九个取得所有权的方法：买卖取得、赠与取得，善意取得、贷款取得、先占、添附(附合、混合、加工)、生产、继承、依照(准)共有身份取得。 十、十个连带责任：1合伙，2恶意串通，3共同侵权(共同加害行为，共同危险行为，教唆)，4出资不足、抽逃资金，5并存的债务承担，6连带保证，7当事人分立，8分包，9共同“承揽”行为(共同承揽、单式联运)，10代理(共同代理、授权不明、第三人明知无代理权、违法代理、串通、转托代理人的过错)。 民法(二) 一、一个最典型的有偿合同——买卖合同;一个最典型的无偿合同——赠与合同。 二、欺诈、胁迫的二个典型效力：二个可撤销，二个无效。欺诈、胁迫成立的债权合同为可撤销、胁迫成立的婚姻为可撤销。欺诈、胁迫成立的遗嘱和其它单方行为为无效;胁迫成立的仲裁协议为无效。 三、三个典型的有限责任：股东以出资额为限承担责任，继承人以继承的财产为限承担责任，物上保证人，以担保物的变价款承担有限责任以及诉讼时效经过以后，物上保证人以担保物的价值为限承担有限责任。 四、四个典型实践合同：两个自然人之间的借款合同;定金合同;质押合同;保管合同。
民法案例分析题及答案
民法总论案例分析习题 1.[案情介绍] 李某因意外事故失踪后被法院宣告死亡。因李某是昔日上海的大财主，时值文革期间，其妻张某为表明与丈夫划清界线，便将李某留在家中的所有财物上交国家。12年后，李某从海外归来，要求撤销原死亡宣告并由政府归还已被妻子处分（上交）的财产。[问题] （1）人民法院在李某申请下是否会撤销原死亡宣告，为什么？（5分） （2）人民法院是否会判决政府返还李某的财产，请阐述理由？（5分） 2.[案情介绍] 甲男居住在乙女的隔壁，甲时常聚集三朋四友在家打麻将及其他娱乐，声音极大常至深夜点。乙女休息不好工作业绩下滑问题被所在的外企辞退。辞退当日乙女登门请求甲以后夜里小声点，以免影响邻居休息。由于双方语气都欠佳发生争执，甲拉住乙的衣服说：“我是赌徒，你就是妓女。”在双方挣扯间乙衣服被撕破，上身部分裸露。 [问题]分析本案中有哪些民事关系，并分析其构成要素。（10分） 3.[案情介绍]某木制品进出口公司因业务需要向外订购某种稀有木材，因市场信息不对称一直没有得到满意的回应。面对交货期一天天逼近，公司上下非常焦急。此时，本地另一木材公司上门提出愿出高于市场平均价3倍的价格出售相当数量的木材。进出口公司无奈之下只好同其签订合同。合同签订后，进出口公司依约支付了3倍价款，木材公司也保质保量交付货物。但一年半之后，因进出口公司领导更换，新的经理提出这一合同是无效合同，遂起争端。（本题共10分） [问题]1、经理提出这一合同无效是否正确？为什么？（2分） 2、木制品进出口公司能否请求撤销该合同？为什么？（2分） 3、如果木制品进出口公司要求变更该合同的内容，司法机关能否变更？为什么？（2分） 4、如果本案中稀有木材属国家保护物种，严禁采伐，本合同是否有效？为什么？（2分） 5、如果发生第4问的情况，本案应如何处理？为什么？（2分） 4.[案情介绍]李某受单位委派到某国考察，王某听说后委托李某代买一种该国产的名贵药材。李某考察归来后将所买的价值1500元的药送至王某家中。但王某的儿子告诉李某，其父已于不久前去世，这药本来就是给他治病的，现在父亲已去世，药也就不要了，请李某自己处理。李某非常生气，认为不管王某是否活着，这药王家都应该收下。 [问题]1．李某的行为的法律后果到底应由谁来承担（5分） 2．药是否应由王家出钱买下为什么（5分） 分析：1．李某购买名贵药材是受王某的委托才进行的，其行为应属民事代理。《民法通则》第63条第2款规定，代理人在代理权限内，以代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。因此，本案中李某购买药材的行为后果应由王某承担。2．根据最高人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第82条的规定，当被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而为的民事法律行为仍然有效。 也就是说，代理人因实施代理行为所取得的后果应由被代理人的继承人受领，由此所产生的债务作为被代理人的债务，以被代理人的遗产或者其继承人或受遗赠人来承担。本案中，王家理当出钱买下此药。 5.案情介绍]1987年12月，胡某所在单位决定派他到加拿大学习两年，因办理出国手续一时钱不够用，遂向朋友张某借款3万元，并立字据约定胡某在出国前将钱还清。但胡某直到1988年7月27日出国，都一直没有还钱。此前张某虽然经常来看望胡某，但也对钱的事只字未提。胡某在国外两年与张某也有过联系，但都没有说钱的事。1990年8月，胡某回国。1990年10月张某因买房急需用钱，找到胡某，胡某当即表示，全部钱款月底还清，并在原来的字据上对此作了注明。11月5日，当张某再次来找胡某要钱时，胡某却称，他的一个律师朋友说他们之间的债务已超过两年的诉讼时效，可以不用还了。张某气愤至极，第二天
司法考试民法重点、难点辨析汇总
司法考试民法重点、难点辨析汇总 事件事实、法律行为 民法法律事实的发生是否具有直接的人的意志性而将民事法律事实分为事件与行为。事件，是指其本身不直接包含人的意志性的民事法律事实。行为，是受人的意志支配的活动。是否和人的意志有关，是事件区别于行为的关键。注意：事件与人的意志无关，是指事件本身并不直接含有人的意志性，强调把事件本身与引发事件的原因区别开来，如果事件是由人为原因引起的，人的意志性就与事件发生有间接的联系，但事件本身并不直接含有人的意志性，因而它仍然与行为相区分。例如，甲将乙杀了，甲的杀人行为与乙的死亡事件是可以区分的。事件包括：自然事件与人为事件。自然事件，是指与人的意志完全无关，纯由自然原因发生的事件。如人的出生和死亡、自然灾害、一定期间的经过、天然孳息的产生。人为事件是指由人的行为引发的事件。如战争、罢工、动乱、人为事故、人为原因引起的死亡、人的失踪。可以看出，事件与行为一对范畴，统一属于民事法律事实。事件与行为的最根本的区别是法律事实的发生是否直接与人的意志性有关，有直接关系的就是行为，否则就事件。 根据行为人是否进行意思表示，可以将民法上的行为分为表意行为和非表意行为。表意行为，是指行为人通过意思表示进行的行为。表意行为包括民事法律行为、可变更可撤销的民事行为、效力待定民事行为、无效民事行为。非表意行为是指当事人无须意思表示而实施的行为。主要包括事实行为、违法行为。事实行为是指行为人主观上并没有产生民事法律关系的意思，而是依照法律的规定引起民事法律关系后果的行为。例如，拾得遗失物、发现埋藏物、先占、加工、著作、无因管理、不当得利等。总之，法律行为与事实行为统属于行为范畴。最根本的区别在于行为是否包含意思表示，行为以意思表示为要素的，是民事行为，否则，就是事实行为。 无权代理与表见代理 无权代理包括狭义的无权代理和表见代理。狭义的无权代理，是指行为人没有代理权而以他人名义实施的代理行为。表见代理，是指代理人虽不具备代理权，但因某种表象，足以使善意第三人相信代理人对本人有代理权而与代理人为法律行为，由此产生的法律效果依法直接归本人承担的代理。 两者的相同点：首先，行为人都没有本人的授权，不具有代理权。其次，行为人实施的都是民事行为。 两者的不同点：首先，构成要件不同。无权代理，客观上没有足以使人相信行为人有代理权的事由。表见代理，客观上具有足以使第三人相信行为人有代理权的事由。其次，狭义的无权代理立足于保护被代理人的利益；表见代理立足于保护善意第三人的利益。最后，法律后果不同。无权代理属效力待定的民事行为，被代理人追认而确定有效，被代理人的拒绝而绝对无效。表见代理的法律后果直接归属于被代理人。 无权代理、表见代理与无权处分的区别： 两者的区别主要在于：一方面，无权代理是指无权代理人以被代理人的名义实施民事行为，而无权处分则是指无权处分人以自己的名义实施民事行为。另一方面，在狭义无权代理
民法案例分析
民法案例分析
案例 +-- 十三李某加工他人的物品引发的所有权争议案张某出国前，将价值500元的一段硬木交给李某保管。李某发现该木头很适合雕刻，就把该段硬木雕刻成一件艺术品，经专家评议，价值在1万元以上。张某和李某对这件艺术品的归属发生争议。若张某将该艺术品以15000元的价格卖给王某。 【问题】 1.对张某和李某之间的所有权归属争议，法院应该如何处理？ 2.王某对该艺术品是原始取得，还是传来取得？ 【答案】 1.该硬木因加工归李某所有。李某应当给付张某500元，张某如还有其他损失，还可以要求李某赔偿。 2.王某对该艺术品是根据善意取得制度而取得所有权的，属于原始取得。 【解析】 1.在他人的物上进行加工，如果双方对加工物的所有权没有约定的，一般依加工所生成的新价值是否大于原物的价值而定其归属。本题中，经加工后产生的新价值远远大于原物的价值，所以加工物应该归加工人李某所有，但是李某应该赔偿张某的损失。
2.因为加工物的所有权归李某所有，所以张某出卖该艺术品应该属于无权处分。但是因为与之交易的第三人王某是善意、无过失的，并且支付了合理的对价，所以为了保护交易相对人的利益，根据善意取得制度，王某可以取得该艺术品的所有权。也就是说王某取得该艺术品的所有权是直接依据法律的特殊规定取得的，是所有权原始取得的一种。 案例十四赵平侵犯他人优先购买权案 赵平、赵静二人为兄妹。二人父母生前拥有一幢私有楼房，这幢楼房于1997年出租给张某夫妇居住，租期为5年，每年租金为2万元。1999年1月，赵平、赵静的父亲因病去世，当时留下遗嘱，房屋由赵平、赵静的母亲继承。谁料1 999年2月，赵平、赵静的母亲因为操劳过度也一病不起，于1999年4月去世，生前没有留下遗嘱，于是楼房由赵平、赵静两人依法继承。1999年6月，由于赵静申请留美成功，要赴美学习，故赵平与赵静未来得及办理房屋的分割事宜。赵静在临走前，双方约定房屋暂由赵平居住，待赵静回来后再办理分割事宜。2000年6月5日赵平在未告知赵静的情况下将整栋房屋作价给周海生，价款为人民币30万元，并未向周海生告知财产属于两人共有，但告知了周海生目前房屋正在出租，答应由赵平自己出面，与张某夫妻解除租赁合同。于是二人签订了合同，并到房产部门办理了房屋过户手续。同年11月1日，赵平告知张某夫妇其已将房屋卖与周海生
民法典合同编学习笔记
民法典《合同编》的制度革新及评价 （2020年4月6日） 一、合同通则 （一）内在体系的悄然变化 1. 返本：契约自由 合同法：契约自由＋鼓励交易：以往强调鼓励交易→返本：契约自由 例证： （1）民法总则133条，民事法律行为取消合法性内涵，凸显意思表示。（民法通则54条）
（2）可变更、可撤销民事行为（有无之间）→可撤销法律行为（全有全无）（限制了法院变更合同的权力）（吸收了民通解释73条规定） （3）情势变更：再协商义务（民总533条） 问题：协商义务是法定义务吗？真正义务V.不真正义务？ 2开新：升华契约正义 （1）格式条款
（2）新制度：强制要约（494条） 问题：人权保障义务（eg.电信、电）、私人主体的普遍服务义务？混淆公法和私法差异（国有企业也是私主体） （二）债总规则的实质回填 重要特色：中国民法典无债编。 1.传统民法典：财产法基础：物权-债权二元结构 2.中国民法典的债法 （1）形式：合同编＋侵权编 （2）实质：债总=合同编规则＋合同编规则的准用＋准合同（因管理、不当得利）无＋专属合同编的内容＋侵权编***法律准用（468条） *例证：第四章合同的履行 1.多数人之债（规定在合同履行）
（1）可分之债（517）新规定：未规定标的不可分之债。 （2）连带之债（518、519） *问题： 1.法定追偿权（追多少？）＋法定代位权（不得损害债权人利益） 2.协同债权（共同债权）/债务eg.甲100万遗产债权，ABCD债务人（3）连带债务中具有涉他效力的事项
*问题：遗漏了时效规定→连带债权债务类似于公司法决议的规定 2.真正利益的第三人合同（522）V.（合同法64） *第三人取得权利的模式：（1）直接取得，（2）同意，（3）未拒绝 问题：不想约定第三人，能否再约定其他人；第三人是出生小儿（三）合同成立的多元渠道 1.合同的成立方式：增加“其他方式”（471条）v.合同法13、25、32条
民法学重点知识
一、法学复习的重点 民法学是理论性、系统性、实践性都很强的学科，其重点不可能体现在部分的内容上，所以考生在复习民法学内容时，重点应在于理解和准确把握民法的体系、民法的基本理论、民法的调整原则和民法的各项基本制度。 从教育部考试中心编写的09年政法干警招录用《民法学考试大纲》(后称大纲)来看，民法学考试的内容大体包括民法总论部分、物权法部分、债法部分和人身权、知识产权、继承部分。 根据大纲的要求，我们认为各部分的复习重点主要为以下内容： (一)总论部分 民法学总论部分包括了民法的一些重要制度，学好这一部分内容，是深入学习民法学的基础。这一部分的重点内容包括： 1。民法的本质。所谓民法是指调整平等的民事主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总和。 2。民法的调整对象和调整原则。民法有自己特定的调整对象，即平等的民事主体之间的财产关系与人身关系。民法的调整原则是贯彻宪法宗旨、体现民法精神、规范民事活动、指导民事审判的基本准则。把握好民法的调整原则，有助于更好地理解各项民事制度。考生在复习民法的调整原则时，应结合民法的其他内容，深入理解。特别是诚实信用原则，该原则被认为是民法的“帝王原则”，考生应准确把握其基本含义和该原则在民法基本制度中的体现。 3。民事法律关系和民事法律事实。就民事法律关系而言，要求考生掌握民事法律关系的概念、特征、民事法律关系的基本分类、民事法律关系的要素。特别是对民事法律关系的要素，考生要有较清楚地认识。就民事法律事实而言，要求考生重点掌握民事法律事实的概念和意义及其基本分类、各项分类的含义。 4。公民(自然人)和法人制度。首先，应掌握公民的概念与本质；其次，公民和法人的民事权利能力和民事行为能力是考生应当掌握的重点内容。特别是，公民的民事行为能力的分类、公民的民事权利能力、民事行为能力和法人的民事权利能力、民事行为能力的不同特点及比较，考生在复习时，更应当重点掌握。其他的如监护制度、宣告失踪和宣告死亡制度、个体工商户、农村承包经营户、个人合伙及法人的设立、变更和终止也是本部分的重点内容。 5。民事法律行为。民事法律行为是民法和民法学的核心内容，其知识点也比较多，考生在复习时，对这一部分内容应当重点掌握。这部分内容主要包括：民事法律行为的概念和特征、民事法律行为的分类和形式、民事法律行为的有效条件、附条件以及附期限的民事法律行为的概念、无效民事行为和可变更、可撤销的民事行为的概念及构成等。 考生在复习本部分内容时，应当首先准确掌握各相关的概念。比如，对于可变更、可撤销的民事行为的概念及构成等。考生在复习本部分内容时，应当首先准确掌握各相关的概念。比如，对于可变更、可撤销的民事行为，考生应当能够准确记住它的概念和特征，能够理解它和无效民事行为的区别，能够掌握它的法律效力和被撤销后的法律后果等。 6。代理。代理指代理人以被代理人的名义，在代理权限内与第三人为法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。考生要注意准确掌握代理的概念，并根据此概念，理解代理的法律特征。其他如代理的适用范围和种类、代理权及其行使、无权代理的概念和无权代理的效力以及表见代理制度，这些都是本部分的重点内容。 7。诉讼时效。重点掌握时效和诉讼时效的概念、种类及其性质、诉讼时效的效力、诉讼时效和取得时效的区别、诉讼时效和除斥期间的区别、诉讼时效的意义、诉讼时效的种类、诉讼时效期间的起算和诉讼时效期间的中止、中断和延长、期间的概念、种类病情计算等。 8。民事责任。重点掌握民事责任的概念、特征、民事责任的归责原则、民事责任的分
民法案例分析
民法案例分析 1、李某，十六周岁。一天，她到工艺美术公司以1680元购买了项链和宝石戒指。她父母认为她尚未成年，没有征得家长同意，不能进行大数额的买卖行为，要求公司退货。而李某提出她是靠做临时工、自食其力的社会青年，她表示不愿退货。问：李某的买卖行为是否有效？其父母要求公司退款是否符合法律规定？ 答案：第一、民法通则第11条第2款规定：“十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”该条第1款又规定，“具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。”本案中，李某是可以“视为完全民事行为能力人”，已年满十六周岁，以自己工资收入为主要生活来源，是可以独立进行民事活动的。因而这项买卖行为是合法有效的。 第二、根据民法通则第55条和57条的规定，李某的买卖行为符合法律行为应当具备的条件，因此，从成立时起具有法律约束力，非依法律规定或未经对方同意，不得擅自变更或解除；根据民法通则第70条规定，李某父母所陈述的理由不足。本案中，李某父母要求公司退款，不符合法律规定。李某可以独立进行民事活动，不需要征得父母同意。其父母以她未成年，未征得家长同意为由，是不符合法律规定的。 2、张某今年十七岁，在本镇啤酒厂做临时工，每月有1000元的收入。为了上班方便，张某在镇里租了一间房。7月份，张某未经其父母同意，花500元钱从李某处买一台旧彩电。同年10月，张某因患精神分裂症丧失了民事行为能力。随后，其父找到李某，认为他们之间的买卖无效，要求李某返还钱款，拿走彩电。请问：此买卖是否有效？为什么? 答案：（1）双方买卖有效。 （2）张某已有十七岁又以自己的劳动收入为主要生活来源，应视为是完全民事行为能力人，并且张某患精神分裂症是在其购买彩电之后。 3、大学青年教师某甲与校出版社签订了一份约稿合同，某甲将一本外国小说译成中文，出版社负责出版。合同中明文规定：如果译稿达到出版水平，由于出版社的原因不能与译者签订出版合同时，出版社要向译者支付稿酬的40%，并将译稿归还译者。若将译稿损坏或丢失，要赔偿译者经济损失若干元。合同签订后，某甲如期完成了全书。译稿交出版社后，出版社很满意。可是在印制期间，上级行政主管部门发现此书中有大量淫秽色情描写，故作出了禁止该书出版发行的决定。销毁了纸型和半成品，并没收了译稿。某甲听说后，向出版社提出，译书是出版社主动约稿的。就是不出，出版社也应该给他约定的40%的稿酬。并要求把稿子退还他。出版社的领导研究后答复说，由于出了这本坏书，社里的前任领导被撤职了。因此有没有合同他们不管，钱绝对不能给，否则人家会说他们鼓励出黄书。某甲不服，向人民法院提起了诉讼。他主张：此书适不适合出版，那是出版社的事。书是出版社约他译的。既然他如约译完了书稿，也达到了合同要求的水平，就是不出版，出版社也应按合同的约定办事，付给他40%的稿酬，并将译稿退还。请问：本案中,双方所签订的合同是否有效？为什么? 答案：（1）无效 （2）尽管出版社与译者所签订的这份合同，从形式上看没有问题，但由于其内容是翻译一本淫秽小说，违反了国家法律和政策，违背了社会公德，危害了社会利益。 4、张某委托小刘帮自己买一辆合适的旧摩托车。几天后，小刘以7000元的价格买来一辆嘉陵摩托车给张某，但车太旧，公里数太高，顶多值4000元。后张某经打听，得知小刘给其买的摩托车是刘的小舅子早就想卖的，俩人一起做手脚坑张某。张某要小刘将车退掉，但小刘以生意已成交且其小舅子不同意退为由加以拒绝.问题：张某的损失应该由谁来承担？为什么？ 答案（1）应该由小刘和他的小舅子共同承担民事责任。
2016【司法考试】民法学1.2
【司法考试】民法学1.2第一讲债法总论的若干问题一、债的移转（★★★）（三）债务承担（★★★）1．免责的债务承担（1）免责债务承担的要件（自己画图。设甲为债务人，乙为债权人，甲对乙债务全部或部分免责地转让给丙承担）。免责的债务承担有三模式，其要件各个不同：第一种模式：甲、乙、丙达成三方协议：“甲对乙的债务全部或者部分由丙承担。”第二种模式：第三人丙与债权人乙达成协议：“甲对乙的债务全部或者部分由丙承担”。采此种模式的，无须甲同意，但应通知甲。乙、丙的协议属于“利益第三人合同”。甲可抛弃因此取得的利益。第三种模式：甲与第三人丙达成债务承担协议。其构成要件有四：①甲对乙的债务具有可让与性。②甲和丙就全部或者部分转让债务达成合意。③须经债权人乙同意（《合同法》第84条）。须注意：按照司法考试答题标准（13年·卷三·91题·D 选项），未经债权人乙同意的，甲、丙间的协议仍然有效（至少，在甲与丙间成立一个有效的代为清偿协议），只是不能对债权人乙发生债务承担的效力（乙仍有权请求甲履行债务）。切记！④遵循法定形式。法律规定债务承担应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。（2）免责的债务承担及其伴随的法律效果。这也是司法考试的重中之重，务必掌握。主要是以下五个方面：①就已经全部或者部分转让给受让人承担的债务，原债务人免除债务，原债务人也不对受让人履行债务承担担保责任。②抗辩的援用。债务受让人可以主张原债务人对债权人的抗辩（包括抗辩权与狭义的抗辩）（《合同法》第85条）。 【例1】（根据11年卷三第14题改写）2011年5月6日，甲公司与乙公司签约，约定甲公司于6月1日付款，乙公司6月15日交付“连升”牌自动扶梯。合同签订后10日，乙公司销售他人的“连升”牌自动扶梯发生重大安全事故，质监局介入调查。合同签订后20日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承担付款义务。丙公司6月1日未付款。问：若乙于6月1日请求丙付款，丙可对乙主张何种权利？答：不安抗辩权。思路：①5月10日，根据《合同法》第68条，甲对乙享有不安抗辩。②甲对乙的付款义务，由丙免责承担。③
合同法知识点讲解
司法考试合同法总则听课笔记（一） 一、合同的分类 （一）有名合同与无名合同 1.有名合同，即法律民已命名的合同。 2.无名合同，即法律上尚未确定一定名称的合同。 （1）借用合同： 指以非消费耗物的使用权为标的合同。 借用与租赁的区别：租赁有租金、有对价；而借用无对价。借用无对价决定了借用合同是单务的、无偿的、实践性的合同。 （2）消费借贷合同： 借贷与借用的区别：借用不转移所有权，借贷要转移所有权。 消费借贷：以可消耗物的占有使用为目的的合同。 例：甲乙为邻居，甲借乙10斤米，该借米合同即消费借贷合同。 消费借贷与借用的区别：借用是无偿的；消费借贷可能是有们的，可能是无偿的。一般认为，消费借贷合同是诺成合同。 区分有名、无名的意义：无名合同的适用规则，这规定在《合同法》第124条，有两个规则：第一，无保合同当然适用合同法总则；第二，比照分则中最相类似的规定适用。 例：借用合同比照，租赁合同的规则适用。 （二）单务合同与双务合同 1.如果双方都负有义务，为双务；如果仅有一方负有义务，为单务。 2.常见的单务合同有：保证合同、借用合同、赠与合同、民间借贷。 3.区分单务、双务的意义：履行抗辩权只能发生以双务合同中。 （三）有偿合同与无偿合同 1.划分标准：是否支付对价。 2.无偿合同包括：保证合同、借用、赠与 3.可为有偿也可为无偿的合同：民间借贷、保管合同、委托合同。对于这类合同，如果当事人没有特另约定的话，法律推定为无偿。 4.区分有偿、无偿的意义。 有偿与无偿的当事人承担的责任不同：对于有偿合同，其违约责任原则上采无过错原则；对于无偿合同，无偿的一方实行过错原则，并且无偿的一方只有故意或重大过失而导致对方损失的情况下，才承担责任。 例证：合同法第189条、第374条、第406条。 （四）诺成合同与实践合同 1.诺成合同：指经过要约、承诺阶段，双方意思表示一致就可成立的合同，又称不要物合同。 2.实践合同：指除双方当事人意思表示一致以外，还需要有标的物的交付才能成立的合同，又称要物合同。 3.公认的实践合同有：动产质押、定金、借用、保管、民间借贷。 注意：根据《民法通则若干问题的意见》第128条规定，“公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。”据此，赠与合同是实践合同。但是，按照合同法185条规定，赠与合同显然是诺成合同，应以合同法为准。 （五）要式合同与不要式合同 1.要式合同：指法律明确规定必须采用特定形式的合同。
民法结构图--思维导图
知识结构示意图 民法的起源 民法的本质民法的概念和特征； 我国的民事立法 民法调整的财产关系 民法的调整对象民法调整的人身关系 公民、法人的民事权益受法律保护原则导论平等原则 自愿原则 民法的调整原则等价有偿原则 诚实信用原则 公平原则 禁止权利滥用原则 民事法律关系的概念 财产法律关系和人身法律关系 民事法律关系的分类绝对法律关系和相对法律关系 物权关系和债权关系 民事法律关系民事法律关系主体 民事法律关系的要素民事法律关系的内容 民事法律关系的客体 事件 民事法律事实 民事法律行为——有意 合法行为 行为事实行为——无意表意行为 不合法行为——承担法律责任 法人的概念和分类 民事权利能力 法人民事主体民事行为能力 民事责任能力 设立的原则 法人的设立成立的条件法人制度人格的变更 法人的设立、变更和终止法人的变更组织形态的变更 宗旨的变更 法人的终止 法人型联营 联营合同型联营 合伙型联营
概念和特征 民事法律行为的概念和特征民事法律行为与民事行为 单方民事法律行为和双方民事法律行为 单务民事法律行为和双务民事法律行为 民事法律行为的分类有偿民事法律行为和无偿民事法律行为 诺成性民事法律行为和时间性民事法律行为 要式民事法律行为和不要式民事法律行为 明示形式 民事法律行为民事法律行为的形式默示形式 行为人合格 行为人意思表示真实 民事法律行为的有效条件行为内容合法 行为形式合法 附条件和附期限的民事法律行为 无效民事行为和可变更、可撤消的民事行为 意思决定不自由：欺诈、胁迫第三人影响，可撤消 意思表示不真实有意思的不一致单方 不一致双方：通谋 无意识：误解 错误 知识结构示意图： 代理的概念和特征 代理的适用范围 代理的适用和种类委托代理 代理的种类法定代理 指定代理 代理权的概念 代理权的产生 代理代理权及其行使代理权的行使 转委托 隐名代理 无权代理的表现 无权代理无权代理的效力 表见代理 代理关系的终止委托代理的终止 法定代理或者指定代理的终止
2015年司考民法知识点——原物与孳息
2015年司考民法知识点——原物与孳息（★★） 1．区分标准。原物，指孳息所从出之物。孳息，指由原物所生之物或收益。孳息必须与原物分离，与原物分离前为原物的成分，不属于孳息。 2. 孳息的类型 ?天然孳息，指原物因自然规律或者按照物的用法而产生的物。如：鸡蛋、剪下的羊毛、牛犊、猫仔、牛奶、开采的矿藏。 ?法定孳息，指原物依据法律关系所产生的收益。如租金、利息、彩票中奖所获奖金或奖品（射幸孳息）。须注意：购买股票取得（天星司考）的股息，不属于法定孳息。 特别提示：①为什么购买股票所取得的股息不属于法定孳息？例如：甲拿出100万元购买股票，半年内净赚50万元。这50万元的股息也是依据法律关系（股票买卖合同）产生的收益。可为什么这50万元股息就不属于法定孳息呢？②法定孳息的经典定义是：“不使用原本的对价”。即原本的所有权人将原本让渡给他人使用所获取的对价才属于法定孳息。例如：甲因借给乙100万元所获10万元的利息属于法定孳息。再例如：甲将房屋（天星司考）出租给乙所获10万元租金也属于法定孳息。它们都是甲不使用原本的对价。③恰成对照的是，如果甲拿出100万元购买股票，半年内净赚50万元。这100万元的原本乃归甲自己使用，而非让渡给他人使用，所以，这50万元股息不属于法定孳息。④同样的道理，甲向乙公司出资100万元，第一年分红20万元，这20万元的分红也不属于法定孳息。 【真题】下列各选项中，哪些属于民法上的孳息？（05年·卷三·52题）（答案：AD） A．出租柜台所得租金 B．果树上已成熟的果实 C．动物腹中的胎儿 D．彩票中奖所得奖金 3.孳息所有权的归属。 ?天然孳息：①按照当事人的约定。②没有约定的，由所有权人取得；既有所有权人，又有用益物权人的，由用益物权人取得。 ?法定孳息：①按照当（天星司考）事人的约定。②没有约定的，按照交易习惯确定。 特别提示：虽然《物权法》规定抵押权人（于抵押物被人民法院扣押后）、质权人、留置权人（在质押期间、留置期间）有权收取（抵押物、质物、留置物）的孳息，但并非直接取得孳息的所有权。所以，在司法考试中，若问谁（天星司考）有权取得孳息的所有权，一般不答担保物权人，因为，在未就所收取的孳息实现担保物权之前，他们并不能取得孳息的所有权。 【真题】在法律没有特别规定或合同没有特殊约定时，下列哪些权利人可以取得原物所生自然孳息的所有权？（97年·卷三·45题）（答案：ABC） A．农村土地承包经营权人 B．采矿权人 C．典权人 D．质权人 特别提示（二）：《婚姻法解释（二）》第11条规定：“婚姻关系存续期间，一方以个人财产
民法总论 复习题
厦门大学网络教育2010-2011学年第二学期 《民法总论》复习题 一、单项选择题 1、西湖商场采购员李某在上海参加会议时，见街上流行蝙蝠衫，便以西湖商场的名义与上海某服装公司签订了购蝙蝠衫一千件的合同。事后商场表扬了李某并向该服装公司付款。西湖商场对李某的追认属民事权利的（） A、请求权 B、支配权 C、抗辩权 D、形成权 2、在对外关系上，除法律另有规定外，全体合伙人债务承担（） A、有限责任 B、无限责任 C、无限连带责任 D、按份责任 3、 8岁的小刚的父母离异，协议小刚随父亲生活，后其父母各自再婚，小刚在奶奶家居住，由奶奶照看，此时小刚的法定监护人是（） A、其生父 B、其生母 C、其奶奶 D、其生父生母 4、下列权利中属于相对权的是：（） A、人身权 B、知识产权 C、所有权 D、债权 5、甲委托乙代签合同，乙因病征得甲同意后又委托了丁代签合同，则甲、丁是（） A、共同代理 B、单独代理 C、再代理 D、法定代理 6、下列各物属于集合物的有（） A、一群羊 B、一栋房子 C、一套音响组合 D、一辆汽车 7、下列行为可适用代理的是（）。 A、某歌星的演出 B、某画家允诺为某学校作画一幅 C、办理结婚登记 D、办理房产登记 8、诉讼时效是由：（） A、法律直接规定的 B、当事人约定的 C、既可以由法律直接规定，也可以由当事人约定 D、当事人在法律规定的范围内约定 9、小李是甲厂的采购员，他到乙厂购货时，发现乙厂需要一批电脑，正好甲厂有剩余电脑，即以甲厂名义与乙厂签订购销合同。该合同（） A、有效 B、无效 C、效力待定 D、可撤销 10、黄云是革命老干部，退休后在家写回忆录。他要求单位派他原来的秘书帮他整理材料。黄某和他秘书间的关系是（） A、指定代理 B、无法律意义的代办
民法--知识结构图--思维导图
民法--知识结构图--思维导图
民法-知识结构图 1、民法的概念（民法的概念民法的含义） 2、民法的调整对象（民法的调整对象人身关系及其特征财产关系及其特征） 3、民法的渊源（民法渊源的含义制定法习惯） 1、民法概述4、民法的适用范围（民法对人的适用范围民法在空间上的适用范围民法在时间上的 适用范围） 5、民法的基本原则（民法基本原则的含义平等原则自愿原则公平原则诚实信用原 则禁止权利滥用原则） 6、民事法律关系（民事法律关系的概念和特征民事法律关系的要素民事权利民事 权利的救济民事义务民事责任民事法律事实） 1、自然人的民事权利能力（自然人与公民自然人的民事权利能力） 2、自然人的民事行为能力（自然人民事行为能力的概念自然人民事行为能力的类型） 3、自然人的住所（住所与居所住所的设定与变更户籍与身份证住所的法律效果） 4、监护（监护的概念监护人的设立监护人的职责监护的终止） 2、自然人5、宣告失踪与宣告死亡（宣告失踪宣告死亡） 6、个体工商户与农村承包经营户（个体工商户农地承包经营户个体工商户和农村承 包经营户的财产责任） 7、个人合伙（个人合伙的概念和特征个人合伙的财产关系个人合伙的内部关系个 人合伙的债务承担个人合伙的终止） 1、法人概述（法人的概念和特征法人应具备的条件法人的分类） 2、法人的能力（法人的民事权利能力法人的民事行为能力法人的责任能力） 3、法人3、法人的成立、变更和终止（法人的设立法人的变更法人的终止法人的登记） 1、民事行为与民事法律行为概述（民事行为与民事法律行为民事法律行为的特征 民事法律行为的分类） 2、意思表示（意思表示的概念意思表示的类型意思表示瑕疵） 3、民事法律行为的成立与生效（民事法律行为的成立民事法律行为的生效） 4、附条件与附期限的民事法律行为（附条件的民事法律行为附期限的民事法律行 为） 5、无效民事行为（无效民事行为的概念无效民事行为的类型无效民事行为的效 果民事行为的部分无效） （重点章节） 4、民事法律行为6、可变更、可撤销的民事行为（可变更、可撤销民事行为的概念可撤销民事行为 的类型可撤销民事行为的效果） 7、效力未定的民事行为（效力未定民事行为的概念效力未定民事行为的类型效 力未定民事行为的效果）
民法知识点大全.
一、民法概述 (一民法的概念 1、民法的概念 民法,是指一定社会调整特定财产关系和人身关系的法律规范总和。 主要内容包括: 财产关系方面:权利的种类归属行使救济途径 人身关系方面:民事主体的法律地位(法律人格; 民事主体的人身权及身份关系; 民事主体的行为(法律行为; 民事主体违反义务时的法律责任等。 民法的地位:是国民生活的基本法。 2、民法的起源 (二民法的特征(调整对象 1、民法调整的是民事关系(属私法 民事关系是指自然人、法人为私利而实施的生产、生活、处分权利、履行义务等活动所引发的财产和人身关系。 民事:即私事,是与国事无关的私人事务。如,投资、合伙、劳动力的雇佣,订立遗嘱、签订合同,婚姻的结合与离异,亲属间的扶养,遗产的继承等等。 国事:即国家公共事务。如,国家机关的设置对市场的干预。 2、民法调整的是财产关系和人身关系
财产关系:在法律上,财产关系是指财产所有关系和财产流转关系这两类。财产关系财产所有关系是指因占有和支配物质资料或精神财富而产生的经济关系。如,所有权、使用权、占有权、占有使用处分权等等。 财产流转关系是指平等主体之间因交换劳动成果或其他财产而发生的财产由一方转移到另一方的经济关系,即财产所有权的转移。如,因转移所有权而发生的财产流转:买卖、赠与。因转移财产的使用权而发生的财产流转:出租物品、借贷。 人身关系:是指与人身不可分离而又不具直接财产内容的社会关系。如,姓名权、生命权、健康权、名誉权等。 对财产所有关系的调整包括四个方面。确定所有权的内容;确定所有权的归属;所有权的取得方式,确定所有权的保护方法 对财产流转关系的调整,主要是设立债的制度。 对人身权的调整包括三个方面。规定人身权及其保护范围;确定对他人人身权应当遵守的义务,规定保护的方法。 3、民法调整的是平等主体之间的财产关系和人身关系。 平等主体:是指双方或多方在人格和法律地位上平等的人。 平等主体之间的财产关系:如,买卖、借贷关系中双方当事人之间的关系。 不平等主体之间的财产关系:如,纳税、财政拨款、上缴利润、征收、征用、扣押、没收、罚款等。 简言之,民法调整的财产关系主要是商品交换关系。 4、民法是适用民法的原则和方法调整财产关系和人身关系 刑法与民法在调整对象上是有交叉,但调整方式和原则不同。
民法案例分析专题
民法案例分析专题 【教学目的和要求】掌握案例分析方法；通过案例分析进一步理解和掌握民事法律制度。【教学重点及难点】分析案件中的民事法律关系；准确适用法律。 【教学方法】以课堂学生讨论为主，辅之以适量的教师点评。 【辅助教学手段】电子讲稿。 【计划教学时数】12学时。 一、宣告张毅死亡案 【案情介绍】 张毅，1969年生，已婚，无子女。1995年6月张毅乘坐的轮船在江上航行时因触礁而沉没，张毅失踪，搜索人员并没找到其遗骸，当地的公安部门出具了张毅不可能生存的证明。1997年9月，张毅的妻子赵璐向其住所在地所在区人民法院申请宣告张毅死亡，以便结束婚姻关系，继承遗产。张毅的母亲已经去世，父亲张立言担心儿子万一生还时儿媳已经改嫁，因此不同意宣告儿子死亡。依照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，区人民法院发出了寻找失踪人的公告，期满三个月后，仍没有张毅的任何消息，该法院判决：宣告失踪人张毅死亡。 在分割了夫妻共有财产后，确定出张毅的遗产价值90万元。赵璐继承了价值45万元的房产。1998年4月2日，赵璐与他人再婚，但三天后不幸在车祸中丧生。1998年12月，张立言得知，张毅在轮船失事后并未死亡，而是被当地农民救起并奇迹般的活了下来，直到1998年5月才康复，但又在6月10日不慎跌落山谷，身受重伤，在医院里立下口头遗嘱，指定其全部遗产由赵璐继承。张毅死后，为他养伤的农民辗转找到了张立言，并记录下的张毅的口头遗嘱的文书交给了他。 1999年2月张立言向区人民法院提出申请，要求撤消对张毅的死亡宣告，同时诉请对张毅的全部遗产按照其实际死亡时间进行处理，由其继承张毅全部遗产，赵璐的其他继承人应退还原属于张毅的房产。 二、“利民百货”债务承担纠纷案 【案情介绍】
法规思维导图
建筑工程法规 建筑工程基本法律知识：31分 法律体系 基本框架：由宪法及宪法相关法、民法高法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非 诉讼程序法构成 法的形式和效力层级 法的形式：法律创制方式和外部表现形式 含义：1、创制机关性质及级别；2、外部表现形式；3、效力等级；4、地域效力；我国法 的形式是制定法形式 宪法：全国人民代表大全制定的根本法，具有最高法律效力根本大法，主要功能是制约和平衡国家权力，保障公民权利 法律：全国人大和全国人大常委会制定颁布的规范性法律文件，由国家主席签署主席令公 布 只能制定法律的事项：1、国家主权；2、各级人大、政府、法院、检查院的产生、组织、 职权；3、自治制度、行政区制度；4、犯罪和刑罚；5、政治权利的剥夺，限制人身自由； 6、税收基本制度； 7、非国有财产的征收； 8、民事基本制度； 9、基本经济制度及财海关 金融外贸基本制度；10、诉讼和仲裁制度 建设法律包括专门的建设领域法律和与建设活动相关其他法律 专门法律：城乡规划法、建筑法、城市房地产管理法 相关法律：民法总则、合同法、行政许可法 行政法规：国务院制定，总理签署国务院令公布，表现形式：后缀“条例” 现行建设行政法规：建设工程质量管理条例、安全生产管理条件、勘察设计管理条例、城 市房地产开发经营管理条例、招标投标实施条例 地主性法规、自法条例、单行条例：省、自治区、直辖市\设区的市级人大及常委会，可 以对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面事项制定地方性法规，表现形式： 后缀“**市**条例” 部门规章：国务院各部委制定，部门首长签署命令公布，表现形式：后缀“规定、办法、 实施细则” 涉及两个以上部门，提请国务院制定行政法规或联合制定规章
2016年司法考试民法基础知识：善意取得
2016年司法考试民法基础知识：善意取得 2016年司法考试民法基础知识：善意取得。2016年司法考试复习之初，法律教育网为考生整理了司法考试基础知识，供考生复习使用。 （1）概念 善意取得亦称即时取得，是指原物由占有人转让给善意第三人时，善意第三人一般可取得原物的所有权，所有权人不得请求善意第三人返还原物。此处的善意第三人即不知占有人为非法转让而取得原物的第三人。 （2）构成要件 A、可以是动产和不动产 △注意：动产必须是占有委托物--自愿（基于合同、共有关系而丧失占有）占有脱离物--遗失物、盗窃物（原则上不适用善意取得） △所有权人（遗失人）有权选择 a、主观标准，2年（除斥期间）内，自知道或者应当知道之日起算，从第三人处可以索回自己的遗失物 (a)原则上是无偿取回 (b)第人三自拍卖、有经营资格的出卖人处取得，所有人返还价金后取回 b、直接要求物权处分人赔偿--注意这里的诉讼实效问题（两年） B、占有人、名义登记人实施无权处分行为 C、第三人为善意 D、第三人支付对价---受让价格合理
E、第三人取得动产占有或者变更不动产登记----已经交付或者登记 （3）善意取得的法律效果 A、在原权利人与受让人之间，原权利人丧失标的物所有权，而受让人则基于善意取得制度而获得标的物所有权。 B、在让与人与受让人之间，让与人与受让人基于有偿法律行为而发生债的法律关系，在受让人获得标的物所有权以后，应当承担向让与人支付价款的义务，而不能根据让与人无权处分而拒绝支付价款。法律敎育网 C、在原权利人与让与人之间，由于善意取得的法律效果是所有权发生转移，因此原权利人无权要求让与人返还原物，只能要求无权处分人承担赔偿责任，也可以要求让与人返还不当得利。【历年真题】：2004-3-7 、2008-3-13 （4）根据《物权法》的规定，在理解善意取得制度时，应当注意以下几点： A、除了动产可以适用善意取得制度外，不动产上也可以适用善意取得制度。当然不动产的善意取得以登记为要件。 B、拾得遗失物、赃物不能适用善意取得制度。漂流物、隐藏物、埋藏物适用同样规则。 C、善意取得不但适用于所有权的取得，也适用于他物权的取得。因此建设用地使用权、抵押权、质押权等他物权也可以善意取得。 D、受让人无偿取得某项财产的，则不论其取得财产时是善意还是恶意，亦不能适用善意取得制度。 （5）总结归纳：民法中的善意第三人保护规则 A、善意取得
民法专题案例分析(精)
案例分析 案例一 2011年11月1日,某小学一堂体育课下课前,体育老师让学生自由活动,然后离开学生活动场所。自由活动期间,学生张某与许某在校内的沙坑边拿砖头当作铅球扔,当许耀在捡砖头时,被张某所扔的砖头砸中头部,被同学们送至该校的医务室包扎,之后被送至某市医院住院24天。后经鉴定,许某的损伤构成十级伤残。 问: 1.学校是否要担责?理由是什么? 答:学校要担责。理由是:公民的身体健康权受法律保护。对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校未尽到相应义务致使未成年人遭受人身损害的,应当承担与其过错相应的赔偿责任 2.本案侵权责任应如何分担?理由是什么? 答:体育教师在体育课尚未下课时,擅自离开学生活动场所,未尽到相应管理职责,以致于学生拿沙坑里的砖头当作铅球扔,致使许某在上课期间受伤,学校应当承担主要民事责任。张某的行为与许耀的伤情具有直接的因果关系,张某应当对许某承担次要责任。 被告某中学、某建筑公司、某建筑三明分公司 案例二 2010年7月29日,被告某建筑公司委托被告某建筑公司三明分公司负责被告某中学挡墙维护工程项目的有关一切事务。7月30日,被告某中学确定被告某建筑公司为“某中学挡墙维护工程”的中标人。同日,被告某中学与被告某建筑公司三明分 公司签订《某中学挡墙维护工程合同》,合同对工程概况、发包人义务、承包人义务、工期延误、付款方式、违约责任等方面进行了约定。2010年7月30日下午4
时30分左右,原告叶某在某中学A段挡墙维护工程施工过程中,因挡墙突然倒塌并 压在原告的身上,造成原告受伤。事故发生后,原告即被送往三明市中西医结合医院住院治疗,经诊断,原告的伤情为右小腿毁损伤;右胫腓骨开放性骨折,因伤情过重,原 告右小腿膝关节下方截肢。2010年10月14日,原告经治疗出院,共住院治疗76 天。原告在住院治疗期间,共支出医疗费46920.75元。原告的伤情经福建时代司法鉴定所鉴定,鉴定意见为:伤者叶某伤残等级评定为一处伤残Ⅵ级(六级。原告为此支出了伤残鉴定费700元、护理依赖鉴定费600元。原告主张的住院伙食补助费1140元,三被告均无异议。 2011年2月17日,三明市三元区劳动和社会保障局作出元劳伤不认字[2011]01号《不予认定工伤决定书》,核实情况为:经调查核实叶某属被告某建筑公司三明分公司,因被告某中学维护修缮挡墙临时用工,与被告某建筑公司三明分公司没有形成劳动关系,而是劳务关系。并作出不予认定叶某所受到的伤害是因工负伤的结论。 原告在住院治疗过程中,被告某建筑公司、某建筑三明分公司垫付了医疗费47910.75元(含殡葬收费830元及不锈钢腋拐费160元及借给原告生活费5000元。 被告某建筑公司主项资质等级为房屋建筑工程施工总承包壹级,承包工程范围为:一、土石方工程专业承包二级。三、建筑装修装饰工程专业承包二级。三、钢 结构工程专业承包二级。被告丰泽建筑分公司的经营范围为:接受总公司委托,为总公司联系业务。关于于本案的责任承担主体问题法院内部产生了以下几种不同观点: 第一种观点认为,原告所受到的伤害应由某建筑公司、某建筑公司三明分公司 承担责任。理由为:原告所受的伤害是原告承接围墙工程后,在拆除挡墙的施工过程中受到的伤害。根据被告某中学与被告某建筑公司三明分公司签订的合同约定,施 工过程中出现的安全事故由承包人负责。同时,事故发生时,围墙不在其控制及支配下,而是由被告某建筑公司三明分公司实际使用和管理支配,原告所受的伤害理应由被告某建筑公司、某建筑公司三明分公司承担。被告某中学对原告受到的伤害没有过错,不承担赔偿责任。