民事诉讼中异议管辖若干问题的探讨
（一）民事诉讼法中的管辖权异议问题
【第三十九条人民法院对管辖异议审查后确定有管辖权的，不因当事人提起反诉、增加或者变更诉讼请求等改变管辖，但违反级别管辖、专属管辖规定的除外。
人民法院发回重审或者按第一审程序再审的案件，当事人提出管辖异议的，人民法院不予审查。】
一、诉讼标的额变化违反受理法院级别管辖标准，被告是否有权提管辖异议？
情况一：原告增加或者减少诉讼标的额，导致不符合受理法院级别管辖标准。
对于此种情况，民诉法解释第39条给出了明确的意见，应当予以调整，以防止当事人利用变更诉请的权利规避管辖。但对于此种调整系以当事人提管辖异议的方式还是法院主动审查移送的方式进行，则无法进一步说明。对此，结合《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第三条的规定，应得出被告有权在审理中再行提出级别管辖异议的结论。
消化理解：【级别管辖】【专属管辖】并注意：最高人民法院《关于执行级别管辖规定几个问题的批复》(法复【1996】) 5 号)中规定"当事人在诉讼中增加诉讼请求从而加大诉讼标的额，致使诉讼标的额超过受诉人民法院级别管辖权限的，一般不再予以变动。但当事人故意规避有关级别管辖等规定的除外" 。该批复中上述规定内容本条规定冲突，不再适用。
情况二：被告反诉的诉讼标的额超过本诉受理法院级别管辖标准，如何处理？
民诉法解释第39条的规定也涉及了反诉的情形，从条文解读来看，应当允许反诉被告提出级别管辖异议。但值得注意的是，在《最高人民法院民事诉讼法司法解释理解与适用》（上）中，作为官方解读的版本，对该问题做了如下解读“至于当事人提前反诉，不管其标的有多大，已表明其愿意接受受诉法院管辖，将本诉与反诉合并审理有利于及时解决纠纷，防止裁判冲突”。该解释显然有悖于39条的规定。经查，该意见也出现在最高院的立案工作指导（2013年第3期）中（《对级别管辖中“本辖区”的理解——关于甲乙公司建设工程施工合同纠纷管辖权异议上诉案》）。此种处理方式系基于以往对于管辖恒定原则的一般理解，同时也是考虑到反诉原告本有权选择另行起诉，此时由级别较低法院审理该案件符合反诉原告放弃级别管辖利益的意愿。但不得不指出的一点是，此种解释忽视了反诉被告的级别管辖利益保护，同时也变相承认了双方当事人合意可以选择级别管辖的方式。个人认为，对于此种情形，以受理法院报请上级法院将反诉合并上提的方式更为合理。
消化理解：【反诉】
相关链接：1、民诉法司法解释（2015）条文索引及简要解读（管辖部分）https://www.360docs.net/doc/363441792.html,/s/blog_4ac0fb810102vb0i.html
2、2015最新民诉法司法解释全文https://www.360docs.net/doc/363441792.html,/zhichangzixun/140101.html
3、最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定
https://www.360docs.net/doc/363441792.html,/law/law_view.asp?id=302097
二、原管辖连接点消失，被告能否提管辖异议？
所谓原管辖连接点消失，系指多被告案件中，出现以下两种情形：一是受理法院驳回了对作为唯一管辖连接点的被告的起诉；二是原告撤回对作为唯一管辖连接点的被告的起诉。在上述情形下，如案件已进入实体审理，其他被告能否基于该情形的出现再次提出管辖异议？对此，法律并无明文规定，但最高院公布的北京智扬伟博科技发展有限公司与创思生物技术工程（东莞）有限公司、河南省开封市城市管理局居间合同纠纷案（最高人民法院2008民申字第1364号）对该问题发表了如下意见：在不适格被告被裁驳之前，原审法院受理案件并无不妥，且鉴于另一被告未在一审答辩期间提出管辖权异议，在案件进入实体审理后，管辖权已确定，作为高校连接点的被告双方适格均不影响一审法院对案件的审理，不需再移送案件。显然该案例对其他被告再行提出管辖权异议持否定态度。但个人认为，此种情形下，只要案件尚未裁判，均应允许其他再提异议，理由在于：首先，在原管辖连接点存在的情况下，其他被告应诉答辩，不能视为自愿放弃提出管辖异议的权利，当不适格被告被裁驳后，其他被告接收管辖的前提已不存在，此时剥夺其异议有失公允；其次，从处理效果上来说，如禁止其他被告再提异议，有可能产生鼓励原告以此种方式规避管辖的后果。
三、原告变更诉讼标的，被告可否再提管辖异议？
原告是诉讼过程中变更了其主张的法律关系的性质，此种情形通常表现为原告对起诉依据的调整，尤其在发生请求权竞合的诉讼中，原告方以请求权A提起诉讼，被告方进行了打包，但诉讼中，原告方将其起诉的依据变更为请求权B，此时，管辖的连接点发生了变化，案件性质也发生了变化，被告是否有权在此时提出管辖权异议？对此，存在两种观点：一种观点认为此时已经超过了法律规定的提出管辖权异议的期间，且被告已经接受了受理案件法院的管辖，故无论是期限上还是从应诉管辖的角度，都无权再提管辖权异议。笔者暂停相反意见，在原告调整起诉依据后，诉讼标的发生根本性变化，此时，可以说已构成一个个新的宿舍，在诉讼标的变更后，司法机关也应给予被告方新的答辩期以应对原诉讼所发生的根本性变化，被告有权再次就新的诉讼标的提交书面的答辩状，与民诉法规定的“在提交书面的答辩期间”提出管辖权异议的规定并不矛盾；其次，被告方对变更前诉讼的应诉答辩不能适用于变更后的诉讼，诉讼标的变更前后虽当事人诉讼地位、案号、审判组织未发生变化，但管辖依据、法律关系性质、适用法律均存在差异，被告方应有权对变更后的诉讼从管辖角度再行提出异议。
四、案件审理中追加的被告，能否提管辖权异议？
从法律规定的角度，新追加的被告也应享有同等的诉讼权利。根据民事诉讼法的规定，新加入的被告也享有答辩的权利，法院也应给予其答辩期做诉讼准备。在此期间，该被告有权提出管辖权异议。此为一般规则。其理由在于，新加入被告不能因其他被告接收管辖的行为而丧失该项权利，其他被告的默示接收不能直接作用于新加入的被告，此处与多被告案件中不因为部分被告接收管辖而剥夺另外一部分被告提管辖异议的权利同理。
但是如该案件此前已经有其他被告提出过管辖异议，并已经有啦生效的管辖异议裁定，则一般认为，新加入被告无法再提管辖权异议，其理由在于：在先的管辖异议裁定虽是基于其他被告所提管辖异议而做出，但裁定的结论是司法机关对案件管辖权进行全面审查的基础上得出的，其对案件的全部当事人，无论是何时参与到案件中来的当事人，均具有约束力。此时结果已经确定，从诉讼效率的角度来说，法院不可能就同一案件，在原管辖依据未发生变化的情况下，仅仅因诉讼当事人的增加而做出相反的裁定，此时，保障新加入被告单纯行使程序性权利的制度价值需让位于诉讼效率及维护生效裁定的效力。
执行裁定书(执行回转用)——(民事诉讼,裁定书)
____人民法院 执行裁定书 （____）____执____号申请执行人：____，____。 法定代理人／指定代理人／法定代表人／主要负责人：____，____。 委托诉讼代理人：____，____。 被执行人：____，____。 （以上写明申请执行人、被执行人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息）本院执行的____与____（写明案由）一案，因据以执行的____（写明法律文书）被____（写明法院或有关机关、组织）以____（写明法律文书字号、名称）撤销／变更____[（当事人申请执行回转的，写明：）申请执行人____于____年____月____日向本院申请执行回转，请求____；（人民法院依职权执行回转的，写明：）执行回转的事实]。 本院经审查认为，____〔（当事人申请执行回转的，写明：）____的申请符合法律规定；（法院依职权采取的，写明：）执行回转的理由〕。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百七十六条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第109条（不能退还原物的，增加引用第110条）规定，裁定如下： （能够退换原物的，写明：）____应在本裁定生效之日起____日内向____返还____（写明原执行程序中已取得的财产及孳息）。 （不能退换原物的，写明：）对被执行人____在原执行程序中已取得的____（写明财产名称、数量或数额、所在地等）予以折价抵偿。 本裁定立即执行。 审判长____ 审判员____ 审判员____ ____年____月____日 （院印） 书记员____ 【说明】 1．本样式根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百七十六条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第109条、第110条规定制定，供人民法院在执行中或执行完毕后，据以执行的法律文书被人民法院或有关机关、组织撤销或变更的，执行回转时用。 2．执行回转时，已执行的标的是特定物且尚为原申请执行人占有的，应当退还原物。不能返还原物的，可以折价抵偿。需要折价抵偿的，应按评估、拍卖、变卖等程序的要求另行制作相应的法律文书。 3．执行回转应重断立案，适用执行程序的有关规定。
论国际民事案件管辖权的冲突及解决方法 论
论国际民事案件管辖权的冲突及解决方法 摘要：随着国际民事交往的频繁和经济的发展，国际民事诉讼争议日益增多。国际民事案件管辖权的冲突由于各国国内不同的涉外民事诉讼法律而经常出现管辖权冲突的情况，本文在归纳了国际民事案件有关管辖权冲突的类型以及一些国家比较典型解决的方法，又总结了中国在解决涉外民事案件管辖权冲突时的做法以及实践中的具体操作。 关键词：管辖权平行诉讼不方便法院原则 引言:在国际民事诉讼中，管辖权的问题至关重要。一方面，国际民事诉讼管辖权体现了国家主权原则，因此有关国际民事诉讼管辖权的立法和实践相差千里；另一方面，明确国际民事诉讼管辖权的归属管辖关系到诉讼程序的开始，关系到实体法律的选择直至争议的解决；再一方面，国际民事诉讼管辖权也关系到判决的域外承认与执行。 一、国际民事案件的管辖权的冲突 国际民事诉讼管辖权冲突是指在国际民事诉讼中，与某一国际民商事案件 相关联的所有国家或都主张管辖权或者都拒绝管辖的情况，前者称为管辖权的 积极冲突，后者称为管辖权的消极冲突。 国际民事诉讼管辖权冲突的具体表现形式 (一）一事两诉或平行诉讼 一事两诉、一事再理、平行诉讼、重叠诉讼或重复诉讼、未决诉讼等现象都是国际民商事诉讼管辖权积极冲突的表现方式，这种冲突方式也是管辖权积极冲突形式中最常见的一种，这种形式的特点就是有关国家的法院对同一事实的案件都具有管辖权，而且，也不排斥其他国家法院的管辖。产生的原因主要有两种：一是有关国家关于管辖权的立法和实践相同，二是有关国家承认平行管辖和协议管辖。 一事两诉可以表现为下列两种类型： 1. 重复诉讼（repetitive suits),或称为相同原告诉讼、原被告共同型诉讼，即同一纠纷当事人中的一方始终作为原告在两个以上国家的法院针对同一被告提起诉讼。一般而言，重复诉讼的起因可以归结为原告追求私人利益的追打限度保护，其目的不过是寻求对自己最有利判决。 2. 对抗诉讼(reactive suits),也称为相反当事人诉讼、原被告逆转型诉讼，即同一纠纷当事人中的一方作为原告在甲国以对方当事人为被告提起诉讼，而对方当事人同时作为原告在乙国以甲国诉讼中的原告为被告提起诉讼，而对方当事人同时作为原告在乙国以甲国诉讼中的原告为被告提起诉讼，也就是原告、被告的地位在两个或两个以上国家法院中的地位发生逆转。 因此，平行诉讼的主要动因在于当事人的利益驱动，从保护当事人合法利益的角度，平行诉讼是可取的，但是也有给国家的司法资源造成浪费，增加司法机关的负担；就当事人而言，不仅表现为诉讼费用的增加，还要面临各国判决的相互矛盾和冲突，无法成就有利判决的域外承认和执行等。 (二）诉讼无门 相对于国际民事管辖权的积极冲突，现实中也大量存在诉讼无门的情
民事诉讼证据相关问题汇编
民事诉讼证据相关问题汇编 阅读提示：民事诉讼的核心就是证据，举证质证也是民事诉讼庭审最关键的部分，对证据本身的研究以及对证据规则的掌握，关系到诉讼的成败。本文对我们平时在民事诉讼中经常遇到的涉及证据的相关热点、难点、易混淆问题的法律规定、法理分析、法院裁判、专家解读进行了系统的整理汇编，以供大家在诉讼时参考使用。 一、在民事诉讼庭审中围绕什么内容进行质证？ 在民事诉讼质证阶段，经常会遇到当事人这样发表质证意见：“对该证据的真实性没有异议，对证据的证明目的有异议”，甚至有些审判法官也要求当事人这样发表质证意见，这种质证方式严格来讲是不规范的。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第50条规定：“质证时，当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩驳。”可见，在质证阶段，应首先对证据的三性进行质证，再对证明目的进行质证，而不是只对真实性和证明目的进行质证。 二、在质证中关于证据三性的顺序应如何排列？ 证据的三性是指证据的“关联性、合法性和真实性”，其排列反映了法庭质证和认证的逻辑顺序或者思维逻辑，也是“三性”所具有的不同功能的要求，贯穿于举证、质证和认证的全过程，决定着证据与非证据、定案根据与非定案根据之间的界限，也决定了证明力的有无及
大小。《民事证据规定》第50条对三性的排列顺序是真实性、合法性、关联性，但随后最高院在《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第39条中，将排列顺序修正为关联性、合法性和真实性。个人认为按《行政诉讼证据若干问题规定》的排列较为合理。对于证据材料，应首先审查是否与待证事实相关即是否具有关联性，如果不具有关联性，直接排除，无需对其合法性和真实性进行质证；如果具有关联性，再进一步审查是否具有合法性。如果不具有合法性，直接排除，不再继续审查其是否具有真实性；如果具有合法性，再进一步审查是否具有真实性。由于合法性是对证据的正当性的判断，即使证据是真实的，也应当因其违法而排除，因而在审查顺序上将合法性排在真实性前面，符合证据活动的规律。因此，个人理解应当按照关联性、合法性、真实性的顺序进行质证，而对证据证明力大小问题的质证应当放在最后进行。 三、在庭审过程中应当如何质证？ 质证的内容或质证意见的类型包括： 1、无异议，对证据的关联性、合法性与真实性均没有争议。 2、有异议，包括以下类型： ①是否属于新的证据异议，认为证据的提供超过了举证期限，法院的举证期限如何规定。但是，要注意新的民事诉讼法对于证据提交超过举证期限的新规定“……当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款”放
民事起诉状(申请执行人提起执行异议之诉用)——(民事诉讼,起诉状)
民事起诉状 原告（申请执行人）：____，男／女，____年____月____日出生，____族，____（写明工作单位和职务或者职业），住____。联系方式：____。 法定代理人／指定代理人：____，____。 委托诉讼代理人：____，____。 被告（案外人）：____，____。 ____ 被告／第三人（被执行人）：____，____。 ____ （以上写明当事人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息） 诉讼请求： 准许执行____（写明执行标的）。 事实和理由： ____年____月____日，____人民法院（____）____号对____（写明当事人和案由）一案作出民事判决／民事裁定／民事调解书：____（写明判决结果）。 ____年____月____日，被告（案外人）____对执行标的提出书面异议。____人民法院于____年____月____日作出（____）____执异____号执行异议裁定：中止____（____）____号____（写明案号、文书名称和执行项）的执行。 （写明事实和理由）。 证据和证据来源，证人姓名和住所： 1.____人民法院（____）____号民事判决／民事裁定／民事调解书； 2.____人民法院（____）____执异____号执行裁定书； 此致 ____人民法院 附：本起诉状副本____份 起诉人（签名或者盖章） ____年____月____日 【说明】 1．本样式根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十一条、第二百二十七条以及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百零四条、第三百零六条、第三百零八条制定，供申请执行人对执行异议裁定不服的，提起执行异议之诉用。 2．当事人是法人或者其他组织的，写明名称住所。另起一行写明法定代表人、主要负责人及其姓名、职务、联系方式。 3．申请执行人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）依案外人执行异议申请，人民法院裁定中止执行；（二）有明确的对执行标的继续执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。
民事诉讼管辖权异议问题的意见
民事诉讼管辖权异议问题的意见 一、案件主管 1、人民法院受理民商事案件应当严格依照《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称民事诉讼法)第一百零八条的规定进行审查，诉讼主体之间存在仲裁协议的应当首先确定是否属于人民法院受理案件范围。 2、审查仲裁协议的效力，应当依据《中华人民共和国仲裁法》(以下简称仲裁法)第十六条的规定。仲裁协议有效的，应当告知当事人向仲裁会申请仲裁。已经受理的，一方人坚持不申请仲裁的，驳回起诉，但双方当事人以书面形式明确表示放弃申请仲裁的除外。 3、仲裁协议必须是书面形式，“其他书面形式”的仲裁协议，包括以合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等形式达成的请求仲裁的协议。 4、当事人约定争议可以向仲裁机构申请也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。 5、对于无效的仲裁协议，应当根据合同性质依照民事诉讼法第二十四的规定由合同履行地或者被告住所地法院管辖，如属于专属管辖，集中管辖的案件，还应依照相关法律规定确定管辖。 6、原合同当事人订立仲裁协议后，合并、分立的，仲裁协议对其权利义务的继承人有效。 当事人订立仲裁协议后死亡的，仲裁对承继其仲裁事项的权利义务的继承人有效。 前两款规定情形，当事人订立仲裁协议时另有约定的除外。 7、仲裁事项应当属于仲裁协议约定的内容。当事人概括约定仲裁事项为合同争议的，基于合同成立、效力、变更、转让、履行、违约责任、解释、解除等产生的纠纷可以认定为仲裁事项。 8、凡起诉到法院的涉外案件，如果当事人在合同中订有仲裁条款或者事后达成仲裁协议，人民法院认为该仲裁条款或者仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行的，在决定受理一方当事人起诉之前，必须报请高级人民法院进行审查;如果高级人民法院同意受理，应将其审查意见报最高人民法院。在最高人民法院未作管复前，可暂不予受理。
民事诉讼证据的若干规定新旧对照表
第四条下列侵权诉讼按照以下规定承担举证责任: (一）因新产品制造方法发明专利引起得专利侵权诉讼，由制造同样产品得单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任； （二)高度危险作业致人损害得侵权诉讼,由加害人就受害人故意造成损害得事实承担举证责任； (三）因环境污染引起得损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定得免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任; (四)建筑物或者其她设施以及建筑物上得搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害得侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任; (五)饲养动物致人损害得侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任; （六）因缺陷产品致人损害得侵权诉讼,由产
第五条当事人委托诉讼代理人参加诉讼得,除授权委托书明确排除得事项外，诉讼代理人得自认视为当事人得自认。 当事人在场对诉讼代理人得自认明确否认得,不视为自认。第八条第三款当事人委托代理人参加诉讼得,代理人得承认视为当事人得承认。但未经 特别授权得代理人对事实得承认直接导致承 认对方诉讼请求得除外;当事人在场但对其代 理人得承认不作否认表示得，视为当事人得 承认。 改 ? 第六条普通共同诉讼中,共同诉讼人中一人或者数人作出得自认，对作出自认得当事人发生效力。 必要共同诉讼中，共同诉讼人中一人或者数人作出自认而其她共同诉讼人予以否认得，不发生自认得效力.其她共同诉讼人既不承认也不否认,经审判人员说明并询问后仍然不明确表示意见得,视为全体共同诉讼人得自认。增? 第七条一方当事人对于另一方当事人主张 得于己不利得事实有所限制或者附加条件予以 承认得，由人民法院综合案件情况决定就是否 构成自认。 增 第八条《最高人民法院关于适用<中华人民共与国民事诉讼法〉得解释》第九十六条第一款规定得事实，不适用有关自认得规定。 自认得事实与已经查明得事实不符得，人民法院不予确认。增? 第九条有下列情形之一，当事人在法庭辩论终结前撤销自认得，人民法院应当准许: (一）经对方当事人同意得； (二）自认就是在受胁迫或重大误解情况下作出得. 人民法院准许当事人撤销自认得，应当作出口头或者书面裁定。第八条第四款当事人在法庭辩论终结前 撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分 证据证明其承认行为就是在受胁迫或者重大 误解情况下作出且与事实不符得，不能免除 对方当事人得举证责任。 改 第十条下列事实,当事人无须举证证明：（一)自然规律以及定理、定律; (二）众所周知得事实; (三)根据法律规定推定得事实; （四)根据已知得事实与日常生活经验法则推定出得另一事实； (五）已为仲裁机构得生效裁决所确认得事实； (六）已为人民法院发生法律效力得裁判所确认得基本事实;第九条下列事实,当事人无需举证证明：(一）众所周知得事实； （二）自然规律及定理; (三）根据法律规定或者已知事实与日常生活 经验法则，能推定出得另一事实; （四）已为人民法院发生法律效力得裁判所 确认得事实; （五）已为仲裁机构得生效裁决所确认得事实; (六)已为有效公证文书所证明得事实。 改
民事诉讼法中关于管辖的规定
第二章管辖 第一节级别管辖 第十七条基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外。 第十八条中级人民法院管辖下列第一审民事案件： （一）重大涉外案件； （二）在本辖区有重大影响的案件； （三）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。 第十九条高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。 第二十条最高人民法院管辖下列第一审民事案件： （一）在全国有重大影响的案件； （二）认为应当由本院审理的案件。 第二节地域管辖 第二十一条对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。 对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。 同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。 第二十二条下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖： （一）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼； （二）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼； （三）对被采取强制性教育措施的人提起的诉讼； （四）对被监禁的人提起的诉讼。 第二十三条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
第二十四条因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。 第二十五条因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。 第二十六条因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。 第二十七条因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。 第二十八条因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。 第二十九条因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。 第三十条因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖。 第三十一条因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。 第三十二条因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖。 第三十三条下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖： （一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖； （二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖； （三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。 第三十四条合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。 第三十五条两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。 第三节移送管辖和指定管辖
民事起诉状(案外人提起执行异议之诉用)(2016民事诉讼文书样式)
民事起诉状（案外人提起执行异议之诉用）（2016民事诉讼文书 样式） 民事起诉状（案外人提起执行异议之诉用） 原告（案外人）：____ ，男/女，____ 年____ 月___ 日出生， 族，____ （写明工作单位和职务或者职业），住 ___ 。联系方 式: ___ 。 法定代理人/指定代理人：______ , ____ 。 委托诉讼代理人：_____ , ___ 。 被告（申请执行人）： , _______ 。 被告/第三人（被执行人） （以上写明当事人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息）诉讼请求： 1. ____________ 不得执行（写明执行标的）； 2. （请求确认权利的，写明：） ___ 。 事实和理由： 年月日，人民法院（）对（写明当事人和案由）一案作出民事判决/民事裁定/民事调解书：（写明判决 结果）。 ___ 年月日，寸执行标的提出书面异议。人民法院于年月日作出（）执异号执行异议裁定：驳回的异议。 ___ （写明事实和理由）。 证据和证据来源，证人姓名和住所：此致 人民法院 附：本起诉状副本_____ 份 起诉人（签名或者盖章） 年月日 【说明】 1本样式根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十一条、第
二百二十七条以及《最高人民法院关于适用V中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百零四条、第三百零五条、第三百零七条制定，供案外人对执行异议裁定不服的，提起执行异议之诉用。 2. 当事人是法人或者其他组织的，写明名称住所。另起一行写明法定代表人、主要负责人及其姓名、职务、联系方式。 3. 案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉公请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。 4. 案外人提起执行异议之诉的，以申请执行人为被告。 5. 诉讼请求中应当写明请求不得执行的执行标的，并可以写明确认权利的诉讼请求。 6. 提起执行异议之诉的，应当附驳回执行异议裁定书。
民事诉讼中异议管辖若干问题的探讨
（一）民事诉讼法中的管辖权异议问题 【第三十九条人民法院对管辖异议审查后确定有管辖权的，不因当事人提起反诉、增加或者变更诉讼请求等改变管辖，但违反级别管辖、专属管辖规定的除外。 人民法院发回重审或者按第一审程序再审的案件，当事人提出管辖异议的，人民法院不予审查。】 一、诉讼标的额变化违反受理法院级别管辖标准，被告是否有权提管辖异议？ 情况一：原告增加或者减少诉讼标的额，导致不符合受理法院级别管辖标准。 对于此种情况，民诉法解释第39条给出了明确的意见，应当予以调整，以防止当事人利用变更诉请的权利规避管辖。但对于此种调整系以当事人提管辖异议的方式还是法院主动审查移送的方式进行，则无法进一步说明。对此，结合《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第三条的规定，应得出被告有权在审理中再行提出级别管辖异议的结论。 消化理解：【级别管辖】【专属管辖】并注意：最高人民法院《关于执行级别管辖规定几个问题的批复》(法复【1996】) 5 号)中规定"当事人在诉讼中增加诉讼请求从而加大诉讼标的额，致使诉讼标的额超过受诉人民法院级别管辖权限的，一般不再予以变动。但当事人故意规避有关级别管辖等规定的除外" 。该批复中上述规定内容本条规定冲突，不再适用。 情况二：被告反诉的诉讼标的额超过本诉受理法院级别管辖标准，如何处理？ 民诉法解释第39条的规定也涉及了反诉的情形，从条文解读来看，应当允许反诉被告提出级别管辖异议。但值得注意的是，在《最高人民法院民事诉讼法司法解释理解与适用》（上）中，作为官方解读的版本，对该问题做了如下解读“至于当事人提前反诉，不管其标的有多大，已表明其愿意接受受诉法院管辖，将本诉与反诉合并审理有利于及时解决纠纷，防止裁判冲突”。该解释显然有悖于39条的规定。经查，该意见也出现在最高院的立案工作指导（2013年第3期）中（《对级别管辖中“本辖区”的理解——关于甲乙公司建设工程施工合同纠纷管辖权异议上诉案》）。此种处理方式系基于以往对于管辖恒定原则的一般理解，同时也是考虑到反诉原告本有权选择另行起诉，此时由级别较低法院审理该案件符合反诉原告放弃级别管辖利益的意愿。但不得不指出的一点是，此种解释忽视了反诉被告的级别管辖利益保护，同时也变相承认了双方当事人合意可以选择级别管辖的方式。个人认为，对于此种情形，以受理法院报请上级法院将反诉合并上提的方式更为合理。 消化理解：【反诉】 相关链接：1、民诉法司法解释（2015）条文索引及简要解读（管辖部分）https://www.360docs.net/doc/363441792.html,/s/blog_4ac0fb810102vb0i.html 2、2015最新民诉法司法解释全文https://www.360docs.net/doc/363441792.html,/zhichangzixun/140101.html
《关于民事诉讼证据的若干规定》第九条的理解与适用
对《关于民事诉讼证据的若干规定》第九条的理解与适用 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下称《规定》）第九条规定：“下列事实，当事人无须举证证明：（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（六）已为有效公证文书所证明的事实。前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。” 根据这一规定，实际上是把载有人民法院已生效裁判确认事实的裁判文书作为民事诉讼的证据之一种来使用的，应属民事诉讼证据书证之列。应当看到，这一规定对维护法院的司法权威，避免审判人员作出相互矛盾的裁判和重复劳动，降低案件当事人的诉讼成本都有一定的作用。但司法实践中，依据已生效的裁判文书所确认的事实作为定案的依据，仍有不少问题值得研究，有必要区分不同情况进行处理。比如，在一方当事人对已生效裁判所确认的事实提出异议或法院在审核证据时认为已生效裁判所确认的“事实”与本庭认定的未决案件事实(以下称本案事实)有矛盾的情况下就更应该慎重对待，以防止如果已生效裁判确认的事实确有错误时以之作为确认本案事实的依据可能出现一错皆错的多米诺骨牌效应，既对当事人的利益造成损害，又有损于法律的尊严。 一、对以已生效裁判确认的事实作为认定本案事实依据的局限性之认识 审判实践中，以已生效裁判确认的事实作为本案事实依据有一定的局限性。 首先是时间性上的局限性 已生效法律文书所确认事实与本案的法律事实之间有时间上差异。而每一法律事实的发生均有很强的时效性。有些“事实”尽管当事人对其有疑议，但因时过境迁，往往无法收集到必要的证据，对其进行证明，可能因此而丧失了举证的机
民事诉讼的地域管辖
经济纠纷的解决途径 民事诉讼的地域管辖 1.一般地域管辖：“原告就被告” （1）对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖，被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。 【提示】公民的住所地是指该公民的户籍所在地；经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住满1年的地方，但公民住院就医的地方除外。（2018年新增）（2）对法人或其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。 （3）同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。 2.协议管辖 合同纠纷、其他财产权益纠纷（包括因物权、知识产权中的财产权而产生的民事纠纷）可以依法协议管辖。 【案例】A县的甲向B县的乙购买货物，双方订立了买卖合同，并在合同中约定“一旦发生纠纷，任何一方只能向B县人民法院起诉”。 【评析】“一旦发生纠纷，任何一方只能向B县人民法院起诉”即为当事人有关管辖权的约定，由于本案是合同纠纷，甲乙之间的管辖协议有效。如果双方真的因该合同产生纠纷，只能向B县人民法院起诉。假定发生纠纷后甲向A县人民法院起诉，A县人民法院将裁定不予受理此案。 3.特殊地域管辖 （1）因合同纠纷引起的诉讼，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。 【案例】A县的甲向B县的乙购买货物，双方订立了买卖合同，合同中约定合同履行地为C县，双方未就纠纷的管辖法院作出约定。 【评析】虽然本案也是合同纠纷，但当事人未协议管辖，应当按照特殊地域管辖的规定来确定向哪个人民法院起诉。假定甲拟起诉，则甲为原告，乙为被告，甲可以选择向B县人民法院（被告乙住所地人民法院）或者C县人民法院（合同履行地人民法院）起诉。 （2）因保险合同纠纷提起的诉讼 ①原则上，由被告住所地或保险标的物所在地人民法院管辖； ②因财产保险合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物，可以由被告住所地、运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地人民法院管辖； ③因人身保险合同纠纷提起的诉讼，可以由被告住所地、被保险人住所地人民法院管辖。 （3）因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或被告住所地人民法院管辖。 （4）因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。 （5）专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。 （6）海事、海商案件由海事法院管辖。 4.共同管辖与选择管辖 （1）两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。 1
《民事诉讼法》对强制执行的规定
新修改的《民事诉讼法》有关强制执行的新规定 2007年10月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议已通过《中华人民共和国民事诉讼法》修正案决定，此决定将于2008年4月1日起施行。此次决定对申请强制执行方面作了许多修改和增加完善，这对解决“执行难”问题是一个很有效的措施，但同时对一些强制执行的历史法律空缺还是未能完善，现结合笔者在申请（被申请）强制执行方面多年来的办案实践经验，谈谈新修改的《民事诉讼法》强制执行的新规定和不足，供大家探讨。 1．申请执行管辖法院的增加 第二百零七条改为第二百零一条，第一款修改为：“发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。” 根据上述新规定，当事人可根据被执行人的财产情况或其他有利于申请执行的情况，有选择的向某管辖法院申请执行，这既避免了法院之间委托执行的时间和财力的浪费，又有利与申请人根据其或被申请人不同的实际情况而向不同的法院申请执行。 2．向上级人民法院申请上移执行 增加一条，作为第二百零三条：“人民法院自收到申请执行书之日起超过六个月未执行的，申请执行人可以向上一级人民法院申请执行。上一级人民法院经审查，可以责令原人民法院在一定期限内执行，也可以决定由本院执行或者指令其他人民法院执行。 根据原相关规定，法院承办执行案件的时间为6个月，满6个月后，未执行的法院一般会以被申请人无财产可供执行为由裁定终止执行，这严重影响了申请人的权利。新规定的出台使得申请人如认为承办法院超过6个月还是未执行的，可直接向上一级人民法院申请执行，避免了承办法院的地方保护主义或不尽职的执行行为。 3．申请执行期间的延长 第二百一十九条改为第二百一十五条，修改为：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 “前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。” 原规定申请执行的期间根据双方主体是否为个人而分别规定为12个月和6个月。这样的区别对待也是无实际根据的。笔者曾代理过一些申请执行或恢复执行案件，好多案件因原规
浅析民事浅析民事诉讼证据制度存在的问题的应用
浅析民事浅析民事诉讼证据制度存在的问题的应用 The final edition was revised on December 14th, 2020.
浅析民事诉讼证据制度存在的问题 崔可景李向伟白耀为了保证人民法院正确认定案件事实、公正、及时审理民事案件，保证和便利当事人依法行使诉讼权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称《民事诉讼法》)等有关法律的规定，最高人民法院结合民事审判经验和实际情况，制定了《关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称《民事诉讼证据的若干规定》)，该规定完善了我国民事诉讼证据的制度，明确了人民法院调查收集证据的范围和条件，规定了举证责任的分配原则和举证时限问题，进一步明确民事诉讼证据的要求和证明标准，同时还完善了法官依法独立审查判断证据的原则和非法证据的判断标准。该规定的公布实施是最高人民法院为实现民事审判公正与效率的又一重大举措，对于实现民事审判的公正与效率的目标，具有十分积极的促进作用，是人民法院深化改革的重要措施，它对于加快审判改革的进程将起到积极的推动作用，将更加方便人民群众利用诉讼法律武器维护自己的权益，也更便于法官依法独立、公正、正确地行使审判权，也是最高人民法院为适应我国加入世贸组织后民事审判的需要所采取的一项重要措施。但该规定在适用过程中也存在有一定的问题。 一、举证责任的属性与司法解释内容的兼容 举证责任，又称证明责任，是指当事人就诉讼上的特定待定事实，根据举证责任分配规则，为了满足法官形成某种确信心证的需要所应负担的相应责任。我国民事诉讼证据制度中尽管以“谁主张，谁举证”的责任原则为基本点，但法官都以裁判者的角色居中裁判，享有“心证”的职权。证明责任又分为行为责任和结果责任，证明责任是指当事人为避免不利裁判所承担风险而向法院提供证据证明其主张的事实存在的责任，而行为责任却包括了主张责任与证据提供责任两方面的内容。其中：主张责任是当事人为赢得胜诉，向法院提出自己的利于自己事实的一种根据。主张责任一般先于提供责任而产生，当事人在提出诉讼请求之后，其主张事实根据就必然涉及证明责任的问题。我们通常所称的行为责任的转移，则是指行为责任中的证据提供责任的转移，而主张责任则作为一种权属能力，构成未然的结果责任产生的成因，不发生转移问题。因
我国民事诉讼法关于管辖权异议的规定
中信五洲（天津）工程风险管理咨询有限公司行业洞察五一、管辖权异议的涵义 (2) （一）管辖权的含义 (2) （二）管辖权异议的含义 (2) 二、提出管辖权异议的主体 (3) 三、提出管辖权异议的时间及提出形式 (3) 四、人民法院对管辖权异议的处理 (4) （一）就地域管辖权提出异议 (4) （二）就级别管辖权提出异议 (4) 五、总结 (4)
我国民事诉讼法关于管辖权异议的规定 摘要：管辖权异议是指当事人认为受诉法院或受诉法院向其移送案件的法院对案件无管辖权时，而向受诉法院或受移送案件的法院提出的不服管辖的意见或主张。它是法律赋予被告的一种程序上的保护，也有利于规范法院对案件的审理，通过程序上的保护，进而对被告的实体的权利予以保护。结合2012年民事诉讼法对管辖权的修改，论述管辖权异议的具体规定。 关键词：管辖权；异议；限制 管辖权异议是法律赋予被告的一项程序上权利，当被告认为受诉法院无管辖权时，可以向此受诉法院提出管辖权异议，如果异议成立，就裁定将此案件移送有管辖权的法院。赋予被告此项权利，是对被告的尊重，更加有利于维护被告的实体权利，进而公正的审判案件。 一、管辖权异议的涵义 （一）管辖权的含义 管辖权是指法院对案件进行审理和裁判的权力或权限。法院要对案件具有管辖权，必须同时满足两个条件：即法院对所涉案件具有“标的物管辖权”，即法院具有审理该类型的案件的权力，同时，法院还需对案件当事人具有“个人管辖权”，即法院具有对诉讼中涉及的当事人作出影响其权利义务的裁决的权力。包括级别管辖和地域管辖。 地域管辖与级别管辖不同。级别管辖从纵向划分上、下级人民法院之间受理第一审民事案件的权限和分工，解决某一民事案件应由哪一级人民法院管辖的问题。地域管辖从横向划分同级人民法院之间受理第一审民事案件的权限和分工，解决某一民事案件应由哪一个人民法院管辖的问题。 （二）管辖权异议的含义 管辖权异议，是指当事人认为受诉法院或受诉法院向其移送案件的法院对案
民事诉讼法知识点详细版
民事诉讼法知识点详细版
民事诉讼法知识点详细版 第一讲民事诉讼基本理论 一、多元纠纷解决机制 1、私力救济机制：私人调解、和解； 2、社会救济机制：人民调解（可诉可确）仲裁（或裁或审）； 3、公力救济：诉讼（强制执行力保障）。 二、民事诉讼法的性质和效力 1、从法律体系角度划分，属于基本法； 2、从调整的社会关系角度划分，属于部门法； 3、从内容的角度划分，属于程序法； 4、从公私法角度划分，属于公法。 三、诉讼标的（民事权利义务关系） 诉讼标的是法院的裁判对象，即当事人之间发生争议的民事权利义务关系，与诉讼请求（主张）和诉讼标的物（具体对象）相区别。 四、诉的种类（确认之诉、给付之诉、变更之诉） 1、确认之诉 原告请求法院确认其与被告之间存在或不存在某种民事法律关系的诉，包括积极的确认之
诉和消极的确认之诉。 2、给付之诉 给付财物之诉和给付行为之诉（积极给付之诉或消极给付之诉）。 3、变更之诉（形成之诉） 原告要求变更或消灭其与被告之间一定的法律关系的诉讼（主体变更，客体变更，内容变更）。 五、反诉（构成要件，与反驳的区别） 1、构成要件 （1）主体：反诉的原告是本诉的被告，反诉的被告是本诉的原告。 （2）目的在于抵消或者吞并本诉原告的全部或者部分诉讼请求。 （3）独立性：本诉的撤回不影响反诉的效力。 （4）程序同一：程序必须属于同一种类。 （5）管辖同一：反诉应当向受理本诉的法院提起。（6）牵连关系：反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系；或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实。
第二讲民事诉讼基本原则 一、当事人诉讼地位平等原则(与对等，同等相区别) 二、同等原则与对等原则 1、同等原则（常态） 2、对等原则（报复） 三、辩论原则 1、辩论原则贯穿于诉讼程序的全过程，但不适用非讼程序和执行程序 2、辩论权专属于当事人 3、包括口头辩论和书面辩论 四、处分原则（与辩论原则相区分） 1、处分原则在诉讼程序、非讼程序和执行程序中均可适用 2、处分权专属于当事人 3、当事人可以做出实体性和程序性处分 4、处分必须依法处分，诚信处分 五、民事诉讼诚实信用原则 六、民事检察监督原则（公对公） 七、支持起诉原则（与公益诉讼没有关系）
民事诉讼执行程序
民事诉讼执行程序 （大连理工大学，116000） 摘要：民事诉讼是人民法院通过司法程序解决民事争议的活动。其解决民事争议可以分为审判程序和执行程序两个阶段。虽然在立法、理论研究和实践中都把民事诉讼审判阶段作为重点，但是执行程序对于保证解决民事争议，保证当事人民事权益实现有着不可替代的作用。2007年民事诉讼法修改后对执行制度作了重大调整，加大了执行力度，为解决“执行难”提供了强有力的法律依据，为执行当事人和有关利害关系提供了更充分的救济途径，保证最大限度地实现债权人的债权。可以预见，此次修改必将对执行工作有着深远的影响。 关键词：民事诉讼法执行程序修改 一、民事诉讼执行程序的特点 ( 一) 民事诉讼执行程序的概念 民事诉讼执行程序是以实现债权债务为目的，规范人民法院、执行当事人和其他执行参与人进行民事执行活动的程序。是在一方当事人拒不履行生效法律文书所确定的义务时，人民法院运用国家强制性手段, 强制实现法律文书所确定的内容的一种诉讼活，目的是使诉讼审判程序中已经确定的民事权利及其内容在事实上得到实现。民事诉讼执行程序并非诉讼的必然程序，而是在一方当事人拒不履行义务时，另一方当事人申请执行时才启动的一种强制性程序，这种程序是以生效法律文书为前提和基础, 是民事审判的后续和保障。 ( 二) 民事诉讼执行程序的特征 第一，障法律文书得以实现的强制权，行使民事执行权的是人民法院的执行组织，人民法院和其他机关（包括仲裁机关、部分行政机关）解决的民事案件的执行权均由人民法院行使，其他任何组织和个人都无权行使强制执行权。第二，执行程序是与强制性措施合为一体的法定程序。民事执行以其明显的强制性为主要特征，它表现在人民法院凭借国家强制力量，采取了强制执行措施，迫使执行义务人履行义务，使法律所保护的权利得以实现。第三，执行是以有效法律文书为依据的法定程序。人民法院进行民事执行工作，根据的是已生效的具有给付内容的法律文书，人民法院和其他机关制作的生效的具有给付内容的法律文书，是当事人申请执行和人民法院据以采取执行的主要依据。第四，执行一般是以当事人申请为主要依据的有偿程序。申请执行是当事人依法享有的一项重要的诉讼权，在一般情况下, 当事人不申请执行，人民法院不应自动启动执行程序，申请执行当事人就应交缴一定的执行费用，所以是一种有偿的程序。 二、民事诉讼法修改前判决执行难的原因
民事诉讼证据规定在适用中出现的问题与建议
民事诉讼证据规定在适用中出现的问题与建议 作者：方娟发布时间： 2004-11-02 14:51:37 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》施行一年来，在举证、质证、查证、认证等方面发现一系列问题需要解决。本文主要对在适用《证据规定》中出现的问题进行探讨。 2004年4月1日，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《证据规定》）开始施行。该规定确立了举证期限、证据交换等一系列制度，是我国第一个比较系统、全面的证据规则，对防止当事人证据突袭、滥用诉权以节约审判资源、提高审判效率有着积极的作用。但从一年的司法实践来看，由于民事法律关系不断变化，加上规定本身存在的一些局限，新的规则在适用中也遇到一些难以解决的问题，需要重视和解决。笔者以《证据规定》为中心结合办案实际，谈谈民事诉讼证据在适用中出现的问题及建议。 一、关于当事人约定举证期限的问题 《证据规定》第三十三条第二款规定“举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可”，该规定是对当事人责任的强化。这是对我国长期以来实行职权主义证据收集模式转变和完善，但由于社会公众包括人民法院的部分审判人员转变观念需要一个过程，加之该规定的原创性，在实践中存在一些具体问题。 （一）当事人举证期限与法定指定举证期限的关系问题
《证据规定》第三十三条第一款规定“人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书”，也就是说原告在立案时人民法院指定了举证期限，客观上给当事人造成举证期限已无必要的错觉，加上人民法院未主动提示当事人协商举证，造成该条规定执行情况不理想，有损于当事人的举证权利。 为解决该问题，笔者认为应当在法律中明文规定“人民法院在送达举证通知书时应告知当事人可与对方当事人约定举证期限”。约定举证期限是当事人的诉讼权利。人民法院作为整个诉讼活动的组织者应重视保护当事人的这一诉权，督促、引导当事人自行协商举证期限。利处有三：一是有利于当事人根据自己的情况确定举证期限；二是消除诉讼中对抗双方的敌意情绪；三是有利于避免人民法院指定期限给当事人带来的不公正感觉。 （二）当事人约定举证期限的时限问题 根据民事诉讼规则，当事人不可能在诉前约定举证期限，举证期限只能在诉讼产生后才能约定。当事人协商举证期限是建立在当事人充分理解自己应当承担的举证责任的基础上，但由于向原告送达受理通知书和向被告送达受理通知书有时间差，造成协商举证期限的机会减少。而且《证据规定》第三十三条第二款并未规定当事人约定举证期限的长短，会出现当事人约定的举证期限过长而导致诉讼周期延长。 笔者认为应当明确当事人约定举证期限的上限。作出该规定主要目的是为了防止当事人合意延诉。有人认为只要是当事人合意，即使拖延也不会对诉权和实体权利造成影响。笔者认为，当事人约定举证期限过长不仅会降低诉讼效率外还可能使当事人的诉讼权利和实体权利受到损害。因为少数当事人对自己提交的证据材料的困难作出了不恰当估计，有的基于外界因素的干扰而作出了偏离实际的
中国涉外民事诉讼管辖权制度及其完善的研究
中国涉外民事诉讼管辖权制度及其完善 丘国中摘要：我国已正式成为WTO成员国，可以预计在不久的将来涉外民商事争议将会越来越多。而民商事纠纷法律处理的首要问题是管辖法院有无管辖权。本文就我国涉外民事诉讼管辖权的根据作一简要归纳，并在此基础上就如何完善我国涉外民事诉讼管辖权制度提出若干建议，旨在更好地解决我国法院的涉外民事诉讼管辖权问题。 一、引言 我国已成为WTO成员国，其中利弊是仁者见仁、智者见智，但有一点是肯定的，即我国与国际社会的民商事交流将越来越频繁，其结果必定是涉外民商事纠纷的不断增加。如何正确处理这些纠纷，将直接影响到我国的国际形象及国际化的进程。涉外民商事案件的法律处理与国内民商事案件的法律处理有一个重大的区别就是：国内民商事案件的处理主要着眼于认定事实和适用法律，而涉外民商事案件的处理除了上述事项之外，首当其冲的是必须解决管辖权问题。因为在涉外民商事纠纷案件中，民事法律关系的主体、客体或法律事实中至少有一项涉及外国因素，而不同国家的法律中有关管辖权根据的规定又不尽一致，甚至完全相反。因此，在涉外民商事纠纷案件中，受理案件的法院有无管辖权便成为当事人争议的焦点之一。涉外律师常说的一句话：“打涉外官司，先打管辖权，再打时效问题和法律适用问题，最后才谈事实和法律”，正是从一个侧面反映了涉外民管辖权问题的重要性。 二、我国涉外民事诉讼管辖权的根据 一国涉外民事管辖权的根据是一国涉外民事诉讼管辖权制度的核心。一个国家对涉外民事案件管辖权的确定，取决于它所采用的管辖根据。所谓管辖根据，系指一个国家的法院有权审理具有涉外因素的民商案件的理由，是涉外民商事案件的法律关系同法院地国家存在的某种联系。基于主权原则，每一个国家都