第十五章 竞争法律制度

第十五章竞争法律制度

第二节反不正当竞争法律制度

一、仿冒行为（P584－585）

1、假冒他人注册商标的行为

（1）未经注册商标权利人许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或相近似的商标的；

（2）销售明知是假冒注册商标的商品的；

（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；

（4）给他人注册商标专用权造成其他损害的。

2、擅自使用知名商品“特有的”名称、包装、装潢，或者使用与知名商品“近似的”名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品【司法解释1】在“不同地域范围内”使用相同或者近似的知名商品特有的名称、包装、装潢，在后使用者能够证明其“善意使用”的，不构成不正当竞争行为；因后来的经营活动进入“相同地域范围”而使其商品来源足以产生混淆，在先使用者请求责令在后使用者附加足以区别商品来源的其他标识的，人民法院应当予以支持。

【司法解释2】知名商品特有的名称、包装、装潢中含有本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量以及其他特点，或者含有地名，他人因客观叙述商品而正当使用的，不构成不正当竞争行为。

【司法解释3】由经营者营业场所的装饰、营业用具的式样、营业人员的服饰等构成的具有独特风格的整体营业形象，可以认定为反不正当竞争法规定的“装潢”。足以使相关公众对商品的来源产生误认，包括误认为与知名商品的经营者具有许可使用、关联企业关系等特定联系的，应当认定为“造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品”。

3、擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品

【司法解释】具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的自然人的笔名、艺名等，可以认定为上述所称的“姓名”。

4、在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示

二、商业贿赂行为（P586）

1、经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。

2、经营者销售或者购买商品，可以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。

【解释】回扣与正当的折扣、佣金的根本区别在于，折扣和佣金必须如实入账，而回扣是账外暗中进行的。

三、虚假宣传行为（P586－587）

1、虚假宣传行为是指经营者利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作方法、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传的行为。

【司法解释1】经营者具有下列行为之一，足以造成相关公众误解的，可以认定为“引人误解的虚假宣传行为”：（1）对商品作片面的宣传或者对比的；（2）将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的；（3）以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的。

【司法解释2】以明显的夸张方式宣传商品，不足以造成相关公众误解的，不属于引人误解的虚假宣传行为。

2、广告主、广告经营者、广告发布者违反规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传，情节严重的，处2年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

四、侵犯商业秘密行为（2009年多选题）（P587－589）

商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

1、商业秘密的特征

（1）秘密性

【司法解释】不为公众所知悉，是指有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得。有下列情形之一的，可以认定有关信息不构成“不为公众所知悉”：（1）该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；（2）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；（3）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；（4）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；（5）该信息从其他公开渠道可以获得；（6）该信息无需付出一定的代价而容易获得。

（2）商业性

（3）保密性

【司法解释】保密措施，是指权利人为防止信息泄漏所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施。具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施：（1）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；（2）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；（3）在涉密信息的载体上标有保密标志；（4）对于涉密信息采用密码或者代码等；（5）签订保密协议；（6）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；（7）确保信息秘密的其他合理措施。

2、侵犯商业秘密的行为界定

（1）以偷盗、利诱、胁迫等不正当手段获取权利人的商业秘密；

（2）披露、使用或者允许他人使用以偷盗、利诱、胁迫等不正当手段获取权利人的商业秘密；

（3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；

（4）第三人明知上述行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。

【司法解释】通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为上述第（1）、（2）项侵犯商业秘密行为。所谓“反向工程”，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，人民法院不予支持。

【案例】甲公司最新研制的自动煮蛋器已经上市，该公司对相关技术资料采取了严格的保密措施。乙公司从市场购得一台甲公司生产的自动煮蛋器，通过拆解掌握了该产品的技术原理，并组织生产相同的产品。在本题中，乙公司的行为并未侵犯甲公司的商业秘密。

五、不正当有奖销售行为（P589）

1、采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售。

2、利用有奖销售的手段推销质次价高的商品。

3、抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5000元。

六、诋毁商誉行为（P590）

1、行为人对诋毁竞争对手的故意

违法经营者捏造、散布虚伪事实，对竞争对手商誉进行诋毁的行为并非出于言行不慎，而是故意为之，目的在于削弱对手的竞争能力。

2、诋毁行为的客体是竞争者的商业信誉和商品声誉

经营者只对竞争对手个人名誉进行攻击，不涉及商誉的，则属一般的人身权侵害行为。诋毁与自己毫无竞争关系的非同业竞争者的商誉，也不构成此项不正当竞争行为。

3、行为人采取了捏造、散布虚假事实的手段

如果经营者散布的对竞争对手不利的事实客观存在，则不构成此项不正当竞争行为。

七、《反不正当竞争法》禁止的限制竞争行为（P590－591）

1、公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争

2、政府及其所属部门滥用行政权力排除、限制竞争行为

（1）政府及其所属部门滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。

（2）政府及其所属部门滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者限制本地商品流向外地市场。

3、以排挤竞争对手为目的的低于成本销售行为

经营者有下列情形之一的，即使以低于成本的价格销售商品，也不属于不正当竞争行为：（1）销售鲜活商品；

（2）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；

（3）季节性降价；

（4）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。

4、搭售商品或附加其他不合理交易条件的行为

5、串通招投标行为

（1）投标者之间串通投标，抬高标价或者压低标价。

（2）投标者和招标者相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争。

【例题1·多选题】下列各项中，可构成《反不正当竞争法》的保护对象的有（）。（2009年新制度）

A、只限家族内部直系男性亲属知悉的某祖传中医验方

B、公司作为商业秘密保护的某产品结构，但相关公众很容易通过观察该公司在市场上销售的产品而直接获得

C、某著名连锁经营快餐店的店堂装饰、营业用具样式、营业人员服饰等构成的具有独特风格的整体营业形象

D、某著名二人转演员的艺名

【答案】ACD

【解析】（1）选项A：不公开配方属于商业秘密；（2）选项B：根据司法解释，不构成“不为公众所知悉”，不属于商业秘密；（3）选项C：根据司法解释，由经营者营业场所的装饰、营业用具的式样、营业人员的服饰等构成的具有独特风格的整体营业形象，可以认定为反不正当竞争法规定的“装潢”；（4）选项D：根据司法解释，具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的自然人的笔名、艺名等，可以认定为上述所称的“姓名”。

【例题2·单选题】根据反不正当竞争法律制度的规定，下列各项中，不属于不正当竞争行为中的假冒行为的是（）。

A、擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品

B、在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作

引人误解的虚假表示

C、销售明知是假冒注册商标的商品的

D、经营者利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作方法、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传的行为

【答案】D

【解析】选项D属于虚假宣传行为。

【例题3·单选题】根据反不正当竞争法律制度的规定，经营者的下列行为中，不属于引人误解的虚假宣传行为的是（）。

A、对商品作片面的宣传或者对比的

B、将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的

C、以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的

D、以明显的夸张方式宣传商品，但不足以造成相关公众误解的

【答案】D

【解析】以明显的夸张方式宣传商品，不足以造成相关公众误解的，不属于引人误解的虚假宣传行为。

第三节反垄断法律制度

【解释1】（1）境内经济活动中的垄断行为，适用《反垄断法》；（2）境外的垄断行为，对境内市场竞争产生排除、限制影响的，适用《反垄断法》。

【解释2】《反垄断法》主要对以“经营者”为行为主体的下列垄断行为予以规制：（1）经营者达成垄断协议；（2）经营者滥用市场支配地位；（3）具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。此外，《反垄断法》设专章规定“滥用行政权力排除、限制竞争行为”禁止制度。

【解释3】适用除外：（1）“独占性”是知识产权的本质属性，因此，经营者依法行使知识产权的行为，不适用《反垄断法》。但是，经营者滥用知识产权，排除、限制竞争的行为，不可排除《反垄断法》的适用。（2）《反垄断法》对农业生产者及农村经济组织在农产品生产、加工、销售、运输、储存等经营活动中实施的联合或者协同行为排除适用。

一、垄断协议

【解释1】垄断协议，也称限制竞争协议、联合限制竞争行为，是指两个或两个以上经营者排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。

【解释2】根据参与垄断协议的经营者之间是否具有竞争关系，一般将垄断协议分为横向垄断协议和纵向垄断协议。横向垄断协议是具有竞争关系的经营者达成的联合限制竞争行为；纵向垄断协议是指同一产业中处于不同市场环节而具有买卖关系的企业通过共谋达成的联合限制竞争行为，如生产商与销售商之间关于限制转售价格的协议。

1、《反垄断法》禁止的横向垄断协议（P599-601）

（1）固定或者变更商品价格；

（2）限制商品的生产数量或者销售数量；

（3）分割销售市场或者原材料采购市场；

（4）限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品；

（5）联合抵制交易；

（6）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。

2、《反垄断法》禁止的纵向垄断协议（P603）

（1）固定向第三人转售商品的价格；

（2）限定向第三人转售商品的最低价格；

（3）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。

3、可被《反垄断法》豁免的垄断协议类型（2009年多选题）（P603-604）

（1）为改进技术、研究开发新产品的；

（2）为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的；

（3）为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的；

（4）为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的；

（5）因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的；

（6）为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的；

（7）法律和国务院规定的其他情形。

【解释】对于上述第（1）至第（5）项垄断协议的豁免，《反垄断法》要求经营者应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益。

【例题1·多选题】根据反垄断法律制度的规定，对于特定种类的可豁免垄断协议，经营者应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益。下列各项中，属于上述特定种类的可豁免垄断协议的有( )。（2009年新制度）

A、为改进技术、研究开发新产品的垄断协议

B、为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的垄断协议

C、为提高中小经营者经营效率、增强中小经营者竞争力的垄断协议

D、为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的垄断协议

【答案】ABC

【解析】可被《反垄断法》豁免的垄断协议类型包括7个，其中前5个要求经营者履行证明责任（经营者应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益），但第6个（选项D）不需要承担证明责任。

【例题2·多选题】根据《反垄断法》的规定，下列各项中，属于法律禁止的纵向垄断协议的有（）。

A、固定向第三人转售商品的价格

B、限定向第三人转售商品的最低价格

C、联合抵制交易

D、分割销售市场或者原材料采购市场

【答案】AB

【解析】选项CD属于法律禁止的横向垄断协议。

【例题3·多选题】根据《反垄断法》的规定，下列各项中，属于具有竞争关系的经营者之间达成的垄断协议的有（）。

A、限制商品的生产数量或者销售数量

B、限制开发新技术、新产品

C、固定向第三人转售商品的价格

D、限定向第三人转售商品的最低价格

【答案】AB

【解析】选项AB属于横向垄断协议（具有竞争关系的经营者之间达成的垄断协议），选项CD属于纵向垄断协议。

4、法律责任（P604－605）

（1）民事责任

经营者因达成并实施垄断协议给他人造成损失的，依法承担民事责任。

（2）行政责任

①经营者违反《反垄断法》的规定，达成并实施垄断协议的，由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额1％－10％的罚款；尚未实施所达成的垄断协议的，可以处50万元以下的罚款。

②行业协会违反《反垄断法》的规定，组织本行业的经营者达成垄断协议的，反垄断执法机构可以处50万以下的罚款；情节严重的，社会团体登记管理机关可以依法撤销登记。

（3）宽恕制度（2010年新增）

参与垄断协议的经营者主动向反垄断执法机构报告达成垄断协议的有关情况并提供重要证据的，反垄断执法机构可以酌情减轻或者免除对该经营者的处罚。

【解释】根据国家工商总局于2009年5月发布的《工商行政管理机关查处垄断协议、滥用市场支配地位案件程序规定》，所谓“重要证据”应当是能够启动调查或者对认定垄断协议行为起到关键性作用的证据；对垄断协议的“组织者”，不适用宽恕的规定。

二、滥用市场支配地位

【解释】《反垄断法》对经营者合法取得的市场支配地位（包括垄断地位）并不视为非法，而对于具有市场支配地位的经营者“滥用”其市场支配地位的行为则严加规制。

1、市场支配地位的推定标准（P607-608）

（1）一个经营者在相关市场的市场份额达到1/2的，即可推定为具有市场支配地位。

（2）对于多个经营者可能共同拥有市场支配地位的情况，两个经营者在相关市场的市场份额合计达到2/3的，或三个经营者在相关市场的市场份额合计达到3/4的，这些经营者被推定为共同占有市场支配地位。同时，对于多个经营者被推定为共同占有市场支配地位时，其中有的经营者市场份额不足10％的，不应当推定该经营者具有市场支配地位。

【解释】由于市场份额不是认定市场支配地位的唯一的和绝对的标准，因此，被推定具有市场支配地位的经营者，如有证据证明不具有市场支配地位的，不应当认定其具有市场支配地位。

【例题1·单选题】根据《反垄断法》的规定，下列关于市场支配地位推定的表述中，不正确的是（）。

A、经营者在相关市场的市场份额达到1/2的，推定为具有市场支配地位

B、两个经营者在相关市场的市场份额合计达到2/3，其中有的经营者市场份额不足1/10的，不应当推定该经营者具有市场支配地位

C、三个经营者在相关市场的市场份额合计达到3/4，其中有两个经营者市场份额合计不足1/5的，不应当推定该两个经营者具有市场支配地位

D、被推定具有市场支配地位的经营者，有证据证明不具有市场支配地位的，不应当认定其具有市场支配地位

【答案】C

【例题2·多选题】根据《反垄断法》的规定，下列关于市场支配地位推定的表述中，正确的有（）。

A、甲公司在相关市场的市场份额达到51％，即可推定甲公司具有市场支配地位

B、甲公司、乙公司在相关市场的市场份额合计达到68％，其中乙公司的市场份额为12％，则甲公司和乙公司被推定为共同占有市场支配地位

C、甲公司、乙公司和丙公司在相关市场的市场份额合计达到78％，其中乙公司的市场份额为15％，丙公司的市场份额为8％，则丙公司不应被推定为具有市场支配地位

D、甲公司、乙公司和丙公司在相关市场的市场份额合计达到78％，其中乙公司的市场份额为15％，丙公司的市场份额为11％，则甲公司、乙公司和丙公司被推定为共同占有市场支配地位

【答案】ABCD

第三节反垄断法律制度

二、滥用市场支配地位

2、《反垄断法》禁止的滥用市场支配地位行为（2009年单选题）（P608-609）

（1）以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品；

（2）没有正当理由，以低于成本的价格销售商品；

（3）没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易；

（4）没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易；

（5）没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件；

（6）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇；

（7）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。

【解释1】注意关键词：“不公平”、“没有正当理由”。

【解释2】注意“滥用市场支配地位”与“垄断协议”的区别。

【例题·单选题】根据《反垄断法》的规定，对于经营者从事的下列滥用市场支配地位的行为，反垄断执法机构进行违法性认定时，无需考虑其行为是否有正当理由的是( )。（2009年新制度）

A、以不公平的高价销售商品

B、拒绝与交易相对人进行交易

C、限定交易相对人只能与其进行交易

D、搭售商品

【答案】A

3、法律责任（P610）

（1）民事责任

经营者因实施滥用市场支配地位行为给他人造成损失的，依法承担民事责任。

（2）行政责任

滥用市场支配地位的，由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额1％－10％的罚款。

三、经营者集中

【解释1】经营者集中，是指经营者之间通过合并、取得股份或者资产、委托经营或联营以及人事兼任等方式形成的控制与被控制状态。

【解释2】根据参与集中的经营者在产业中的位置和相互关系，可将经营者集中分为横向集中、纵向集中和混合集中。

【解释3】经营者集中的经济效果的两面性，决定了《反垄断法》对它的规制在于“控制”，而不在于“禁止”，这种控制制度体现为经营者集中申报制度。所谓强制的事前申报，是指法律要求当事人在实施集中前必须事先向反垄断法执法机构申报，待执法机构审查批准后才可实施集中的制度。

1、申报标准（P611-612）

经营者集中达到下列标准之一的，经营者应当事先向商务部申报，未申报的不得实施集中：

（1）参与集中的所有经营者上一会计年度在“全球范围内”的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在“中国境内”的营业额均超过4亿元人民币；

（2）参与集中的所有经营者上一会计年度在“中国境内”的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在“中国境内”的营业额均超过4亿元人民币。

【解释1】（2010年新增）根据商务部2009年11月发布的《经营者集中申报办法》，上述申报标准中所称“营业额”，包括相关经营者上一会计年度内销售产品和提供服务所获得的收入，扣除相关税金及其附加；“在中国境内”是指经营者提供产品或服务的买方所在地在中国境内。

【解释2】（2010年新增）参与集中的单个经营者的营业额应当为下述经营者的营业额总和：（1）该单个经营者；（2）第（1）项所指经营者直接或间接控制的其他经营者；（3）直接或间接控制第（1）项所指经营者的其他经营者；（4）第（3）项所指经营者直接或间接控制的其他经营者；（5）第（1）至（4）项所指经营者中两个或两个以上经营者共同控制的其他经营者。参与集中的单个经营者的营业额不包括上述（1）至（5）项所列经营者之间发生的营业额。

【解释3】（2010年新增）如果参与集中的单个经营者之间或者参与集中的单个经营者和未参与集中的经营者之间有共同控制的其他经营者，参与集中的单个经营者的营业额应当包括被共同控制的经营者与第三方经营者之间的营业额，且此营业额只计算一次。如果参与集中的单个经营者之间有共同控制的其他经营者，则参与集中的所有经营者的合计营业额不应包括被共同控制的经营者与任何一个共同控制他的参与集中的经营者，或与后者有控制关系的经营者之间发生的营业额。

【解释4】（2010年新增）在一项经营者集中包括收购一个或多个经营者的一部分时，对于卖方而言，只计算集中涉及部分的营业额。在一项经营者集中包括收购一个或多个经营者

的一部分时，相同经营者之间在两年内多次实施的未达到申报标准的经营者集中，应当视为一次集中交易，集中发生时间从最后一次交易算起，该经营者集中的营业额应当将多次交易合并计算。

【例题·单选题】根据《反垄断法》的规定，下列各项中，经营者应当事先向商务部申报的是（）。

A、参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过50亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币

B、参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过2亿元人民币

C、参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过2亿元人民币

D、参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币【答案】D

2、豁免条件（P613）

经营者集中有下列情形之一的，可以不向国务院反垄断执法机构申报：

（1）参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者50％以上有表决权的股份或者资产的；

（2）参与集中的每个经营者50％以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。

【解释】由于这些企业在集中之前本来就已经具有控制与被控制关系，集中不会产生或加强其市场支配地位。

3、经营者集中的审查程序（P613-614）

（1）第一阶段审查

国务院反垄断执法机构作出决定前，经营者不得实施集中；国务院反垄断执法机构作出不实施进一步审查的决定或者逾期未作出决定的，经营者可以实施集中。

（2）第二阶段审查

（3）最终决定

①禁止集中决定

国务院反垄断执法机构认为经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，应当作出禁止经营者集中的决定。

②不予禁止决定

国务院反垄断执法机构认为经营者集中不具有排除、限制竞争效果的，或者国务院反垄断执法机构虽认为经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果，但是经营者能够证明该集中对竞争产生的有利影响明显大于不利影响或者符合社会公共利益的，国务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予禁止的决定。

③附条件的不予禁止决定

对不予禁止的经营者集中，国务院反垄断执法机构可以决定附加减少集中对竞争产生不利影响的限制性条件。

【解析1】（2010年新增）根据商务部2009年11月发布的《经营者集中审查办法》，限制性条件包括如下几类：（1）剥离参与集中的经营者的部分资产或业务等结构性条件；（2）参与集中的经营者开放其网络或平台等基础设施、许可关键技术（包括专利、专有技术或其

他知识产权）、终止排他性协议等行为性条件；（3）结构性条件和行为性条件相结合的综合性条件。

【解释2】《反垄断法》对反垄断法执法机构作出的有关经营者集中的决定，规定了行政复议前置的程序，即当事人须先申请行政复议，对行政复议决定不服，才可提起行政诉讼；对其作出的其他决定，则可以申请行政复议，也可以直接提起行政诉讼。

4、法律责任（P614）

经营者违反《反垄断法》规定实施集中的，由国务院反垄断执法机构责令停止实施集中、限期处分股份或者资产、限期转让营业以及采取其他必要措施恢复到集中前的状态，可以处50万元以下的罚款。

【相关链接1】经营者违反《反垄断法》的规定，达成并实施垄断协议的，由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额1％－10％的罚款；尚未实施所达成的垄断协议的，可以处50万元以下的罚款。

【相关链接2】行业协会违反《反垄断法》的规定，组织本行业的经营者达成垄断协议的，反垄断执法机构可以处50万以下的罚款；情节严重的，社会团体登记管理机关可以依法撤销登记。

【相关链接3】滥用市场支配地位的，由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额1％－10％的罚款。

四、滥用行政权力排除、限制竞争的行为（P615－618）

1、强制交易

行政性垄断意义上的强制交易，是指行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力，限定或者变相限定单位或者个人经营、购买、使用其指定的经营者提供的商品的行为。

2、地区封锁

（1）对外地商品设定歧视性收费项目、实行歧视性收费标准，或者规定歧视性价格；

（2）对外地商品规定与本地同类商品不同的技术要求、检验标准，或者对外地商品采取重复检验、重复认证等歧视性技术措施，限制外地商品进入本地市场；

（3）采取专门针对外地商品的行政许可，限制外地商品进入本地市场；

（4）设置关卡或者采取其他手段，阻碍外地商品进入或者本地商品运出；

（5）妨碍商品在地区之间自由流通的其他行为。

3、排斥或限制外地经营者参加本地招标投标

4、排斥或者限制外地经营者在本地投资或者设立分支机构

5、强制经营者从事垄断行为

行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，不得滥用行政权力，强令经营者达成固定价格、划分市场、限制数量等垄断协议，或者强令具有市场支配地位的经营者从事高卖低买、歧视待遇、搭售等滥用市场支配地位的行为，或者强令经营者实施违法经营者集中等。

【解释】（2010年新增）根据国家工商总局于2009年5月发布的《工商行政管理机关制止滥用行政权力排除、限制竞争行为程序规定》的规定，经营者不得以行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织强制、指定、授权等为由，从事垄断行为。

6、抽象行政性垄断行为

行政机关不得滥用行政权力，制定含有排除、限制竞争内容的规定。

【例题·多选题】根据《反垄断法》的规定，下列各项中，属于滥用行政权力排除、限制竞争行为的有（）。

A、行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力，限定或

者变相限定单位或者个人经营、购买、使用其指定的经营者提供的商品的行为

B、对外地商品设定歧视性收费项目、实行歧视性收费标准，或者规定歧视性价格

C、强制经营者从事垄断行为

D、排斥或者限制外地经营者在本地投资或者设立分支机构

【答案】ABCD

【解析】选项A属于强制交易，属于B属于地区封锁。