建设工程施工常见法律问题及解答(审定稿子)

建设项目施工常见法律问题及解答

一、建设工程施工资质的相关问题

1、建筑企业具有营业执照，但没有建筑业企业资质证书，能否承包工程进行建筑施工？

不能。建筑业企业应当按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等条件申请资质，经审查合格，取得建筑业企业资质证书后，方可在资质许可的围从事建筑施工活动。

（参见《建筑业企业资质管理规定》第三条）

2、建筑业企业资质有哪些类型？

建筑业企业资质有施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列，每个资质序列按照工程性质和技术特点又分别划分为若干资质类别，各资质类别按照规定的条件又划分为若干资质等级。例如：施工总承包企业资质分为房屋建筑工程施工总承包企业资质、公路工程施工总承包企业资质和铁路工程施工总承包企业资质等，房屋建筑工程施工总承包企业资质又分为特级、一级、二级、三级四个等级。

（参见《建筑业企业资质管理规定》第五、七条、《建筑业企业资质等级标准》一）

3、不同资质的企业承包的工程围一样吗？

不同资质等级的企业可承包的工程围是不同的，以房屋建筑工程施工总承包企业资质等级为例，不同的等级可承包工程围如下：

特级企业：可承担各类房屋建筑工程的施工。

一级企业：可承担单项建安合同额不超过企业注册资本金5倍的下列房屋建筑工程的施工：

(1)40层及以下、各类跨度的房屋建筑工程；

(2)高度240米及以下的构筑物；

(3)建筑面积20万平方米及以下的住宅小区或建筑群体。

二级企业：可承担单项建安合同额不超过企业注册资本金5倍的下列房屋建筑工程的施工：

(1)28层及以下、单跨跨度36米及以下的房屋建筑工程；

(2)高度120米及以下的构筑物；

(3)建筑面积12万平方米及以下的住宅小区或建筑群体。

三级企业：可承担单项建安合同额不超过企业注册资本金5倍的下列房屋建筑工程的施工：

(1)14层及以下、单跨跨度24米及以下的房屋建筑工程；

(2)高度70米及以下的构筑物；

(3)建筑面积6万平方米及以下的住宅小区或建筑群体。

注：房屋建筑工程是指工业、民用与公共建筑(建筑物、构筑物）工程。工程容包括地基与基础工程，土石方工程，结构工程，屋面工程5、外部的装修装饰工程，上下水、供暖、电器、卫生洁具、通风、照明、消防、防雷等安装工程。

（参见《建筑业企业资质等级标准》(一)施工总承包企业资质等级标准）

4、开发商把工程发包给不具备相应资质等级的施工企业，有什么样的法律后果？

法律后果主要有两种：第一，所签署的合同无效；第二，受到“责令改正，处５０万元以上１００万元以下的罚款”的行政处罚。

（参见《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《建设工程质量管理条例》第五十四条）

5、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义进行承包施工的，有什么样的法律后果？

法律后果主要有两种：

第一，所签署的合同无效；

第二，没有资质的施工人受到“予以取缔，处工程合同价款百分之二以上百分之四以下的罚款；有所得的，予以没收。”的行政处罚。

借予资质的施工单位会受到“责令改正，没收所得，处工程合同价款百分之二以上百分之四以下的罚款；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。”的行政处罚。

（参见《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的

解释》第一条、《建设工程质量管理条例》第六十、六十一条）

二、建设工程施工招投标的相关问题

1、招标有哪几种方式？

招标分为公开招标和邀请招标。

公开招标，是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标。

邀请招标，是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标。

（参见《中华人民国招标投标法》第十条）

2、哪些工程项目是必须进行招标的？

（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；

基础设施项目的围包括：

（1）煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目；

（2）铁路、公路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输项目；

（3）邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯项目；

（4）防洪、灌溉、排涝、引（供）水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利项目；

（5）道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市设施项目；

（6）生态环境保护项目；

（7）其他基础设施项目。

公用事业项目的围包括：

（1）供水、供电、供气、供热等市政工程项目；

（2）科技、教育、文化等项目；

（3）体育、旅游等项目；

（4）卫生、社会福利等项目；

（5）商品住宅，包括经济适用住房；

（6）其他公用事业项目。

（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；

使用国有资金投资项目的围包括：

（1）使用各级财政预算资金的项目；

（2）使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金的项目；

（3）使用国有企业事业单位自有资金，并且国有资产投资者实际拥有控制权的项目。

国家融资项目的围包括：

（1）使用国家发行债券所筹资金的项目；

（2）使用国家对外借款或者担保所筹资金的项目；

（3）使用国家政策性贷款的项目；

（4）国家授权投资主体融资的项目；

（5）国家特许的融资项目。

（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。

围包括：

（1）使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款资金的项目；

（2）使用外国政府及其机构贷款资金的项目；

（3）使用国际组织或者外国政府援助资金的项目。

上述工程项目达到下列标准之一的，必须进行招标：

（一）施工单项合同估算价的200万元人民币以上的；

（二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的；

（三）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；

（四）单项合同估算价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准，但项目总投资额在3000万元人民币以上的。

（参见《中华人民国招标投标法》第三条、《工程建设项目招标围和规模标准规定》第二、三、四、五、六、七条）

3、在必须进行招标的工程项目中，哪些工程项目是应当进行公开招标的？

全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的，应当公开招标。

（参见《工程建设项目招标围和规模标准规定》第九条）

4、建设工程必须进行招标而未招标的，有什么样的法律后果？

法律后果主要有两种：第一，所签署的合同无效；第二，受到“责令限期改正，可以处项目合同金额千分之五以上千分之十以下的罚款；对全部或者部分使用国有资金的项目，可以暂停项目执行或者暂停资金拨付；对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。”的行政处罚。

（参见《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民国招标投标法》第四十九条）

三、工程竣工、价款结算的相关问题

1、建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，工程价款应当按什么标准进行结算？

应当参照合同约定的工程价款进行结算。

（参见《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条）

2、建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，工程款应如何进行处理？

第一，如修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人应支付承包人工程款，但承包人应承担修复费用；

第二，如修复后的建设工程经竣工验收不合格，发包人可以不支付承包人工程价款。

（参见《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条）

3、建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，能否再以使用部分质量不

符合约定为由主权利？

不可以。

（参见《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条）

4、如果发包人和承包人对建设工程实际竣工日期有争议的，实际竣工日期如何确定？

（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；

（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；

（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。

（参见《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条）

5、结算工程价款是应当按照合同约定的计价标准或计价方法进行呢，还是应当按照当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准进行？

有约定的按照约定进行，没有约定的，则按照当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准进行。

（参见《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条）

6、发包人欠付承包人工程价款的，在没有约定的情况下，是否应当支付利息？

应当支付利息，标准按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。

（参见《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条）

7、在双方当事人有约定，即：“发包人收到竣工结算文件后，在约定期限不予答复，视为认可竣工结算文件”的情况下，承包人请求按照竣工结算文件结