仲裁法学作业答案

仲裁法学形成性考核册姓名：__________________

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安徽广播电视大学

一、名词解释

1、仲裁协议

是指当事人自愿达成的将已发生的或将来可能

发生的纠纷提交仲裁机构进行裁决的共同意思

表示。

2、明示仲裁协议

明示仲裁协议，是当事人以口头或书面等形式明确、积极地表示将争议交付仲裁的意思而达成的仲裁协议。明示仲裁协议又可以分为口头的仲裁协议和书面的仲裁协议。

3、默示仲裁协议

默示仲裁协议，是之当事人以实际行为表示仲裁意思而达成的仲裁协议。即双方当事人事先既无口头方式又无书面方式的仲裁协议，争议发生后，一方当事人向仲裁机构申请仲裁，另一方当事人未提出异议而应诉。这样双方当事人都以实际行动接受了仲裁这一解决纠纷的方式，他们之间就达成了一个默示的仲裁协议。

4、仲裁条款的独立性

仲裁的独立性，表现在两个方面：1.性质上的独立性。尽管仲裁条款是主合同的一部分，但其性质与主合同其他条款的性质截然不同。具体说，主合同是规定当事人双方实体权利、义务的协议，是实体性质的；而仲裁协议是关于当事人双方选择仲裁方式解决其争议的协议，是程序性质的。所以，它和主合同是平行的，二者可以分离。2.效力上的独立性。即仲裁条款虽然载于合同中，但其效力并不因合同其他条款效力的终止而终止。仲裁条款本身有独立的有效要件。

5、仲裁事项

仲裁法第2条规定，平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。

6、派生证据

所谓派生证据，是指从原始证据衍生出来的证据，也就是人们常说的“第二手材料”。比如，合同书的抄件，发货票的复印件等。由于派生证据的形成经历了中间环节，相对原始证据而言，其可靠性要差些。一般来说，只有在无法找到原始证据的情况下，才使用派生证据。

7、原始证据

所谓原始证据，是指直接来源于案件事实的证据，也就是人们常说的“第一手材料”。比如，合同书原件等。由于原始证据直接来源于案件事实，没有经历中间环节，其可靠性优于派生证据。

8、本证

所谓本证，是指对当事人主张的事实能够证明其真实性的证据。比如，申请人请求被申请人返还借款，并向仲裁庭出具了被申请人书写的借条为证。借条能证明申请人主张的事实是真实的，即为本证。

9、反证

所谓反证，是指一方当事人为推翻对方当事人主张的事实而提出的证据。比如，在上诉借款案件中，被申请人以申请人书写的收条为证，说明该借款已经还清。该收条对申请人主张的事实来说，即为反证。可见，反证的作用在于否定对方当事人提出的主张。

10、举证责任

举证责任，是指当事人对自己主张的事实所负有的提出证据加以证明，以及如果不能证明，则应当承担不利后果的责任。

二、简答题

仲裁中，无须证明的事实有哪些？

下列事实，当事人无需举证：

（1）一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实和提出的诉讼请求，明确表示承认的；

（2）众所周知的事实和自然规律及定理；

（3）根据法律规定或已知事实，能推定出的另一事实；

（4）已为人民法院发生法律效力的裁判所确定的事实；

（5）已为有效公证书所证明的事实。

三、论述题

仲裁协议的独立性？

答:仲裁协议的独立性，或称仲裁协议的独立原则，是指这样一种情况：仲裁协议-主要是合同中的仲裁条款，与合同应被看作是两个不同的单独的协议，仲裁条款独立于合同的其它条款而存在，不因合同其它条款的无效而无效，也不因合同本身的存在与否受到任何影响。这通常称作仲裁协议或仲裁条款的可分割性或自主性理论。

一、简答题

1、仲裁当事人具有哪些特征？

答：（1）、当事人的地位是平等的。

（2）、当事人之间必须订有有效的仲裁协议。

（3）、当事人之间的纠纷必须具有可仲裁性。

2、法定代理人的范围是什么？

答: 仲裁法对法定代理人的范围没有作出直接的规定，根据代理制度的一般原理，无行为能力人或者限制行为能力人的监护人是他的法定代理人。因此，法定代理人的范围与监护人的范围是一致的。

3、反请求有哪些特征？提出反请求需要具备哪些条件？

答: 被申请人提出的反请求具有以下特点：

（1）反请求当事人的特定性。即当事人地位的双重性。

（2）反请求的独立性。

（3）反请求目的的对抗性。

（4）反请求时间的限定性。

（5）反请求事实、理由的牵连性。

被申请人对申请人的仲裁请求提出反请求应当具备以下条件：

（1）反请求应由被申请人向受理原仲裁申请的仲裁委员会提出，否则不能形成反请求。（2）反请求只能由被申请人向受理原仲裁申请的仲裁委员会提出，而不得向其他仲裁委员会提出。

（3）反请求应当在仲裁委员会受理原仲裁申请后，作出仲裁裁决之前提出，否则就无法实现与原仲裁请求合并审理的目的。

4、在哪些情况下应解除财产保全？

答：（1）被申请人提供担保的，人民法院应解除财产保全。

（2）申请人撤回财产保全申请。

（3）被申请人的复议申请成立。

5、仲裁中调解的法律效力是什么？

仲裁庭依据当事人之间达成的调解协议制作调解书后，该调解书与生效的仲裁裁决具有同等的法律效力：（1）对双方当事人之间争议的实体权利义务关系具有终局的确认效力。（2）具有强制执行效力。

6、简述仲裁审理程序。

仲裁庭采取开庭形式审理争议案件时，应当按照法定程序进行。根据仲裁法对仲裁程序的有关规定，仲裁审理一般应经过以下阶段：开庭准备、开庭开始、庭审调查、庭审辩论、评议与裁决。

二、论述题

1、法定代理人与委托代理人的关系如何？

委托代理人是根据当事人、法定代理人、法定代表人的授权而代为进行仲裁活动的，委托代理人只有在代理权限范围内所为代理行为产生的法律后果才能够由被代理人承担。委托代理权是基于被代理人的授权而产生，也可以基于被代理人的授权而予以变更。这种代理权的变更，既可以是扩大原来的代理权限，也可以是缩小原来的代理权限。但是，在仲裁过程中，代理人权限的变更应当及时书面告知仲裁庭，并由仲裁庭通知对方当事人。

2、如何理解涉外仲裁的含义？

答：涉外仲裁，是指含有涉外因素或国际因素的仲裁，即当事人选定的涉外仲裁机构，根据当事人之间订立的仲裁协议，对当事人提交的在国际经济贸易及海事等活动中发生的争议，进行审理并作出仲裁裁决的活动。

案例分析一

1992年某渡假村管委会与香港国泰公司签订了合资建设高尔夫球场合同。该合同未订有仲裁条款。后双方为履行该合同发生争议，国泰公司董事长董某给当地政府领导致函反映情况。该函最后称："出于对您的信任，我们向您反映纠纷情况，以得到你的帮助。我们也将诉诸法律，向仲裁机构或法院提出仲裁或起诉。"渡假村管委会得知信函内容后，立即告国泰公司，表示同意仲裁解决双方的争议，随即向仲裁机构递交了仲裁申请书。但国泰公司收到管委会的来函后，未向仲裁机构提交仲裁申请书，而直接向法院提起诉讼，要求履行合同。现问，该纠纷应由哪个机构处理？并简述理由。

答：该纠纷应由人民法院处理。因为度假村委员会与香港国泰公司签订的合同没有仲裁条款，且争议发生前及争议发生后也未达成仲裁协议。根据我国《仲裁法》第4条规定：“当事人采用仲裁方法解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。”虽然度假村委员会向仲裁机构递交了仲裁申请书，但仲裁委员会不能受理。而国泰公司向法院提起诉讼，法院必须受理。

案例分析二

1992年9月，望龙实业公司与海辰食品研究所签订一份技术合同，商定双方联合开发研制一种老人营养饮料，合同中的仲裁条款规定："因履行本合同发生的争议，由双方协商解决；协商解决不了的，由技术合同仲裁机构进行仲裁"。1993年4月，双方发生争议，海辰食品研究所向本单位所在地的 A 市技术合同仲裁委员会递交了仲裁申请书。望龙实业公司拒绝答辩。双方经过协商，重新签订一份仲裁协议，商定将此合同争议提交望龙实业公司所在地的 B 市技术合同仲裁委员会进行仲裁。事后，海辰食品研究所担心 B 市技术合同仲裁委员会实行地方保护主义，故未申请仲裁，而向合同履行地的人民法院起诉，起诉时未说明此前两次约定仲裁的情况，法院受理了本案，并向望龙实业公司送达了起诉状副本，望龙实业公司向法院提交了答辩状。法院经审理判决被告败诉，被告立即上诉，理由是事先有仲裁协议，法院判决无效。问：

①．合同中的仲裁条款有效还是无效？为什么？

②．争议发生后签订的仲裁协议有效还是无效？

③．海辰食品研究所向法院起诉是否正确？为什么？

④．法院审理本案是否合法？为什么？

⑤．上诉理由是否正确？

⑥．被告是否具有上诉权？为什么？

答: (1) 仲裁条款无效；因为未指明具体仲裁机构，内容不明确，无法履行。

(2) 新仲裁协议是有效的。

(3) 起诉是不正确的；因为存在有效的仲裁协议，就不应起诉。

(4) 法院审理本案是合法的；因为当事人一方起诉，未声明有仲裁协议，人民法院受

理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。

(5)上诉理由不正确。

(6) 被告在法定期限内有权上诉；因为在上诉期限内提出上诉，无论上诉理由是否成立，不影响上诉权。

一、多项选择题

1、某联营企业由两方投资，A方未按联营合同缴足出

资，B方根据仲裁协议申请仲裁。仲裁过程中仲裁庭主

持调解，A方同意补缴出资，B方放弃仲裁请求。本案

可选择的结案方式有哪些？（ABD）

A．仲裁庭制作调解书B．根据调解协议的结果制作裁

决书

C．撤回仲裁申请D．驳回仲裁申请

2、下列选项中，哪些属于人民法院对仲裁的监督？（BC）

A．对违反法律程序的仲裁活动，有权裁决中止仲裁，通知仲裁庭纠正违法行为

B．对符合不予执行的情形的仲裁裁决，有权裁定不予执行

C．对符合撤销仲裁裁决情形的仲裁裁决，有权裁定撤销仲裁裁决

D．对仲裁裁决中适用法律有错误的内容，有权裁决予以纠正

3、技术人员陆大生与华阳机械厂签订技术转让合同，在合同履行中发生了纠纷。依合同约定的仲裁条款，陆大生向B市仲裁委员会申请仲裁。裁决作出后，华阳机械厂以仲裁违反法定程序为由，申请法院撤销裁决，B市人民法院经审查，裁决撤销B市仲裁委员会的裁决。在此情况下，陆大生可以采取下列哪些办法？（CD）

A．可以要求B市仲裁委员会裁决此案的原仲裁庭纠正此案程序上的错误并再次对此案作出裁决

B．可以根据原合同的仲裁条款再次申请仲裁

C．可以与华阳机械厂重新达成仲裁协议申请仲裁

D．可以就合同纠纷向人民法院起诉

4、仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以（AC ）

A．根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁

B．进行协商

C．向人民法院起诉

D．提出上诉

5、甲市A工厂与乙市B公司发生购销合同纠纷后，此案依据合同仲裁条款由丙市的仲裁委员会作出了裁决。根据B公司申请，丙市中级人民法院裁定撤销了该裁决。对此案，双方当事人可选择下列哪种程序做进一步处理？（BC）

A．根据原仲裁条款，申请丙市的仲裁委员会重新仲裁

B．向有管辖权的人民法院起诉C．重新达成仲裁协议并申请仲裁

D．无需达成新的仲裁协议，即可申请对方所在的仲裁委员会仲裁

6、杭州碧溪外贸公司（杭州公司）与房西有限责任公司（香港公司）因钢材贸易发生纠纷，依据合同仲裁条款，杭州公司向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁，要求香港公司赔偿因钢材不合格造成的损失。经审理，仲裁委员会裁决驳回了杭州公司的请求，同时裁决杭州公司支付香港公司钢材价款30万美元。香港公司申请被执行人住所地的杭州市中级人民法院强制执行，而杭州公司认为，香港公司未提出反请求，仲裁委员会就裁决杭州公司支付30万美元，实属裁决不公。杭州公司可如何行使权利？（CD）

A．向仲裁机构所在地的北京市第二中级人民法院申请不予执行裁决

B．向被执行人住所地的杭州市中级人民法院申请撤销裁决

C．向仲裁机构所在地的北京市第二中级人民法院申请撤销裁决

D．向被执行人住所地的杭州市中级人民法院申请不予执行裁决

7、中国国际经济贸易仲裁委员会受理甲、乙两公司40万元人民币的货款争议，在本案仲裁程序中，下列哪种做法是正确的？（AB）

A．由一名独任仲裁员组成仲裁庭审理

B．当事人未申请不开庭审理，而仲裁庭只对案件进行书面审理

C．仲裁庭裁定实行财产保全，冻结被诉人银行帐款40万元

D．仲裁庭作出裁决，但在裁决书中不说明裁决所依据的理由

8、垦辰商贸中心与字明旅行社买卖合同争议由仲裁机构进行了仲裁，仲裁裁决由某区人民法院执行。垦辰商贸中心派人围攻法院执行人员，造成执行人员一人轻伤一人重伤。对垦辰商贸中心的行为可以进行何种处理？（ACD）

A．人民法院有权对垦辰商贸中心主要负责人或直接责任人予以罚款

B．由仲裁机构裁决星辰商贸中心进行赔偿

C．依法追究星辰商贸中心主要负责人或直接责任人的刑事责任

D．人民法院有权决定对垦辰商贸中心主要负责人或直接责任人予以拘留

9、1996年9月，中国A公司与外国B公司在一商事合同中约定："因本合同引起的或者与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际贸易促进委员会国际经济贸易仲裁委员会，按照该会仲裁规则进行仲裁。"现A、B两公司发生争议，下列选项中正确的是：（CD）

A．不能向中国国际经济贸易仲裁委员会或其分会申请仲裁

B．只能向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁，不能向其分会申请仲裁

C．可以向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁

D．可以向中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会或深圳分会申请仲裁

二、单项选择题

1、甲、乙两公司于1994年10月签订了一份合同，甲公司从乙公司购买一套水处理设备。甲公司于1994年12月自行派车运回了全套设备，当即安装调试，虽发现存在质量问题，但于1995年6月按期交付了货款。1997年8月甲公司根据仲裁协议申请仲裁，要求退款。下列何种处理意见是正确的？（D）

A．申请未超过诉讼时效，仲裁委员会应依法受理并裁决

B．仲裁委员会应依法受理和裁决，仲裁活动中不考虑诉讼时效

C．因申请超过诉讼时效，仲裁委员会可不予受理

D．仲裁委员会予以受理，经审理因申请超过诉讼时效裁决驳回申请人的仲裁请求

2、经中华人民共和国的涉外仲裁机构裁决的案件，如果该裁决被人民法院裁定不予执行，当事人可以向人民法院起诉。（A）

A．正确B．错误

3、对于仲裁委员会的裁决，当事人申请撤销的，人民法院应当在多长时间内作出撤销裁决或者驳回申请的裁定？（A）

A．在受理撤销裁决申请之日起2个月内B．在受理撤销裁决申请之日起1个月内

C．在仲裁裁决书作出之日起3个月内D．在仲裁裁决书作出之日起6个月内

三、简答题

按照我国仲裁法规定，当事人之间发生合同纠纷、继承纠纷和其他财产权益纠纷，无论是否有仲裁协议，一方均可向被申请人所在地的仲裁委员会申请仲裁。裁决应当按照仲裁庭多数仲裁员的意见作出，仲裁庭形不成多数意见时，报仲裁委员会决定。当事人对裁决不服的，可以上诉。裁决发生法律效力后，任何单位无权撤销。一方不履行的，另一方可以向作出此裁决的仲裁委员会申请执行。

请自上而下地找出上面表述中存在的法律错误，并逐一（按1、2……顺序）简要说明理由。答：(1)继承纠纷不能仲裁。

(2)当事人必须达成仲裁协议才能仲裁，无仲裁协议的不能申请仲裁。

(3)仲裁委员会由当事人协商选定，仲裁不实行地域管辖。

(4)仲裁庭形不成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出，不是报仲裁委员会

决定。

(5)仲裁实行一裁终局制度。

(6)仲裁委员会所在地的中级人民法院根据当事人的申请，符合法定条件的，应依法撤销

裁决。

(7)一方当事人不履行裁决的，另一方应向人民法院申请执行。