国际货物买卖法(标注重点)

国际货物买卖法

第一节国际货物买卖法概述

一、国际贸易惯例：国际货物买卖法渊源之一

1、《华沙-牛津规则》（现在使用比较少）

2、《美国1941年对外贸易定义》（美洲各国有一定影响）

3、《2000年国际贸易术语解释通则》：由国际商会制订，包括13种贸易术语，分E、F、C、D四组。

优点：1、明确了交货地点和价格构成；2、明确了交易中的责任划分：如运输、保险、单证手续由谁办理、费用由谁承担；货物风险转移等

(二) 国际公约：渊源之二

联合国《国际货物销售合同公约》（CISG）是国际货物买卖领域的最重要的国际法文件。

1、CISG简介：1980由联合国国际贸易委员会制订。主要贸易大国包括中国大都参加CISG，目前缔约国76个，但英国没有加入，日本2008年加入。

2、CISG的适用——什么情况下适用？如何适用？

CISG规定：（1）当事人的营业地分处不同的CISG缔约国，合同直接适用CISG，除非当事人约定适用其他法律。（2）当事人可以约定排除CISG（全部或部分规定）的适用或变更某些条款的内容。（体现了公约对当事人意思自治原则的尊重）

3、CISG未规定事项：合同的有效性；所有权转移；产品责任（产品缺陷造成伤亡、损失）

原因：这些问题，各国法律差别很大,难以统一

（三）各国立法：渊源之三

1、普通法系国家：除判例外，还有成文法。

英国：1893年《英国货物买卖法》。美国：《美国统一商法典》（UCC）买卖篇。

2、大陆法系国家：民法典或商法典

3、我国：《合同法》、《民法通则》

第二节国际货物买卖合同（一般了解即可）

“国际货物买卖合同”：依据CISG规定，是指营业地分处不同国家的当事人之间订立的货物买卖合同。

一、合同的订立：要约与承诺（略）我国《合同法》中要约承诺规则主要参考CISG制订

二、合同的主要条款：货物的品质规格条款；数量条款；包装条款；价格条款；装运条款；保险条款；支付条款；检验条款；不可抗力条款；法律适用条款；争议解决条款。一般而言，标的物、数量、和价格是必备条款。

第三节卖方和买方的义务【本节是国际货物买卖法的重点（尤其是卖方义务）】

一、卖方的义务：

（一）交付货物和单据义务：1、交货地点2、交货时间3、交付单据

1、交付货物的地点。《公约》规定：如果双方有约定，按照约定；如无约定，按照《公约》第31条补充性规则确定。——CISG第31条规定，交付货物的地点未约定情况下：

A、当卖方的交货义务涉及运输时，货交第一承运人。否则，

B、在订约时的卖方营业地交货

C、但如果订约时双方都知道货物在卖方营业地以外的特定地点，应在该货物所在地交货。

2、交付货物的时间

如果合同中约定了交货的日期或期间，按照约定；如果合同中无约定时，则卖方应在订立合同后一段合理时间内交货。“合理时间”应根据交易的具体情况来确定。

3、交付单据

应按约定的时间、地点、和方式交付单据，并保证单据符合要求。

单据主要指提单、保险单和商业发票，有时还可能包括原产地证书、品质检验证书等。

交货时间届满前可以对单据中的不符点进行修改。

（二）品质担保和权利担保义务：即卖方保证货物不存在品质瑕疵和权利瑕疵。

1、品质担保义务：品质担保即对货物品质的保证。

（1）根据《公约》（CISG）：如果合同对品质有明确约定，货物应符合该约定，包括约定的数量、质量和规格、以及包装方式。

（2）双方如无特别约定，货物应符合以下要求：

A、适合通常使用的用途

B、适合缔约时买方明示、默示的特定用途

C、应与货物的样品或样式相同

D、以通用的或足以保护货物的方式包装

案例：中国造纸公司诉美国公司箱板纸品质案

货物用途：谈判时已告知卖方、卖方了解买方是造纸厂、旧箱板纸出口一般用途是造纸，如果箱板纸不能满足该特定用途，即构成品质担保义务的违反。

（2）检验货物的时间

如合同中约定了检验时间，按约定；合同中未约定检验时间，“按情况实际可行的最短时间”。案例：检验货物的时间

销售合同要求卖方向买方提交500罐罐装氯气，以金属容器密封，当密封打开时氯气应立即使用，否则会迅速发挥。6月1日货物运交买方；买方将货物放入仓库储存，既没有清点容器数量也没有检验氯气含量。9月1日，买方通知卖方他刚刚打开一罐氯气用于化学加工，发现只有400罐该货物，而且200罐含量不符合合同约定。买方的索赔是否应给予支持？结论：100罐数量短少，没有按“情况实际可行的最短时间”检查,不应支持；罐装内物的检验属于“情况实际可行的最短时间”，应予支持。

异议期间（公约第39条）：买方应在发现或理应发现货物不符的合理时间提出（无论如何，应在实际收到货物之日起两年内提出，除非这与合同规定不符）

合理时间视交易的具体情况而定。

在一争议中，合同标的是海蚌，属易腐品，法院认为买方在交货后1个月内提出异议符合公约中“合理时间”，而该案买方几乎等了2个月才向卖方发出通知，这构成买方败诉的原因之一。（教材P94第1个案例）

另一争议涉及画架模具买卖，法院驳回被告买方关于货物存在瑕疵的反诉赔偿请求，因为，买方未在合理时间内通知卖方货物瑕疵的存在。（教材P49页第2个案例）

2、卖方的权利担保义务

“权利担保”：卖方保证出售货物没有侵犯第三人的权利，并且任何第三人都不会就该项货物主张权利。（公约第41条）

担保事项主要包括：（1）卖方对该货物有所有权或处分权。

（2）不存在买方不知道的抵押权等担保。（3）没有侵犯他人知识产权。

案例：Louis公司（原告）向Reliance公司（被告）购买一批蔗糖，缔约时，被告知道原告将用于销售。原告支付了货款，但是货物正在目的国卸货时，第三人以违反排他销售协议为由，在法院申请了禁止继续卸货的禁令。该禁令1个月后被取消，英国法院仍然判决被告向原告作出赔偿，理由：被告作为卖方违反了让原告安静地拥有货物的义务。

卖方的关于知识产权的权利担保的责任免除情形：

A、买方知道或不可能不知道第三人的权利或要求。

B、卖方遵照买方的技术图样、图案、程序等规格要求。

案例（教材P95第2个）

当事人之间买卖的家具侵犯了第三人的版权（即著作权），第三人向法国买方索赔成功。法国买方便向西班牙卖方提出索赔。

法国法院判决法国买方败诉，理由是由于依据法国买方的“专业能力”，买方不可能不知道这项侵权行为的存在，所以不能依据公约（CISG）第42条寻求知识产权规则的保护。

二、买方的义务：支付货款/收取货物

（一）支付货款的义务

付款义务包括：

（1）付款应履行的步骤和手续：申请开立信用证或银行保函；依法申请进口所须外汇。（2）付款地点：合同有约定，依照约定；如果合同无约定，买方在：1、卖方的营业地付款；2、如果凭移交货物（或单据）付款，为提交货物（或单据）的地点。

（3）付款时间：合同如有约定，依照约定；合同如无约定，在卖方提交货物（或单据）的时间付款。

（二）收取货物的义务

1、采取一切理应采取的行动，以便卖方能够交付货物。（比如，ＦＯＢ条件下安排运输）

2、接收货物。注意：“接收”与“接受”的区别（教材P97）。即使买方认为货物与合同要求不符，也必须采取合理措施接收并保全货物，以避免或减轻卖方的损失。

第四节货物所有权与风险的转移

一、货物所有权的转移

1、《公约》的态度：公约对货物所有权何时转移问题没有涉及。

2、国际贸易惯例的规定：在国际贸易惯例中，只有1932年《华沙-牛津规则》涉及

3、各国国内法的有关规定：中国：原则上交付货物时所有权转移。《民法通则》：财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外”。

各国关于货物所有权转移时间的规定差异非常大。但都认可当事人关于货物所有权转让时间的约定优先于法律规定。

4、所有权保留所有权保留，是指买卖双方可以约定，卖方先将货物交给买方占有和使用，但在货款全部清偿前，卖方仍保留货物所有权。

二、风险的转移

1、“风险”是指货物可能遭受的各种意外损失，如破碎及腐烂变质等。

2、风险分担原则

（1）《公约》以交货时间来确定风险

各国国内法：英法等国：采“物主承担风险原则”，风险随所有权转移而转移；美、德等国：与《公约》相同，即交付货物时风险转移；我国《合同法》第142条也采纳《公约》模式（2）例外：

如果货物灭失与损害是由于卖方行为造成，买方可解除与该损害相当的付款义务。（3）国际惯例优先原则（如当事人选择了惯例，如FOB，惯例优先）

案例：

美国E公司与中国D公司签订一份洋茉莉醛销售合同。总价为21万元，价格条件CIF纽约。合同签订后，买方开立了信用证。因货物遇高温品质可能发生变化，依据双方的销售合同，D公司应在装运前进行某特殊包装处理。当货物到达纽约时，买方发现货物存在严重熔化、泄漏现象。经鉴定，原因是因卖方没有进行约定的包装。

问题：货物风险由哪一方承担？卖方。买方可以拒绝相应的负款义务。

第五节违约及其救济方法

一、违约违约可分为根本违约和非根本违约

根本违约：是指一方当事人违反合同的结果，使另一方蒙受重大损害，实质上上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西。

判断根本违约的关键是——如何认定“实质上上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西”？

A、损失的严重性；或者

B、依据合同条款及合同订立的具体情况，判断当事人是否看重某因素。

二、双方均可采用的救济方法（损害赔偿/预期违约的救济）

1、损害赔偿

（1）赔偿范围：积极损失（直接损失）和消极损失（间接损失）。

积极损失：原有财产利益的减损；消极损失：预期应得的利益损失（利润损失）

案例：合同规定机床销售100台，总价金FOB 50000元，由卖方制造，在卖方开始制造前，买方宣布拒收货物。如果合同正常履行，卖方获利5000元，应投入45，000元总成本：其中40，000元为原材料、零配件；5000为企业经常性支出（借贷资金成本、行政管理支出、设备折旧费用）。由于合同无须履行，原材料等40，000元未发生，但5000元经常性支出仍然发生。1、买方应赔偿卖方的数额？10000=5000利润损失+5000管理费用2、如果卖方已经投入15000元购买了必要的原材料，由于买方毁约，卖方只好把原材料做废品变卖5000，买方应赔偿20000。

提示：积极损失相对容易证明，利润损失的证明要困难一些。利润损失的证明须有充足的证据。

（2）可预见性规则

可预见性规则：损害赔偿不得超过违约方订约时可以合理预见的损失。源于英判例（3）减轻损失规则

减轻损失规则：非违约方应当采取合理措施，减轻违约方违约引起的损失，否则就扩大的损失部分不得要求赔偿。（诚实信用原则的体现）

案例：7月2日，A国建筑公司因工程需要和B国水泥生产商订立买卖合同。合同约定：水泥厂应在8月20日向建筑公司交付某型号水泥300吨，每吨1000元。合同成立后，建筑公司依约支付了水泥款。但在7月20日，水泥生产商通知建筑公司，称其将不能交货，并表示愿意退回水泥款。建筑公司未置可否。8月10日，建筑公司发函要求水泥生产商按合同约定交货，否则其工程将无法继续。同日水泥生产商回函再次表示其将不能交货，并将水泥款退回。8月20日，建筑公司因无水泥可用，要求追究水泥生产商的违约责任，并赔偿因停工造成的损失。

问题：B国水泥生产商应否赔偿建筑公司因停工造成的全部损失？

结论：依据是减轻损失规则，建筑公司可以从其他渠道获取水泥以减轻损失，避免停工的出现。建筑公司由于没有采取合理措施，就扩大的损失部分无权要求赔偿。

（4）过失相抵规则：即双方都有过失的情况下，按过错程度分担损失

2、预期违约的救济方法

（1）预期违约

“预期违约”，是指在合同订立后，履行期到来之前，已有事实预示合同一方当事人将不会履行大部分重要合同义务。

预期违约可以由一方当事人明确表示，比如提前宣告拒绝履行合同；预期违约也可以从一方当事人的行动或某事实中判断出来。比如宣告破产、财务状况恶化。

英美法采纳预期违约制度；大陆法采纳不安抗辩权制度。两者功能相近。

我国《合同法》：兼采预期违约制度和不安抗辩权（将来立法修订时可考虑采纳前者，删除后者规定）

（2）预期违约的救济方法

当一方预期违约情况下，非违约可以中止履行义务，同时应立即通知对方；当对方（违约方）提供履行合同的充分担保，应继续履行合同。

如果违约方不能提供充分担保，非违约方可以宣告合同无效。

（3）预期根本违约

认定标准：“明显看出一方当事人将根本违反合同”。

例：1、当事人宣布将不履行合同；2、预期违约情况下，违约方没有按要求提供担保。救济方法：宣告合同无效

三、卖方违约时买方的补救方法

1、要求卖方实际履行：

要求实际履行，即要求按合同原来的约定去做（也包括修理、更换、交付替代物）。

2、要求减价：当交货不符合合同规定时，买方可以要求减价

3、宣告合同无效

宣告合同无效的两种情况：（1）当卖方不履行义务构成根本违约时，买方可以宣告合同无效。(2)当卖方履约延迟但未构成根本违约时，在买方给予的宽限期届满后仍不履行合同。宣告合同无效权利的丧失：应当在“合理时间”内通知，否则丧失该权利。

4、损害赔偿

可以独立行使，也可和其他救济方法一并行使。比如，采用了宣告合同无效或实际履行的救济方法，如果不足以弥补卖方违约造成的损失，买方可以再要求损害赔偿。

其他参见上述“双方均可采用的救济方法”一节

四、买方违约时卖方的补救方法

1、要求实际履行即要求买方继续履行收取货物、支付价款等义务

2、宣告合同无效1、根本违约2、宽限期内仍未履行

3、损害赔偿卖方可处理货物，然后要求赔偿差价