商法二之证券法教案

商法二之证券法讲义

[序]

一概述

1教学目的：使学生对证券法的理论、法律法规和规章有较系统的掌握，对我国的证券法律实务情况有一定的了解，并在此基础上使学生对证券法问题具备一定的分析和解决能力。

2 教学方法：中外理论和法律条文比较研究，理论、法律条文和法律实务相结合，教师讲授和学生参与相结合。

3要紧内容：证券与证券法概述，证券的发行、上市与交易法律制度，上市公司收购法律制度，证券交易所、证券公司、证券登记结算机构与证券交易服务机构，证券监管法律制度，证券投资基金法律制度。

二参考教材

徐杰主编：《证券法教程》，首都经济贸易大学出版社2002年6月修订第二版。

三其他参考书目

1 朱锦清著：《证券法学》，北京大学出版社2004年3月第1版。

2 郭锋著：《投资者权益与公司治理》，经济科学出版社2003年3月第1版。

3 朱伟一著：《美国证券法判例解析》，中国法制出版社2002年7月第1版。

4 梅君等编写：《中国证券市场典型案例》，中国人民大学出版社2002年1月第1版。

5 汤欣主编：《证券市场虚假陈述民事赔偿释疑》，法律出版社2003年4月第1版。

6 [日]河本一郎、大武泰南著：《证券交易法概论》，侯水平译，法律出版社2001年3月第1版。

7 （台）林国全著：《证券交易法研究》，中国政法大学出版社，2002年9月第1版。

8 Alan R. Palmiter， Securities Regulation: Examples & Explanations (second edition), 中国方正出版社2003年3月版。

[讲义正文]

第一章证券与证券法概述

教学目的与要求

掌握证券的概念和特征、证券市场的功能、证券法的概念和差不多原则等问题。

第一节证券与证券市场概述

本课程内容导入：

##报道：“虚假信息披露考验保荐制琼花国债丑闻重创中小企业股”

##案例：“股民一审赢下大庆联谊”

##案例：“两基金起诉银广夏标的2.46亿”

##报道：“国务院高度关注股抵债秘密成行”

本节要紧问题：一证券概述二证券市场概述

一证券概述

（一）证券的概念和特征

1 传统意义上的证券的概念

是指以证明或者设定权利所做成的书面凭证，表明证券持有人或者第三人有权取得该证券所记载的特定权益。

2 证券的特征

（1）证券是一种权利凭证。

（2）证券具有要式性。所谓要式性，是指证券的做成和转让必须符合有关法律规定的格式和条件，方能产生法律效力。

（3）证券具有流通性。

（二）我国《证券法》意义上的证券

我国《证券法》中使用的“证券”一词，要紧是指是指资本证券，即股票、公司债券、政府债券、证券投资基金和国务院依法认定的其他证券、证券衍生品种。

《证券法》（2004年8月28日修订稿，以下如无特不讲明，皆指此现行有效法律）第二条：“在中国境内，股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易，适用本法。本法未规定的，适用公司法和其他法律、行政法规的规定。政府债券的发行和交易，由法律、行政法规另行规定。”

《证券法》2005年4月人大审议草案（十届全国人大常委会第

十五次会议审议稿，以下简称“《证券法》修订草案一审稿”）第二条：“在中国境内，股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券、证券衍生品种的发行和交易，适用本法。本法未规定的，适用公司法和其他法律、行政法规的规定。政府债券、证券投资基金的上市交易，适用本法。”

《证券法》修订草案二审稿（2005年8月，十届全国人大常委会17次会议审议稿，以下简称《证券法》修订草案二审稿）：“证券衍生品种发行和交易的治理方法，由国务院依照本法的原则规定”

1 股票

（1）股票的概念和分类

股票是股份公司签发的证明股东所持股份的凭证。按不同的标准，股票可分为一般股票和优先股票、记名股票和不记名股票、流通股票和非流通股票、有面额股票和无面额股票等。

我国公司法和证券法都没有规定优先股票。《公司法》对股票是否应该记名有规定：（1999）第一百三十三条：“公司向发起人、国家授权投资的机构、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、机构或者法人的名称，不得另立户名或者以代表人姓名记名。对社会公众发行的股票，能够为记名股票，也能

够为无记名股票。”中国《公司法》目前仅规定了额面股，而没有规定无额面股，迄今为止还不同意发行无额面股。

（2）股票的特征

①不可偿还性。

##法定资本制、门槛过高、虚假出资与抽逃出资问题：公司法的修改

《公司法》修改草案征求意见稿第二十四条：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的30%，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足。

“有限责任公司的注册资本不得少于人民币3万元。法律、行政法规对有限责任公司的注册资本另有规定的，从其规定。”

②参与性

##股东的自益权和公益权：小股东权益的爱护——公平与效率的平衡、用手投票与用脚投票

散户股东与机构股东：国家鼓舞进展机构股东

③收益性

##理性投资与过分投机、庄家的天堂与地狱、德隆危机

④流通性

##中国股市的“全流通”问题：股权分置改革

⑤风险性

牛市与熊市投资与投机分业经营和混业经营金融危机与中国《证券法》的制订

2 公司债券

（1）概念与分类

公司债券是指公司依照法定程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。

常见的公司债包括信用公司债、不动产抵押债、证券质押信托公司债、保证公司债、设备信托债、参与公司债、可转换公司债等。（2）公司债券的特征

①偿还性②流通性③收益性④安全性