民事诉讼法概论复习题及答案

中南大学现代远程教育课程考试（专科）复习题及参考答案

《民事诉讼法概论》

一、判断对错：

1. 外国法院的裁判在我国领域内不产生效力。 ( )

2．在我国，人民法院独立审判，不等于合议庭和独任审判员的独立审判。() 3．在执行程序中不适用调解制度。 ( ) 4．因票据纠纷提起的诉讼，由票据纠纷发生地和被告住所地人民法院管辖。 ( ) 5．所有债权人都是债权人会议的成员，彼此的法律地位是平等的。 ( ) 6．被告是侵害了原告的合法民事权益的人。 ( ) 7．委托代理人申请财产保全，须经被代理人特别授权。 ( ) 8．公示催告期间，可以转让票据权利。 ( ) 9．地方检察机关不能对同级法院已经生效的判决和裁定提出抗诉。 ( ) 10．有独立请求权的第三人有权提起上诉。 ( ) 11．只有在诉讼程序进行中，当事人才享有诉权。 ( ) 12．二审法院驳回上诉，维持原判决的，使用裁定。 ( ) 13．财产保全限于请求的范围或者与本案有关的财物。 ( ) 14．具有执行内容的调解书是人民法院强制执行的根据。 ( ) 15．陪审制是我国民事诉讼法的基本制度之一。 ( ) 16．当事人对罚款、拘留决定不服的，可以向人民法院申请复议一次。 ( ) 17．对于严重妨害民事诉讼行为的人，除了对其适用民事诉讼强制措施外，还可以追究刑事责任。 ( ) 18．简易程序是第一审程序中的一种独立的、简便易行的诉讼程序。 ( ) 19．已按简易程序审理的案件，可以转为适用普通程序，但已按普通程序审理的案件，不得改用简易程序审理。 ( ) 20．简易程序是对普通程序的简化，因此它是普通程序的附属程序。 ( )

二、单项选择题：

1、甲诉乙借款纠纷一案由某基层人民法院审理终结，该法院判决乙返还甲借款本金2000元，驳回了甲要求乙支付利息的请求。判决书送达后，乙上诉，甲未上诉，但他在答辩状中向二审法院提出了让乙支付借款利息的请求，根据我国的司法解释，对甲的该请求，二审法院如何处理？（）

A 必须予以审查

B 应当予以审查

C 可以不予审查

D 一律不予审查

2、乙是A市的建材经销商，因资金周转困难，便从A市甲处借了50万元人民币，购买了一批建材，并销售给了B市的丙，约定价款为60万元人民币，但丙未付款。乙与丙约定的合同履行地在A市。后来，甲要求乙还钱，乙说因为丙没有支付货款，所以无力偿还。鉴于此，甲向法院直接起诉丙，要求其支付50万元，法院受理了甲对丙提起的诉讼，下列关于乙的诉讼地位的何种表述是正确的？（）

A．乙在诉讼中是有独立请求权的第三人

B．乙在诉讼中是无独立请求权的第三人

C．如果参加诉讼，就处于共同原告的地位

D．乙在诉讼中处于共同被告的地位

3、张某于1999年9月从a公司门市部购得冰箱一台，后于2001年1月发现冰箱存在严重的质量问题欲起诉，此时张某得知a公司已被其母公司b电子集团公司分立为主营生产的c公司和主营销售的d公司两个子公司（均为独立法人），张某应起诉谁？（）

A、b电子集团公司

B、c公司和d公司

C、c公司

D、d公司

4、甲、乙、丙、丁四人分别居住在同一条河的中、下游。一日，四人以各自的渔塘受上游化工厂的污染为由向有管辖权的法院提起共同诉讼，法院后经审查，认为丙与丁在起诉事实和理由方面不具备条件，此时法院应该：（）

A、对丙、丁的起诉不予受理，并告之甲、乙另行提起诉讼。

B、对丙、丁的起诉不予受理，甲、乙的诉讼活动正常进行。

C、对丙、丁的起诉不予受理，并追加丙、丁为有独立请求权的第三人。

D、对丙、丁的起诉不予受理，并追加丙、丁为无独立请求权的第三人

5、某被告不服一审法院驳回管辖异议的裁定提起上诉，在此期间，一审原告向一审法院提出撤诉申请。根据民事诉讼法的规定，正确的作法是：（）

A、一审法院裁定准予撤诉

B、二审法院裁定准予撤诉

C、二审法院先对被告对驳回管辖权异议裁定的上诉作出裁定，一审法院再根据该裁定做出处理

D、二审法院审查一审法院无管辖权，直接移送有管辖权的法院

6、王东彪诉刘满仓房屋租赁纠纷一案由丹江县人民法院受理。第一次开庭时，因原告未带有关证据的原件，法庭决定休庭；第二次开庭时，原告在法庭辩论时提出，本案合议庭中的书记员刘河江为被告刘满仓的弟弟，故要求刘河江回避，审判长以法庭调查已结束为由，驳回了原告的回避申请。一审法院判决后，原告以一审法院判决认定事实不清、且程序上违法--刘河江应当回避而没回避为由，提起上诉，二审法院经审理认为，一审法院的判决认定事实清楚，适用实体法也无不当之处，同时还查明刘河江确实是刘满仓的弟弟。在此情况下，二审法院对本案应当如何处理？（）

A、判决驳回上诉，维持原判

B、依法改判

C、裁定发回重审

D、判决维持原判，但在判决书中应指明一审法院在回避

7、1997年9月7日李东波借了7000元给同村的李世宰，1999年10月6日李东波以借据期满李世宰未还款为由起诉至县人民法院，法院于同年10月9日立案受理，并决定以简易程序审理，后发现案情尚有不详之处，与1999年11月27日将其转为一审普通程序，则在通常情况，此案必须在（）前审结（假设上述日期中皆非法定节假日）。

A、2000年2月27日

B、2000年1月9日

C、2000年5月9日

D、2000年4月9日

8、某甲向法院起诉请求结束与某乙之间的收养关系，一审法院判决不准解除。甲不服一审判决，向上级法院提起上诉，在上诉后的第五天，甲死于车祸，此案应：（）

A、由一审法院终结诉讼

B、由一审法院驳回上诉

C、由二审法院驳回上诉

D、由二审法院终结诉讼

9、1999年5月12日，底某与王某签订了借款协议，底某向王某借款10万元，定

于2000年5月12日返还。协议书经公证处公证。公证书上写明：如果债务人不履行义务，届时可申请强制执行。合同签订后，王某如实履行了合同义务。但是，2000年5月12日底某却没有还款。王某以底某未履行合同义务为由，向法院申请执行。本案可由哪一个法院执行？（）

A、公证处所在地人民法院

B、底某财产所在地人民法院

C、王某住所在人民法院

D、底某住所地或王某住所地人民

10、山东省j市D区人民法院委托河南省z市C区人民法院执行某民事案件，但受委托法院接到委托函后半个月迟迟未执行，此时j市D区人民法院可以请求哪一级法院指令z市C区法院执行？（）

A、山东省高级人民法院；

B、最高人民法院；

C、河南省z市中级人民法院；

D、河南省高级人民法院。

11、甲公司和乙公司签订了一份技术转让合同，并单独签订了一份仲裁协议。甲公司和乙公司在履行合同过程中发生了纠纷。甲公司向法院起诉，要求乙公司支付转让费并赔偿损失，但未声明有仲裁协议。法院受理后通知乙公司应诉，乙公司未提出异议且对甲公司的请求进行了答辩。在开庭审理过程中，法庭调查时，乙出示了仲裁协议书并指出法院无管辖权的问题，对此，法院应当如何处理?( )。

A、中止诉讼

B、终结诉讼

C、继续审理

D、驳回起诉

12、马桂诉李雄侵权赔偿一案，李雄败诉。但判决生效后，李雄未如期履行判决。马桂依法向法院申请执行。法院受理案件后，查明李雄因病在家，已3个月没有收入，家中也没有可供执行的财产。马桂表示不撤回执行申请，但可以等一段时间再执行。在此情况下，法院应如何处理马桂的执行申请？（）

A、裁定驳回马桂的申请

B、裁定中止执行

C、裁定终结执行

D、裁定不予执行

13、在某玻璃厂向法院申请强制执行一案中，法院经查发现被执行人王某除一栋别墅可供执行以外无其他财产，于是委托当地中天拍卖行对该别墅进行拍卖，以下说法中错误的是（）

A、如成功拍卖，则拍卖机构可以向申请执行人和买受人双方收取佣金

B 拍卖如成功但是买受人逾期未交付价款的，人民法院可以裁定重新拍卖

C 该别墅在流拍后，玻璃厂如向法院申请以该次拍卖所定的保留价购买别墅的，法院则应当将别墅交其抵债

D 如成功拍卖，则该别墅的所有权自拍卖成交时起转移给买受人

14、张红和胡仙因一起民事纠纷而诉至法院，张红为原告，下列有关本案诉讼费用的负担的表述中，错误的是?（）

A．如果张红撤诉，诉讼费用由张红负担

B．如果张红胜诉，张红应负担案件受理费

C．如果张红和胡仙各有胜负，由张红和胡仙分担案件受理费和其他诉讼费用

D，胡仙故意逃匿，逃避送达，法院为此而公告送达的费用，由胡仙负担

15、对于下列人民法院作出的生效法律文书，当事人能够依照审判监督程序申请再审的是（）

A、甲某诉乙某离婚案件，人民法院经过两审终审，判决仅解除甲某与乙某夫妻关系，而不涉及共同财产分割与子女抚养问题的判决

B、张辉的哥哥申请人民法院宣告下落不明的张辉失踪，人民法院经过审理后作出的宣告张辉为失踪人的判决

C、天意贸易公司诉有色金属公司铝锭质量问题纠纷一案，经过区人民法院、市中级人民法院两审终审后，基于天意贸易公司的再审申请，市中级人民法院经过再审审理作出的维持原判决的再审判决

D、蔡清诉哥哥侵犯其平等继承权一案，经区人民法院审理作出判决后，蔡清不服向市中级人民法院上诉，市中级人民法院对该案件经过审理后作出的判决

三、多项选择题：

1. 因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，下述法院中有管辖权的是（）。

A．运输始发地法院B．运输目的地法院

C．事故发生地法院D．被告住所地法院

E．原告所在地

2．下列纠纷中，不能通过仲裁途径解决的是（）。

A．老李夫妇的离婚协议

B．林老汉三个儿子关于继承遗产的纠纷

C．海问公司同海淀工商行政管理机关就文件采购问题产生的纠纷

D．王某侵犯李某房屋租赁的纠纷

E．中外合作经营合同纠纷

3．（）适用特别程序。

A．选民资格案件B．宣告公民失踪案件

C．宣告公民死亡案件D．认定财产无主案件

E．认定无民事行为能力或者限制民事行为能力案件

4．根据我国民事诉讼法及相关法律的司法解释，有些案件在法院审理终结后，当事人又起诉的，只要起诉符合条件，法院应予受理。这些案件包括（）。

A．法院裁定不予受理的案件B．法院裁定驳回起诉的案件

C．当事人撤诉的案件D．法院判决驳回诉讼请求的侵权案件E．法院以调解结案的案件

5．下列有关民事诉讼简易程序的说法正确的是（）。

A．当事人同时到基层法院的派出法庭请求解决纠纷的，可以迳行开庭，进行调解

B．可以不公开审理

C．人民法院制作的判决书、裁定书、调解书只能加盖人民法院的印章

D．应在立案之日起30日内审结

E．中级人民法院审理民事案件不能适用简易程序

四、不定项选择：

1.依法必须不公开审理的案件是： ( )

a、离婚案件

b、涉及商业秘密的案件

c、涉及国家机密的案件

d、涉及个人隐私的案件

2.应由中级人民法院管辖的案件是： ( )

a、涉外案件

b、重大涉外案件

c、海事案件

d、在本辖区内有重大影响的案件

3.因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，下述法院中有管辖权的是： ( )

a、运输始发地法院

b、运输目的地法院

c、事故发生地法院

d、被告住所地法院

4.下述诉讼中，实行"被告就原告"原则确定管辖的是： ( )

a、对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；

b、对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的诉讼；

c、离开住所一年以上的人提起的有关身份关系的诉讼；

d、对被监禁的人提起的诉讼。

5.下述情况下，必须适用合议制审理的是： ( )

a、二审案件

b、再审案件

c、重审案件

d、依特别程序审理的案件

6.下述主体中，具有当事人资格的是： ( )

a、法人

b、公民

c、联营体

d、个体工商户

7.不具备作证能力的自然人，指的是： ( )

a、不具备完全民事行为能力的人

b、不具备诉讼行为能力的人

c、未成年人

d、不满十周岁的未成年人和不能辩认自己行为的精神病人

8.需特别授权，委托代理人方可行使的诉讼权利是： ( )

a、放弃诉讼请求

b、提起反诉

c、要求回避

d、变更诉讼请求

9.用以证明房屋修建年代的刻有修建时间的墙砖，属： ( )

a、书证

b、物证

c、既是书证也是物证

d、既非书证，也非物证

10.不需要证明的事实有： ( )

a、众所周知的事实

b、推定的事实

c、预决的事实

d、对方当事人不否认的事实

11.调解书的生效时间是： ( )

a、达成调解协议时

b、任何一方收到调解书时

c、调解书盖上法院印章时

d、双方当事人签收时

12.调解结案的案件诉讼费用的负担方式是： ( )

a、原告负担

b、被告负担

c、由法院确定

d、由当事人协商负担

13.必须到庭的证人未到庭，人民法院应当： ( )

a、中止诉讼

b、终结诉讼

c、延期审理

d、继续审理

14.诉讼进行中，一方当事人死亡，人民法院应当： ( )

a、裁定延期审理

b、裁定中止诉讼

c、裁定终结诉讼

d、根据具体情况，或裁定中止诉讼或裁定终结诉讼

15.已经人民法院裁定不予受理的案件，原告再次起诉的，人民法院应：( )

a、一概不予受理

b、受理后，裁定驳回

c、一概予以受理

d、经审查，符合起诉条件的予以受理

16.人民法院不予受理的案件是： ( )

a、重复起诉的案件

b、撤诉后再起诉的案件

c、已经法院调解和好或判决不准离婚，原告又起诉的案件

d、被告不明确的案件

17.可以先予执行的案件范围是： ( )

a、追索人身损害赔偿的案件

b、追索劳动报酬的案件

c、追索扶养费、抚恤金的案件

d、追索赡养费、抚育费和医疗费的案件

18.当事人可以上诉的裁定是： ( )

a、不予受理的裁定

b、对管辖权异议的裁定

c、关于财产保全的裁定

d、驳回起诉的裁定

19.简易程序的"简易"体现在： ( )

a、适用独任制审理

b、简便的起诉和受理方式

c、简便的传唤方式

d、不开庭审理

20.适用督促程序的条件是： ( )

a、债权人请求给付的是金钱或有价证券

b、债权人与债务人没有其他债务纠纷

c、支付令能送达债务人

d、债务人明确拒绝偿还债务

21．甲公司诉乙公司合同纠纷一案，A区人民法院适用简易程序由某审判员独任审理。在审理过程中，独任审判员发现案情复杂，该案不属于简单案件，需要进一步调查取证和进行书证笔迹鉴定。在这种情况下，该案件应如何处理？（）

a、报请院长批准延长案件的审理期限

b、终结简易程序，告知当事人按照普通程序重新提起诉讼

c、将简易程序直接转化为普通程序，审理期限另行计算

d、将简易程序直接转化为普通程序，审理期限从立案次日起计算

22．光明贸易公司与煤炭公司之间煤炭质量纠纷案件，经甲区人民法院审理后，判决光明贸易公司败诉，应当承担接受煤炭，并支付煤炭款的一审判决。判决送达后，光明贸易公司不服提出上诉，市中级人民法院在审理该上诉案件过程中，发现一审主审该案件的吴审判员应当回避未回避，并可能影响案件正确判决的，二审法院应当如何处理？（）ａ、判决驳回光明公司的上诉，维持原判决

ｂ、依法改判

ｃ、裁定撤销原判决，发回甲区人民法院重审

ｄ、判决撤销原判决，发回甲区人民法院重审

２3．王老太太自年轻丈夫去世后，就独自抚养两个儿子长大成人。儿子成家单独生活后，因王老太太年老体弱，两个儿子都不愿意尽赡养义务，王老太太伤心至极，向法院起诉，要求法院为其与儿子分家析产并责令儿子支付赡养费。一审法院经过审理判决两个儿子每人向王老太太一次性支付赡养费5万元。王老太太不服，向上级人民法院上诉。二审法院审理过程中，发现一审法院未进行分家析产，此时二审法院应当如何处理？（）ａ、应当直接裁定撤销原判决，发回原审法院重审

ｂ、依法查清事实后改判

ｃ、根据自愿原则调解，调解不成，告知王老太太就分家析产问题另行起诉

ｄ、根据自愿原则调解，调解不成，撤销原判决，发回原审法院重审２4．张某诉刘某借款纠纷一案由A市甲区人民法院审理终结。一审法院判决刘某返还张某借款本金2万元，驳回了张某要求刘某支付利息的请求。判决书送达后，刘某提出上诉，张某未上诉，但在答辩状中向二审法院提出让某刘支付利息的请求。对于该请求，二审人民法院应当如何处理？（）ａ、必须予以审查ｂ、应当予以审查

ｃ、可以不予审查ｄ、一律不予审查

２5．甲、乙两公司合同纠纷一案，经区人民法院审理并作出判决后，甲公司不服上诉。二审人民法院在调查中发现甲公司在一审中，曾依据有效仲裁协议主张区人民法院无权受理该合同纠纷案件，但区人民法院未作出处理，此时，二审法院应当如何处理？（）ａ、判决撤销一审判决，驳回当事人的起诉

ｂ、根据自愿原则调解，调解不成，发回原审人民法院重审

ｃ、发回原一审法院重审，由一审法院裁定撤销原判决，驳回起诉

ｄ、可以由二审法院直接裁定撤销原判决，驳回起诉

２6．齐大与齐二两兄弟将其共同共有的房屋出租给王某，后因房屋一角坍塌砸坏王某的东西。王某向区法院起诉要求齐大与齐二两兄弟赔偿给自己造成的损失2万元，区人民法院经审理后判决两兄弟共同赔偿给王某造成的2万元损失。齐大不服提出上诉，认为房屋出租前一直由齐二居住，自己不了解房屋的情况，给王某造成的损失应当由齐二承担赔偿责任。此时，二审人民法院应当如何确定本案所涉及人员在二审程序中的诉讼地位？（）ａ、应当列齐大与齐二为共同上诉人，王某为被上诉人

ｂ、应当列齐大为上诉人，齐二与王某为共同被上诉人

ｃ、应当列齐大为上诉人，齐二为被上诉人，王某为原审原告

ｄ、应当列齐大与王某为共同上诉人，齐二为被上诉人

２7．人民法院对于张某亲属提出的宣告张某死亡申请经过法定程序，作出判决宣告张某死亡。该宣告死亡判决作出2个月后，张某重新出现。此时，张某或者其利害关系人可以选择下列哪种程序，撤消或者改变原宣告死亡判决？（）ａ、向原审人民法院提出申请，由人民法院作出新判决，撤消原判决

ｂ、向原审人民法院提出再审申请，人民法院适用再审程序作出新判决，撤消原判决ｃ、向原审人民法院的上级人民法院提出上诉，由上级人民法院适用二审程序予以改判ｄ、请求原审人民法院适用普通程序对案件进行审理，改变原判决

２8．甲区法院的陈法官经小学同学李立介绍，将父母遗留的一架名贵钢琴卖给孙红的同事陈强。后来，陈强因出国定居，便将该钢琴卖给音乐教师赵爽，赵爽买到钢琴后，发现该架钢琴存在质量问题，于是以陈强未讲明这一情况为由，向甲区法院起诉，要求法院解除该钢琴买卖合同，并将自己购买钢琴的1万元钱归还自己。甲法院确定由陈法官独任审理此案，并由蔡敏担任书记员。下列那些说法不正确？（）ａ、陈法官应当回避，因为案件涉及他的利害关系

ｂ、陈法官不应当回避，因为他已经将钢琴卖给陈强

ｃ、陈法官应当回避，因为他与陈强的代理人已经是6年的邻居，可能影响案件的公正审理

ｄ、证人吴天应当回避，因为他是本案被告陈强的表哥

２9．甲区、乙区属于A省南洋市。甲区的东方化工厂与乙区的生产资料公司签定一份化肥购销合同，东方化工厂为卖方，生产资料公司为买方，货款总价为5万元，合同约定交货地为甲区。现当事人双方同意以协议方式约定该合同发生纠纷时的管辖法院。依据我国法律的有关规定，下列哪些说法是不正确的？（）ａ、他们可以约定甲区法院管辖，也可以约定乙区人民法院管辖

ｂ、他们可以约定甲区和乙区人民法院管辖

ｃ、他们可以约定南洋市中级人民法院管辖

ｄ、他们可以约定由南洋市中级人民法院指定的法院管辖

30．挂靠于天成电子公司的容声电子器材公司在参加贸易洽谈会时，因未带自己的合同专用章，于是借用长宏投资公司的合同专用章与天成贸易公司签定了电子仪器购销合同。天成贸易公司预付货款后，发现容声电子器材公司后来所供的货物存在质量问题，但是，由于供货后，容声电子器材公司被声强仪器公司吞并，因此，货物质量问题未能得到及时妥善解决。根据上诉案情，天成贸易公司可以谁为被告向人民法院提起诉讼？（）ａ、容声电子器材公司ｂ、长宏投资公司

ｃ、天成电子公司ｄ、声强仪器公司

五、名词解释：

1. 民事诉讼法

2．执行程序

3．辩论原则

4．普通程序

5．督促程序

6、诉讼行为能力

7、诉讼代表人

8、诉讼标的

9、举证责任倒置

10、民事诉讼强制措施

11、缺席判决

12、执行根据

13、执行回转

14、司法协助

六、简答题：

1．简述2008年新近施行的〈〈民事诉讼法〉〉，在结构和内容上有何较大的变动？2．什么是辩论原则?

3．什么是处分原则?

4．什么是诉讼法律关系?诉讼法律关系有哪些构成要素

5．什么是反诉?反诉应具备什么条件?

6．什么是财产保全?财产保全的条件是什么?

7．什么是简易程序?其适用范围如何?

8．二审法院对不服一审判决的上诉案件有哪几种处理方式?

9．如何确定再审案件适用一审程序还是二审程序?

10．申请公示催告的条件是什么?

11．《民事诉讼法》就涉外民事诉讼有哪些特别规定?

11．简述民事诉讼法律关系的概念及其构成要素。

13．简述我国法院调解的特点和意义。

14．简述涉外民事诉讼的特点和需要遵循的一般原则。

15. 简述民事诉讼中回避的事由和程序。

七、论述题：

1．试述普通程序在民事审判程序中的地位和价值。

2．试述民事执行程序与审判程序的关系。

八、案例分析：

1．A市甲公司与B市乙公司于1992年7月1日在C市签订了一份化工原料供应合同。合同约定：①由甲公司提供乙公司化工原料50吨，价值500万元人民币，乙公司收货付款。

②合同履行地在A市；③如发生纠纷，由C市某区基层法院管辖。合同签订后，乙公司为及时提货，先付给了甲公司100万元货款，甲公司遂于同年10月2日将50吨化工原料运送至B市，乙公司收货后，拒付另400万元货款。11月，乙公司被上级主管部门并入丙公司。12月，甲公司以乙公司的上级主管部门为被告，向C市某区基层法院提起诉讼。诉讼进行中，丁公司提出，甲公司所供之化工原料系丁公司所有，原是暂存于甲公司仓库的，甲公司无权出售，故要求法院将化工原料判给它处理。

问：

（1）C市某区基层法院对此案有无管辖权?

（2）此案中将乙公司上级主管部门列为被告是否妥当?

（3）如丁公司参加诉讼，应如何确定其在诉讼中的地位?

2、A与B共有房屋6间，1955年双方按各自1/2产权向房管部门进行了产权登记。1970年，A与本市C结婚并带子女到C处居住，所遗3间房屋交B代为出租。后B因子女多即迁入A所属3间房屋居住，A未加过问，也未提房租之事。1993年，C去世，A即要求B腾出房屋，准备搬回自住。B当即拒绝并向法院起诉，要求确认该6间房屋均归其所有。在该案审理过程中，A提出证据证明3间房屋的所有权并反诉原告侵占房屋，请求法院判令对方腾房并交付1970—1993年房租5000元。此时，B担心不仅要交房，还要承担房租，怕承担败诉后果，故申请撤诉。

问：人民法院是否应当准许原告的撤诉？被告反诉是否成立？

3、甲省A市某公司与乙省B市某公司签订了一份购销合同，合同规定5个月内交货、提货。供方B市某公司在签订合同后，就去C市组织货源，并将货物放于C市火车站运往甲省A市某公司指定的收货地点A市。合同履行一部分后，由于市场发生变化，A市某公司不愿再提货，致使大部分货物压在C市火车站。经多次协商不成，B市某公司以A市某公司为被告向C市中级人民法院起诉。该法院以双方均不在C市为由，将案件移送被告住所地A 市中级人民法院。而A市中级人民法院又以合同履行地不在本市为由，将案件退还C市中级人民法院。

问：（1）以上法院做法是否正确？

（2）本案究竟应由哪个人民法院管辖？

参考答案

一、判断题

1、错

2、对

3、对

4、错

5、错

6、错

7、错

8、错

9、对 10、对

11、错12、错13、对14、对15、错

16.错 17.错 18.对 19.对 20.错

二、单项选择题

1、C

2、B

3、B

4、B

5、C

6、C

7、D

8、D

9、B 10、C

11、C 12、B 13、A 14、B 15、D

三、多项选择题

1、ABD

2、AB

3、ABCDE

4、ABC

5、ACE

四、不定项选择题

1.cd

2.bcd

3.abd

4.ad

5.abc

6.abd

7.d

8.abd

9.a 10.abc

11.d 12.d 13.c 14.d 15.d 16.ad 17.bcd 18.abd 19.abc 20.abc

21.d ２２．ｃ２３．ｄ２４．ｃ２５．ｄ

２６．ｃ２７．ａ２８．ｂｃｄ２９．ｂｃｄ３０．ｂｃｄ

五、名词解释题

1、民事诉讼法，有广义和狭义之分，广义的民事诉讼法，是指国家制定的规范法院与民事诉讼参与人的诉讼活动，调整法院与诉讼参与人法律关系的法律规范的总和。狭义的民事诉讼法，即《中华人民共和国民事诉讼法》。

2、执行程序，是以实现生效的法律文书确定的权利义务为目的，规范人民法院、执行当事人和其他执行参与人进行民事执行活动的程序。

3、辩论原则，即在人民法院的主持下，当事人有权就案件事实和争议问题，各自陈述自己的主张和根据，互相进行反驳和答辩，以维护自己的合法权益。

4、普通程序，是指人民法院在审理第一审民事争议案件时通常适用的审判程序，也即人民法院审理第一审一般民事争议案件的正规审判程序。

5、督促程序，是指人民法院根据债权人的申请，以支付令的方式，催促债务人在法定期间内向债权人履行给付金钱和有价证券义务的特殊程序。

6、以自己行为的参加诉讼活动，行使诉讼权利、履行诉讼义务的能力或资格。

7、一方当事人人数众多的诉讼中，依法律规定产生的代表众多当事人进行诉讼活动的人。其本身也是当事人。

8、诉讼中，当事人之间发生争议的要求法院裁判的实体法律关系，也指当事人的实体权利请求。

9、特殊情况下，提出事实主张的当事人不负举证责任，而由对方当事人负举证责任，即提供证据证明事实主张不能成立。

10、人民法院依法可对妨害民事诉讼的行为人所采取的强制手段或处罚手段，目的在于保障审判活动顺利进行。

11、缺席判决相对于对席判决而言，指法院开庭审理时，在一方当事人未到庭的情况下依法进行的判决。

12、当事人据以申请，人民法院据以执行的，具有执行内容的生效法律文书。

13、执行完毕后，因执行根据即据以执行的法律文书被撤销，人民法院采取措施，将财产恢复到执行前状况的情形。

14、两国法院之间根据本国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠的原则，相互承认和执行法院的判决或仲裁机构裁决，相互代为送达诉讼文书，调查取证以及其他诉讼行为等活动的总称。

六、简答题

1．答：

我国最新的《民事诉讼法》经过2007年的修正，于2008年4月1日起开始实行。

该修正案主要是针对再审“申诉难”和“执行难”而进行的，同时删除了原来的第19章——“企业法人破产还债程序”。所以，修正后的《民事诉讼法》在内容上减少了一章，总条文数减少了2个条文，由1991年《民事诉讼法》的4编29章270条，变为现在的4编28章268条。

在再审和执行程序的修改上，主要表现在：

1．使再审事由更加具体化和明晰化，从而有利于再审案件的申诉、受理和审判。2．对执行的方式，执行过程中的罚额、申请执行的时间等都作出了修改，总的精神是提倡诚信履行，确保执行顺利有效，保证裁判内容的实现。

2．答:

在人民法院主持下，当事人有权就案件事实和法律问题，各自提出自己的主张，互相辩驳，维护自己的权益。人民法院在当事人辩论的基础之上认定事实，作出裁判。辩论原则是民主原则在诉讼中的体现。

3.答:

在民事诉讼中，当事人有权在法定范围内自主支配自己的实体权利和诉讼权利，从而直接影响诉讼程序的进行。处分原则体现了对当事人意志的尊重。但处分原则不是绝对的，首先当事人必须依法处分自己的实体权利和诉讼权利，其处分行为须经法院同意才能生效，其次，当事人的处分行为不得损害国家、集体和他人利益。

4.答:

民事诉讼法调整的人民法院和当事人及其他诉讼参与人之间的，以诉讼权利和义务为内容的社会关系，其中人民法院处于主导地位。其构成要素是：①主体：法院、当事人及其他诉讼参与人。②内容：诉讼权利和义务。③案件：人民法院与当事人之间的诉讼法律关系的客体为案件事实真相和实体权利请求；人民法院与其他诉讼参与人之间的诉讼法律关系的客体为案件事实真相。

5.答:

在已经发生的诉讼程序中，原诉的被告以原诉的原告为被告，提出独立的诉讼请求，要求人民法院合并审理。反诉是被告抗辩的一种方式，目的在于抵销或吞并原告的实体请求。反诉的条件：①诉讼已经开始；②反诉的当事人必须是原诉的当事人；③反诉的目的只能是抵销或吞并原告的诉讼请求；④反诉必须在同一法院同一程序中提起；⑤反诉的诉讼标的与原诉的诉讼标的有牵连。

6.答:

人民法院在对民事案件受理之前或之后，为保证将来作出的判决能够切实得到执行，而对当事人的财产或者争议的标的物采取的保全措施。

适用财产保全的条件是：①案件属给付之诉；②因一方当事人的行为或其他原因，可能使将来的判决不能执行或难以执行；③一方当事人提出申请或人民法院依职权作出裁定。

7.答:

人民法院审理简单民事案件的简便易行的程序，是第一审普遍程序的简化。

其适用范围是：①一审案件；②基层人民法院及其派出法庭；③简单的民事案件。

8.答:

三种方式：①判决驳回上诉，维持原判，针对一审判决认定事实清楚适用法律正确的情形。②直接改判。针对原判决认定事实清楚，但适用法律有错误的情形，或者原判决认定事实不清、证据不足，但二审法院可以直接查清事实的情形。③撤销原判，收回重审。针对原判决认定事实不清、证据不足，应由一审法院重新审理的情形，或者原判决违反法定程序，可能影响公正判决的情形。

9.答:

人民法院审理再审案件，凡发生法律效力的判决、裁定是第一审法院作出的，即一审审结的案件，依第一审程序再审；凡发生法律效力的判决、裁定是第二审法院作出的，即二审审结的案件，依第二审程序再审；上级人民法院按审判监督程序提审的，再审按第二审程序审理。

10.答:

①申请人是按规定可以背书转让的票据持有人；②只能就按规定可以背书转让的票据或其他事项申请公示催告；③必须是在利害关系人不明的情形下；④必须向有管辖权的人民法院申请，即向票据支付地基层法院申请。

11.答:

①原则的特殊规定：主权原则、同等原则、对等原则、司法豁免权原则、信守国际条约原则。

②管辖的特别规定，包括属地管辖、专属管辖和协议管辖的特别规定。

③涉外民事送达和期间的特别规定。

④涉外财产保全的特别规定。

⑤司法协助的特别规定。

12．答：

民事诉讼法律关系，是指，民事诉讼法调整的人民法院和当事人及其他诉讼参与人之间的，以诉讼权利和义务为内容的社会关系，其中人民法院处于主导地位。其构成要素是：①主体：法院、当事人及其他诉讼参与人。②内容：诉讼权利和义务。③案件：人民法院与当事人之间的诉讼法律关系的客体为案件事实真相和实体权利请求；人民法院与其他诉讼参与人之间的诉讼法律关系的客体为案件事实真相。

13．答：

法院调解，是指在民事诉讼中，人民法院审判人员对双方当事人进行说服劝导，促使其就民事争议自愿协商，达成协议，解决纠纷的活动。

我国法院调解有如下特点：第一，广泛的适用性；第二，非必经审理程序；第三，是人民法院行使审判权的方式。

法院调解是我国人民司法工作的优良传统和审理解决民事纠纷的成功经验，在民事诉讼中具有十分重要的意义：1、有利于及时彻底地解决民事纠纷；2、有利于增强团结，促进人际关系的和谐；3、有利于减少诉讼程序，节约诉讼成本，提高办案效率；4、有利于普及法律知识，增强群众的法制观念。

14．答：

涉外民事诉讼，是指具有涉外因素的民事诉讼。涉外民事诉讼具有以下特征：（1）会涉及国家主权；（2）可能涉及外国实体法的适用；（3）有时需要借助国与国之间的司法协助。

涉外民事诉讼应当遵循的一般原则包括：（1）适用我国民事诉讼法的原则。（2）优先适用我国缔结或者参加的国际条约原则。但中华人民共和国声明保留的条款除外。（3）司法豁免原则。（4）委托中国律师代理诉讼原则。（5）使用我国通用的语言、文字原则。此外，同等与对等原则也是涉外民事诉讼的一项原则，由于民事诉讼法把它作为一项基本原则，在此就不赘述。

15．答：

民事诉讼中的回避的事由，是指审判人员、检察人员、翻译人、书记员、勘验人和鉴定人等有下列情形之一的，必须回避：第一，是本案的当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；第二，与本案有利害关系；第三，与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。

回避的程序包括：

（1）回避的提出。回避的提出有两种方式：一是申请回避。二是可以自行回避。当事人申请回避，可采用口头或书面形式，但应当说明申请回避的理由。法官和其他有关人员自行回避的，应当向审判长、院长或审判委员会提出并说明理由。

（2）申请回避的时间。民事诉讼法规定，当事人申请回避，应当在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。

（3）回避的决定。院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。

法院对当事人提出的回避申请应在三日内以口头或书面方式作出决定。被申请回避的人员在法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案工作，但案件需要采取紧急措施的除外。法院决定回避的，被申请回避的人员应退出本案审理；驳回回避申请的，被申请回避的人员应继续本案的审理。民事诉讼法对不服驳回回避申请的决定设置了救济程序，即申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。法院对复议申请应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。

七、论述题

1．答：

普通程序是指人民法院在审理第一审民事争议案件时通常适用的审判程序，也即人民法院审理第一审一般民事争议案件的正规审判程序。根据我国民事诉讼法的规定，第一审程序分为普通程序和简易程序两种，普通程序是人民法院审理民事案件的基础程序，简易程序则是普通

程序的简化。在第一审民事争议案件中，除了简单的民事案件外，其他案件都要依照普通程序进行审理。

普通程序与简易程序、二审程序相比，具有以下显著特点：（1）具有程序的基础性和独立性。其他程序如果不依靠普通程序中可共同适用的部分，则不能独立存在，而普通程序则不必依赖其他程序而存在；（2）具有程序的完整性。其不仅包括了起诉与受理、审理前的准备、开庭审理、判决和裁定以及对诉讼中特殊情况的处理等制度，而且民事诉讼法的诸多原则、制度在该程序中也都有充分的体现；（3）具有广泛的适用性。不仅各级人民法院在可以适用第一审普通程序，而且法院在适用二审、再审或者特别程序、第一审简易程序时经常援引普通程序中的一些共性规定。

2．答：

二者既有联系又有区别。二者的联系表现在：1、在基本原则和制度方面具有相同之处，如当事人处分原则、期间、送达和回避等；2、二者的目的都是为了保护当事人的合法权益，只是分工不罢了；3、二者相互交叉，审判程序中有财产保全和先于执行，而执行中也有案外人异议的审判。

二者的区别表现在：第一，在诉讼程序中的地位不同；第二，适用范围不同；第三，操作技巧不同。

八、案例分析题

1．答：

（1）C市某区法院无管辖权。因为，首先，该法院为基层法院，而本案应由中级法院管辖（2分）。其次，B市为被告住所地，亦为合同实际履行地（3分）。

（2）本案应将丙公司列为被告。丙公司为乙公司的诉讼权利义务的继受人。

（3）丁公司为有独立请求权的第三人。因为：它对诉讼标的提出了独立的诉讼请求，与原告和被告的利益都相对立。

2、答：

对于原告B的撤诉行为，人民法院应当裁定不予准许。因为本案中原告B撤诉的目的是为了规避法律，怕承担败诉的法律后果，不符合撤诉的条件，即使本案中不出现被告A的反诉，原告的撤诉也不能被准许。本案中，被告A的反诉成立，因为A的反诉是在诉讼过程中，针对本案原告提出的、与本案诉讼标的有关的独立的诉讼请求，符合反诉的条件。反诉应当与本诉合并进行审理。

3、答：

C市中级人民法院不应将案件移送。因为：第一，本案属于因合同纠纷提起的诉讼，应由合同履行地或者被告住所地人民法院管辖。第二，根据本案具体情况，属于购销合同纠纷，依法货物发运地（C市）为合同履行地，所以C市中级人民法院对本案有管辖权。

A市中级人民法院也不应将案件退回。因为A市为被告所在地，按照《民事诉讼法》第24条的规定对本案也有管辖权，且根据《民事诉讼法》第36条的规定，接受移送的人民法院对案件不能再行移送，如有争议，应报请上级人民法院指定管辖。

根据本案情况，合同履行地C市和被告住所地A市中级人民法院都有管辖权。在共同管辖的情况下，原告可以向C市法院起诉，也可以向A市法院起诉，都递交了起诉状的，应当由最先立案的法院为管辖法院。本案由C市中级人民法院管辖较为妥当，因为合同履行地对

调查取证、方便审理和执行有利。