医学领域中的身体权侵害及民法保护(精)

医学领域中的身体权侵害及民法保护

作者：66WEN收集整理来源：https://www.360docs.net/doc/515101656.html,更新时间：2006年11月10日

随着我国法制建设的深入发展，随着人民群众的法律意识逐步提高，“医疗事故”、“医疗纠纷”这些名词为越来越多的人所熟知。人们认为同医疗纠纷联系最紧密的自然是患者的生命权和健康权，但今天我想谈论的是身体权侵害问题。《医疗事故处理办法》第2条规定：“本办法所称的医疗事故，是指在诊疗护理工作中，因医务人员诊疗护理过失，直接造成病员死亡、残废、组织器官损伤导致功能障碍的。”因为医疗事故只是医疗纠纷的一部分，所以就不能忽视在医学领域中的身份权侵害问题。

一、身体权的基本问题

在我国民法理论和实践中，对于身体权是否是自然人的一种独立民事权利，通说持否定态度，只承认公民享有生命权、健康权，不承认身体权为一种独立之民事权利。何孝元先生认为身体是有形的，且人死亡后的尸体，当然归其继承人所有。故身体权为所有权之一种。

①陈汉章、刘心稳等学者则认为身体权为健康权之内容，因为健康权的内容是肉体器官完整、及其生理功能的完整性。②自然也有学者认为身体权是一项独立的民事权利，为公民所享有，并与公民的生命权、健康权相区别，各个为独立的民事权利。③梁彗星先生也认为身体权是一种独立的人格权。④之所以主张我国法律不承认身体权是一种独立的人身权，原因无非是民法通则中没有在“人身权”一节明文规定身体权，只是规定了“生命健康权”，因此不认为身体权是一项独立民事权利。我个人认为，这一观点是不正确的。1.《民法通则》对身体权是有规定的。《民法通则》第119条规定：“侵害公民身体造成损害的”，应承担民事责任。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》的司法解释中，第146条和第147条两次提到“侵害他人身体”的情形。不难看出，民法及其司法解释均明文提及了“公民身体”，给确认公民身体权为独立之民事权利，提供了法律依据。2.认为《民法通则》中没有明文规定“身体”是一种权利，即不能认为其为民事权利的观点，不足以成立。《民法通则》虽然以相当篇幅对人身权做了规定，然而仍嫌单薄。《民法通则》是一个关于民事权利的宣言，它规定了民事法律关系中的一些基本问题，还有许多民事权利没有规定进去。民法本质是人法。二战后各国对人身权的保护均相当注意，社会主义的民法更应如此。《民法通则》没有规定的民事权利就不成其为民事权利的观点，不具有说服力。例如，早已为公众所承认的隐私权，作为一种基本民事权利，在《民法通则》中甚至宪法中并没有规定3.古今中外诸多法律都对身体权给于了确定。清朝末期，清政府编纂《大清民律草案》时，在第955条、第960条明确了身体权为公民之民事权利。早在《德国民法典》问世时，就将生命、身体、健康、自由作为公民四大生活利益，宣告了身体权是公民的基本民事权利。4.身体权与健康权既相互联系，又有严格的区别。身体权是自然人对其肢体、器官和其他组织的支配权。健康权则是自然人以其器官乃至整体功能利益为内容的人格权，它的客体是人体器官及各系统乃至身心整体的安全运行，以及功能的正常发挥。二者区别有三：首先、身体权以身体为客体，健康权以健康为客体；其次，身体权侧重强调身体组织的完整性，健康权则侧重于身体功能的完整性；第三、身体权是公民对自己身体组成部分的支配权，健康权则没有明显的支配性质。

身体，指“一个人或一个动物的生理组织的整体”，即“人和动物的躯体”。⑤任何人破坏公民身体之完整性，就构成对公民身体权的侵害。应当强调的是一种整体观念，换而言之，公民身体的（bodily），是肉体的整个构成或附属于身体的所有部分。⑥自然人赖以生存的身体作为一个整体，不可转让。但是现代法律伦理，允许血液、皮肤甚至个别器官的转让，以服务于救死扶伤的医疗目的。这就涉及到公民对其肢体、器官由支配的权利，任何人都无权决定其转让。如果任何人违背公民自己的意志，强行索取、使用公民身体的组成部分，就是侵犯了公民对其身体组成部分的支配权-身体权。

二、侵害身体权的行为方式

在医学领域中，侵害身体权的几种行为方式：

1.对尸体的损害。自然人死亡后，民事权利丧事，尸体应依法给于保护。但有些医生及法医在尸体解剖的过程中，为了搞科研积累资料或进行教学，擅自留取死者的组织或器官（如毛发、牙齿、髌骨、耻骨、胸骨等）。为达到一定的样本量，这种组织或器官的留取往往是数百例。这些行为虽然有益于医学及法医学的发展，但由于多数情况下这些行为并未取得死者家属的同意，所以也构成了身体权的侵害。又如，利用死刑犯的器官，给患者进行器官移植。而有些地方却没切实争求犯人家属的意见。无疑这也构成了身体权的侵害。

2.对身体组织的非法保留、占有。公民身体权以身体为客体，最重要的就是保持其身体的完整性、完全性。所以，任何人（包括医务工作者）未得到公民允许，破坏公民身体完整性的行为都构成身体权的侵害。例如，在医院中，由于有些医生同时有科研任务，所以经常会需要活体材料（血液、胃内容、肠内容等，其中以血液最为常见）做实验。在多数情况下，他们利用工作之便，亲自或托他人通过多取检材的方法，为自己的实验留出足够量的活体材料。又例如，在外科的各种手术及妇科的处置中，一部分具有代表性的被切除组织及检材，被泡在福尔马林中制成了标本。其目的或是为了教学或是为了科研，但多数并没有得到患者的同意。无疑这些行为都构成了对患者身体权的侵害，如果这时用生命权、健康权救济就显然不合适了。

3.对身体组织之不疼痛的侵害。一般认为，对身体组织的破坏，只要不造成严重的痛楚，不认为是对健康权的侵害，而认为其行为对身体全构成侵害。身体权随同健康权紧密联系，但内容却非同一。身体权所保护的，是肢体、器官和其他组织的完整状态；而健康权所保护的，是各个器官和整个身体功能健全。根据这一标准，构成身体权侵害的行为，一般是对人体无感觉神经分布组织（头发、眉毛、体毛、指（趾）甲、牙釉质等）的实施行为。例如，医院的口腔处置中，如只是牙釉质损伤或没有触及牙神经的其他损伤，就构成了对患者身体权的侵害。现在，有些美容院超过顾客要求的服务，尽管不会造成痛楚，也不影响健康，但对一个人身体外观所造成的影响，则十分严重。一头秀发、洁白的牙齿、皮肤、漂亮的指甲，都是公民特别是女性公民精心修饰的对象，对这些身体组织进行侵害，都构成侵公民害身体权。

4.实施过度的外科手术。外科医生的工作，是以较小的代价换取患者的生命和健康。绝大多数医生行医目的是崇高而正义的，但也有例外。惟若医师因不合于手术之方法或治疗之目的及施行过度，致侵害患者之身体者，乃属身体之侵害，而为损害赔偿之原因。⑦例如，现在由于医生为减小医疗风险，在产科中有的医生并不考虑剖腹产的适应症，或自行扩大适用剖腹产的范围。有人戏称为“十人九剖”。又例如，外科医生在做腹腔手术中，应采取积极手段防止术后出现肠粘连。但有时由于腹腔手术止血不彻底而形成血肿，肠管暴露在腹腔外过长时间，纱布敷料长时间覆盖损伤粘膜，或手套上未洗净的滑石粉等异物带入腹，都会引起医源性肠粘连。再次开腹则不得不切除粘连的肠管。由于医生不正确的医疗行为或医疗目的，使患者维护其身体完整性的权利受到侵害。

这些侵害身体权的行为应同医疗过程中的紧急避险行为相区别。比如，患者因外伤脾破裂，出血多，修补术不足以制止出血时，采取脾切除术。患者肢体已发生坏疽，不及切除将危及其他正常器官的功能和生命，而采取截肢。以上行为是有益于社会的正义行为，属于紧急避险行为，自然不承担责任。

其他同医学关系不大的身体权侵害形式，在此不加赘述。

三、对公民身体权的保护

民法对公民身体权的保护，仍采取对受害人承担损害赔偿责任的方式。就医学领域的身体权侵害问题，应采取以下办法：

1.在立法上效法国外的经验。大陆法系具有代表意义的《德国民法典》第823条，将身体权规定为与生命权、健康权、自由权等人格权相并列的一种人格权。英美法所谓的“人身伤害”（personal injury），就是之“在侵权行为中，人的身体所遭受的伤害，如截肢等。”

⑧因此，身体权和健康权应作为并列的两种人格权予以保护。这一点希望在民法典的起草中能以于考虑。

2.对《民法通则》120条进行扩大解释，允许侵害身体权适用抚慰金制度。《民法通则》第120条规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失”。不同于《日本民法》第710条、《德国民法典》第847条，《民法通则》第120条只是规定了姓名权、肖像权等精神人格权的保护制度。显然，如果能对第120条进行扩张解释，将侵害公民身体权、生命权、健康权造成损害的，纳入其适用范围，就能根本上解决了身体权保护不得力的问题。

3.加强医务工作者保护患者身体权的意识，无论处于何目的，留取患者切除后组织、器官，都应征求患者的同意，在必要情况下应给于适当经济补偿。如果医务工作者因治疗以外的其他工作目的留取患者切除后组织、器官，而不适当给于经济补偿，甚至不征求患者（或其家属）的同意，这显然有悖情理。

4.患者应加强自我保护意识。我国公民法律意识虽有提高，但还远远不够，因此我们有责任适时提醒公民有何权利。可在检查单及手术单上注明，患者如不要求，则认为其允许医院处置送检及切除后的组织、器官。

5.应强调对尸体的尊重、提高公民对死后捐献器官的认识。我国公民受封建残余影响比较深，但这不应成为某些医疗机构侵犯公民身体权的理由。为提高我国医疗水平，社会各界应采取切实有力的措施，以提高公民对死后捐献器官的认识。

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侵害生命、健康、身体权的民事责任探讨

作者：张新宝

来源：https://www.360docs.net/doc/515101656.html,

时间：

侵害生命、健康、身体权的民事责任探讨

中国社会科学院法学研究所研究员张新宝

编者按：

目前，在法院受理的民事案件中，侵害生命、健康和身体权导致的损害赔偿纠纷占了很大比例。由于有关的一般性立法不完备，特别法规的规定不够协调统一，尤其是近２０多年来我国国民经济快速发展和国民人均收入不断提高，使得这些案件的审理较为困难，其中，赔偿数额的确定是司法实践中的难点和热点，最高人民法院也一直在研究作出这方面的司法解释。据悉，起草中的民法典侵权行为法将系统解决这一问题。本报特邀民法典起草研究项目中负责侵权行为法部分的张新宝先生就此问题撰文，以飨读者。

侵害公民健康权、身体权的民事责任

民法通则没有对公民的健康权和身体权进行区分，我国法学界一些学者或主张在健康权之外另设身体权，或对健康权作扩张解释，使其包含身体权的内容。最高人民法院《关于确定民

事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（法释２００１７号，以下简称法释２００１７号）第一条第一项明确适用了“身体权”的概念。作者认为，健康权保护的是公民保持正常健康水平的权利，而身体权保护的是公民保持其身体之完好性的权利。对健康权的侵害所导致的损害后果包括健康水平的下降、健康状况的恶化以及由此产生的精神痛苦。对身体权的侵害所导致的后果包括肢体、器官的丧失或部分丧失或某些生理功能的丧失以及由此产生的精神痛苦。对健康权和身体权侵害所造成的损害后果也可以大致归纳为精神损害（痛苦、疼痛）和残疾。此外，对健康权和身体权的侵害，通常还发生医疗费用支出、误工工资损失、护理费用支出以及可能的持续医疗、护理费用的支付。在导致受害人残疾的案件中，还可能涉及因劳动能力降低导致的未来收入丧失或者减少的问题。33333333333333333

身体权的侵害有哪些常见的种类？

来源：作者：

侵害身体权的行为，是以身体权为侵害客体的侵权行为。侵害身体即指损害身体内部或者外部之组织，而且这种损害不破坏受害人的生理机能和身体完整，不以受害人感到肉体上之痛苦为必要。侵害身体权有下列几种种类：

（1）非法搜查公民身体。身体的完全性、完整性，包括形式上的完全、完整和实质上的完全、完整。身体的形式完整，体现在公民对自己身体支配的观念上。公民是否接受对自己身体的检查，体现了公民对自己身体形式完整的追求。非法搜查公民身体，是指无权搜查的机关或个人擅自搜查公民身体，或者有权搜查的机关或个人违反法定程序对公民身体进行搜查的行为。例如，超级市场工作人员因怀疑顾客偷窃商品而擅自搜查顾客身体，即是此种侵害身体权的行为。有权进行搜查的政法机关或其工作人员违法搜查公民违法搜查公民身体，同样也构成侵害身体权。

（2）对身体组织不疼痛的破坏。一般认为，对身体组织的破坏，只要不造成严重的痛楚，不认为是对健康权的侵害，而认定为对身体权的侵害。依这一标准，构成对身体权侵害的行为一般应是针对人体没有痛觉神经的身体组织而实施的行为。如头发、眉毛、体毛、趾甲、指甲等。眉毛是人面部的重要组织，强行剃除他人眉毛，尽管不会造成肉体痛楚，也不影响健康，但对一个人身体外观所造成的影响，则是十分严重的，因而属于侵害身体权的行为。一头秀发、漂亮的指甲，都是自然人尤其是女性公民精心修饰的对象，对这些身体组织的侵害，都构成侵害身体权。此外，既不损害身体健康，又不造成严重肉体痛楚的行为，如没有碰到牙神经的牙齿损伤、强行抽取他人少量血液等，也认定为对身体权的侵害。

（3）不破坏身体组织的殴打。殴打既是侵害身体权的行为，也是侵害健康权的行为。其中不破坏身体生理机能的殴打，属于侵害身体权的行为。在实务中，最常见的区分方法是行为是否造成伤害。我国目前实行重伤、轻伤鉴定标准，且主要应用于刑事领域。对于确定是否破坏身体健康，却难以适用。一般认为，殴打构成轻微伤的认定为构成侵害健康权，不构成轻微伤的认定为构成侵害身体权。在这种侵害身体权的情形中，受侵害人一般不需要接受治疗。

（4）不损坏身体生理机能的不当外科手术。医生为病人实行手术，是为保全生命或身体的重要组织而作出的较小的牺牲，目的具有正当性，所以医生为病人实施手术一般不构成

侵害病人身体权或健康权。但是，如果医生实施手术的方法不当或实施手术过度，造成病人身体的损害，则构成侵害身体权。如果损害了病人身体的生理机能，则构成侵害健康权。例如，对女性公民实施阑尾切除手术而伤及生死系统，造成一定的损伤但未丧失生死机能，是对身体权的侵害。