从非法集资泛滥看我国私募基金发展前景2

从非法集资泛滥看我国民间私募基金发展出路

摘要：近20年，我国的私募基金发展迅速，部分私募基金经公开后成为所谓的“阳光私募”，但大部分私募基金仍然在地下运行，即民间私募基金。随着城乡居民收入水平的不断提高，他们对各类投资产品的需求越来越大，这是近几年非法集资犯罪猖獗的重要诱因。本文从非法集资泛滥态势入手，简要介绍私募基金与非法集资的区别，然后从法制环境、政府监管、社会信用、发展重点等各个方面对未来我国民间私募基金的前景和出路作简要探讨。

关键词：私募基金非法集资法制环境政府监管

Abstract: Chinese Private-Issued fund has been developing rapidly in nearly 20 years. Little part of it became "sunshine private-issued fund" by publishing, and the majority is still running stealthily. Chinese people's wealth has been going up all along, and so their needs for investing are expanding, which results in illegal fund-raising wildly unfortunatly. From the wild situation of illegal fund-raising, this article presents differences of private-issued fund and illegal fund-raising and discusses how to developing the non-governmental private-issued fund in legal environment or government monitoring and so on.

Key words: Private-Issued fund illegal fund-raising legal environment government monitoring

1.私募基金与非法集资

1.1我国当前私募基金发展概况

我国严格意义的私募基金产生于20世纪90年代初，伴随着证券市场的诞生而诞生。

随着中国经济的持续高速增长，证券市场得以迅速发展，私募基金总体上也呈现突飞猛进发展的势头。经过二十多年的发展，纯证券投机型私募基金逐渐萎缩并淡出资本市场，但是风险投资私募基金（VC）和股权投资私募基金（PE）迅猛增长壮大（参见图一），私募基金已经成为我国金融证券市场重要投资者之一，在我国资本市场乃至整个国民经济中发挥着越来越重要的作用。

目前我国的私募基金可以分为两大类：一类是有官方背景的合法私募基金，主要包括券商集合资产管理计划、信托投资公司的信托投资计划和管理自有资金的投资公司等，这部分私募基金基本上已被公开化，即所谓的“阳光私募”；另一类是没有官方背景、民间的非法私募基金，是私募基金的主体部分。这类私募基金通常以委托理财的形式为投资者提供集合理财服务，其业务的合法性目前尚不明确。媒体或市场讨论私募基金合法化、非法集资与私募基金区别等问题时，主要指这类民间私募基金。

根据业内人士估计，我国现有民间私募基金总量远远超过在沪深两市挂牌的公募基金，大约在2000亿—5000亿元人民币之间，而且其中集聚了大批优秀金融人士进行投资或管理。美中不足的就是它们依然只能默默无闻地生存在不见阳光的地下世界里。许多有识之士纷纷呼吁，应尽快赋予民间私募基金明确的法律身份，使其早日步入阳光地带，不仅有利于规范私募基金的管理和运作，也有助于创造一个公平、公正和公开的市场竞争环境，不断创造和丰富金融产品和投资需求，满足投资者日益多元化的投资需要。

1.2私募基金与非法集资的区别

近年来，我国的非法集资犯罪呈猖獗态势发展，2008年以来，我国公安机关共破获非法集资案5000多起，抓获犯罪嫌疑人5400余人，挽回经济损失120多亿元。据公安部介绍，我国目前的非法集资呈现集资额增加、涉案地域广、涉及行业多、集资方式多样、涉案金额巨大等六个特点。不少犯罪者打着私募名义，行非法集资之实，使不少投资者血本无归。

根据中国人民银行1999年41号文《关于取缔非法金融机构和非法金融业务活动中有关问题的通知》规定，非法集资是指单位或者个人未依照法定程序经有关部门批准，以发行股票、债券、彩票、投资基金证券或者其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金，并承诺在一定期限内以货币、实物以及其他方式向出资人还本付息或给予回报的行为。

根据上述非法集资的定义，以及近年来相关法规条文的进一步规定，其与私募基金至少应有如下三个区别：第一，是否经有关部门依法批准。如果没有批准权限的部门批准集资，有审批权限的部门超越权限批准集资，集资者就不具备集资的合法主体资格；第二，是否签订了保本付息条款等回报承诺。保本付息业务只有经人民银行批准的金融机构才能开展，一般机构无权向客户做这一承诺。第三，是否向社会不特定对象募集资金。从人数和资金额度都必须满足“特定”要求。

考虑到我国目前绝大多数民间私募基金其实都没有走正规的行政审批手续或进行金融机构备案等程序，只有委托-代理双方的口头或者书面协议，所以上述第一个区别实际上是有名无实的，不具备实际的可操作性。从近几年司法机关审判非法集资案对相关法规的实际运用来看，私募基金若需不至于触碰非法集资这个地雷，至少要做到两点：其一，只能向特定对象进行募资，这是私募基金与非法集资相比较最根本、最显著的特点。首先，是对投资对象人数的要求，私募基金“投资者不得超过200人，其中，以有限责任公司形式设立创投企业的，投资者人数不得超过50人”。其次，是对投资者资质的规定，“单个投资者对创投企业的投资不得低于100万元人民币”等，主要是借以提高投资者承受风险能力的门槛。比如深圳南海成长创业投资企业规定投资者必须承诺投资的资金占其闲置资金比例不超过20%。其二，不能许诺固定回报或保底条款，委托-代理人之间签订的书面协议或作的口头协议都不得有该类条款或者变相的类似条款。以上两点是有意向发展私募基金人士避免走上“非法集资”歧途必须了解同时必须避免的禁区。

2.从非法集资思考我国民间私募基金的发展出路

私募基金相对于公募基金而言具有不可比拟的巨大优势。在欧美等证券金融市场发达国家，私募基金一直是创业投资的主要形式之一，对推动中小企业发展以致整个经济发展有重要作用。但在我国现阶段，虽然私募基金已经得到较快发展，但由于法律地位不明确、政府监管不力等因素，使其在我国的发展受到多方限制、特别是在对创业投资的支持方面受到阻碍，与发达国家相比还有很大差距。特别是目前我国的民间私募基金，作为全部私募的主体部分，在法律框架内一直难以取得正式和合法的地位，处于政府监管灰色地带，致使社会公众往往将此类基金与非法集资联系在一起，使得公众投资者对私募基金认识严重不足，影响民间私募基金的进一步发展与普及。同时，也是由于民间私募基金的法律地位和监管体制模糊，使得一些不法分子有机可乘，用不法手段吸取巨额资金，损害投资人利益。下面从非法集资在我国的泛滥态势出发，对如何规范、发展我国的民间私募基金作简要探讨。

2.1明确我国民间私募基金的法律地位

现阶段来看，相比各类公募基金和已经公开化的“阳光私募”，我国的民间私募基金的法律地位极不明确。在《公司法》、《证券法》等法律中，没有对此类私募基金作出明文规定。现行的大部分金融证券相关法规主要都是对公募基金的操作进行相关规范。正是由于缺少法律依据，我国目前的民间私募基金只能以各种变通形式存在，主要形式

有契约型、合伙型和公司型三种。组织形式与法律条规的擦边运行又导致了私募基金资金来源不规范、投资人与管理者之间委托-代理关系不明确等特点，直接影响其稳定、持续发展能力。

从我国近几年非法集资泛滥猖獗的态势来看，划定合法的民间私募基金与非法集资的明确界限，给予民间私募基金合法地位已到了刻不容缓的地步。从上文提到的民间私募基金与非法集资的三个区别来看，至少有两点需要相关部门重视：第一，明确民间私募基金的审核手续或备案手续。目前很多民间私募基金没有履行此类手续，但是司法机关也默认他们合法运行；建议对一定金额以下的私募基金履行简单备案手续即可，较大金额私募基金应进行投资人身份、管理人身份审核，以及委托-代理协议备案等手续。第二，严厉打击以诈骗为目的非法集资犯罪，引导不规范民间私募基金规范发展。应该区别对待以诈骗为目的、打着私募幌子的非法集资与运营不规范的民间私募基金。对于前种情况，应严厉打击，提升投资者信心；对于后种情况，应在给予一定处罚的基础上，积极引导，使投资者和管理人了解我国的相关法规情况，使其走上正常发展道路，而不宜一棍子打死。

2.2适度监管

是否对民间私募基金加强监管是当今世界金融证券行业争议的一个焦点。从民间私募基金本身特点来讲，由于其运行的隐秘性，过度监管、对其信息披露要求过高，势必影响其运营效率，降低收益率；而如果放任其不管，又可能引起委托-代理问题，造成投资人利益受损，可能引起证券市场的波动。从美国政府对私募基金的监管来看，相比公募基金而言其要求要宽松得多，不仅不要求在监管机构登记、报告，同时也基本没有信息披露要求。正因为如此，使得私募基金在实际操作中反映迅速，具有灵活自由的运作空间，投资回报率往往较高。

现在我国信托业由银监会监管，而证券市场主要由证监会监管，双方管理存在交叉和真空地带，导致在民间私募基金出现问题后，要么协调成本巨大，要么形成“两不管”的尴尬局面。从我国私募基金的投资方向看，从监管的便利、有效等各方面情况看，业内一般倾向认为证监会作为其监管方更为合适。总的来说，我国现在的私募正处于高速发展时期，存在的相关问题很多，比如非法集资泛滥等等，适当、有效的监管是必须的，能够引导其更健康发展，特别是对于民间的证券投资私募基金，即所谓的“游资”，如果不加以监管，极易操纵股价，造成股市波动。但是根据西方发达国家成熟证券市场的经验以及近几年我们民间私募基金的发展态势来看，监管也不宜过严过死，否则可能反而会阻碍其发展。比如以投资新兴产业为主的民间产业私募基金，其发现市场先机成本高昂，机会也是稍纵即逝，如果对其监管过严，容易使其丧失投资良机。

2.3夯实我国的社会信用基础

市场经济首先是信用经济。但是，较西方资本主义发达国家相比，我国的市场经济发展较晚，社会信用基础总体来讲还是相当脆弱的，这不仅表现在经济交往方面，也表现在社会生活的其他方方面面。同时，随着我国社会公众财富的逐渐积累，富人阶层不断扩大，他们对高收益、低风险的理财产品的需求日益增大。我国金融市场长期不规范发展，特别是股市一直以来都被认为是投机市场而非投资市场，同时由于我国居民绝大多数都是风险厌恶者，所以公众对各类投资品往往都要求保底收益，这又导致民间私募基金发展受阻。近几年非法集资的猖獗，说明了保底收益、固定回报对社会公众投资的

巨大吸引力。但是根据规定，私募基金要避免成为非法集资走向被取缔道路，又不能设置这些条款或作出此类承诺，这就形成了民间私募基金发展受阻与非法集资吸引力巨大的困境。所以，夯实我国的社会信用基础，一方面使民间私募基金的管理者尽其所能去为投资者谋利，规避道德风险，避免委托-代理问题出现；另一方面，使投资者明白高收益与高风险的伴生关系，没有免费午餐、天上掉馅饼的好事，理性对待投资风险。这是我国民间私募基金发展的又一切实需要。

2.4大力发展创业投资私募基金

从近几年非法集资手段来看，股票投资、内幕消息、暴利回报成为不少集资者诈骗、吸引投资的诱饵。司法机关近几年对此类非法集资的大力打击，使得不少民众对此类集资谈及色变；我国证券市场的逐渐发展成熟，也造成纯投机型私募基金吸引投资的难度逐渐加大。而同时，由于我国国有企业特别是中央企业的天然优势，民营中小型企业在融资上异常艰难，希冀从国有商业银行或者其他国有信贷机构取得投资十分不易，不少

极具发展潜力的中小型民营企业由于资金链断缺不得不走向倒闭结局。这都为民间的创业投资私募基金发展提供了巨大机遇。同时，我国现在创投私募基金地区发展极不均衡（参见图2），这也说明我国创投私募基金整体上发展潜力十分巨大。

上世纪90年代，在科教兴国战略指引下，全国各地成立了不少风险投资机构，主要投资于电子信息、生物制药、环保材料等高新技术行业。由于当时纯粹意义的风险投资环境并不十分成熟，而股票市场火爆，不少风险投资公司逐渐将一部分风险投资转向二级市场，有的后来变成了主要在二级市场投资的机构投资者。但是随着我国证券主板市场逐步完善，证券市场投机性逐渐降低，以及外资风投在创业投资领域的成功示范效应，这些机构有可能重新被激起参与风险投资的兴趣。

结论：中国的私募基金发展迅速，但是较发达资本主义国家的私募规模来看，还有相当大的提升空间。目前我国非公开的私募基金，即民间私募基金是私募基金的主体，潜力巨大。从近几年非法集资在我国的猖獗态势来看，从法律上给予民间私募基金明确地位已是形势所需，同时如果政府机构给予积极引导和适当监管，加之有志于私募发展的一批金融证券界业内人士的努力，特别是积极投资发展于中小企业进行创业投资，则我国的民间私募基金在未来是大有可为的。

参考文献：

1.2010年中国创业投资及私募股权投资市场募资统计分析报告，凤凰网，2010年1月；

2.中国私募基金发展前景和当前问题研究，王霞，深圳证券交易综合研究所（深证综研字第0145号），2006年9月；

3.非法集资与私募基金，白劭翔，福建天衡联合律师事务所，2006年；

4.我国私募基金存在的六大问题及规范化建议，何孝星，《经济理论与经济管理》2001年第10期；

5.从环境变化看我国私募基金发展的出路，刘志伟、陈刚、刘澄，《财金之窗》2007年第一期。