19 刘凤科 司法考试 刑法 系统强化 连续犯、集合犯、吸收重点

考点二十三连续犯、集合犯、吸收一罪

一、连续犯

连续犯，是指基于同一的或者概括的犯罪故意，连续实施性质相同的数个行为，触犯同一罪名的犯罪。

处罚原则：

（1）对于连续犯，原则上按照一罪处罚。法律明确规定多次实施某种犯罪行为的，按照加重情形处罚，例如多次抢劫的情形；涉及数额的犯罪，法律按照数额多少设定法定刑的，由于数额可以累积计算，并能做到罪刑相适应的，以一罪处罚。

（2）有的犯罪没有规定多次实施的加重处罚，根据犯罪的性质也不能累计计算的，按照一罪处罚不能实现罪刑相适应的，应当数罪并罚，例如连续故意伤害10人，都导致轻伤的，应当数罪并罚。

二、集合犯

集合犯，是指犯罪构成预定了数个同种类的行为的犯罪，包括常习犯、职业犯与营业犯。营业犯与职业犯的关键区别，在于刑法是否要求行为人主观上出于营利目的，要求具有营利目的的，属于营业犯，不要求具有营利目的的，属于职业犯。

三、吸收一罪

吸收一罪，是指事实上数个不同的行为，其中一个行为吸收其他行为，仅成立吸收行为一个罪名的犯罪。

1. 甲开枪射击乙致其死亡，同时导致乙价值5万元的西服毁损的，甲的行为虽然侵犯了两个法益，但附随对主要法益（生命）的侵害而引起的对次要法益（财产）的侵害，不值得处罚，故甲仅成立故意杀人罪（附随犯）。

2. 甲实施杀人预备行为，随后着手杀人，最终导致了被害人死亡的，仅成立故意杀人罪既遂，其中未遂或者预备行为属于共罚的事前行为（不可罚的事前行为）（发展犯）。

3. 甲教唆乙盗窃，随后甲又与乙共同实行盗窃行为或者又帮助乙实施盗窃行为的，甲只成立一罪（共犯的竞合）。但是，共犯人是主犯还是从犯、胁从犯，需要根据其在共同犯罪中所起的作用认定，而这种作用大小必须综合考察，故不存在吸收问题。

4. ①甲盗窃他人财物之后又毁坏该财物的，毁坏财物的行为没有侵犯新的法益，属于共罚的事后行为（不可罚的事后行为），甲仅成立盗窃罪。②乙侵占代为保管的他人财物，谎称财物被盗的，后面欺骗的行为没有侵犯新的法益，也属于不可罚的事后行为，乙仅成立侵占罪。③丙抢劫财物之后，出售赃物的，出售赃物的行为虽然侵犯新的法益（妨害司法活动顺利进行），但缺乏责任（没有期待可能性），甲仅成立抢劫罪。不可罚的事后行为仅针对实施了前行为的人而言，故仅参与事后行为的人，依然可能成立犯罪。④甲将盗窃的仿真品（价值数额较大）冒充文物出卖给他人，骗取财物的，成立盗窃罪与诈骗罪，数罪并罚（事后行为侵犯新的法益，且对行为人不缺乏期待可能性，则应认定为数罪）。乙盗窃他人文物后，为逃避侦查而毁坏文物的，数罪并罚。

四、狭义的包括一罪

1. 同一行为对同一被害人造成数个法益侵害结果。

2. 多个行为造成一个法益侵害结果。

3. 多个行为具有前后发展关系，前行为是后行为的必经阶段，后行为是前行为发展的当然结果，而且侵害相同法益的，从一重罪论处。

4. 多个行为触犯多个不同罪名，但数行为之间具有紧密的关联性，最终仅侵害一个法益的，从一重罪论处。

考点二十四结合犯想象竞合犯、牵连犯

一、结合犯

结合犯，是指数个原本独立的犯罪行为，根据刑法的明文规定，结合成为一个犯罪的情况。典型的结合犯包括：绑架后杀害被绑架人的，拐卖妇女又奸淫被拐卖的妇女的，强奸后妇女后迫使卖淫的。认定结合犯，要注意以下问题：

1. 按照法律规定，成立结合犯之后，不能数罪并罚。

2. 结合犯所结合的犯罪行为内容必须严格依照法条的规定理解，不能超出法条用语随意扩大结合犯的成立范围。

3. 结合犯存在未遂或者中止的可能性，即适用结合犯的法定刑，同时适用未遂或者中止的处罚规定。

4. 如果他人中途参与被结合的犯罪行为的，他人仅成立被结合的犯罪，在此范围内双方成立共犯。

二、想象竞合犯

想象竞合犯，又称想象的数罪、观念的竞合、一行为数法，是指一个行为触犯了数个罪名的情况。

1. 行为人只实施了一个行为，即基于自然的观察，在社会的一般观念上被认为是一个行为，而不是从构成要件的评价上看是一个行为。

2. 一个行为必须触犯数罪名，即因为该行为具有多重属性或者造成多重结果，在构成要件的评价上符合数罪的构成要件。

对于想象竞合犯，由于行为人只有一个行为，所以从一重罪处断。

刑法分则的一个特殊规定，即第204条第2款：“纳税人缴纳税款后，采取前款规定的欺骗方法（骗取出口退税款），骗取所缴纳的税款的，依照本法第二百零

一条的规定（逃税罪）定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分，依照前款的规定（骗取出口退税款罪）处罚。”

三、牵连犯

牵连犯，是指犯罪的手段行为或结果行为，与目的行为或原因行为分别触犯不同罪名的情况。牵连犯的认定中最重要的问题就是牵连关系的认定。

（1）传统理论的观点：既要求客观上存在牵连关系，还要求主观上也具有牵连关系；否则不成立牵连。

（2）司法考试的观点：不仅要求在客观上、主观上能认定牵连关系，而且这种关系在社会生活中还必须具有通常性。换言之，从经验法则上判断，具有牵连关系的两个行为具有极高的并发性，即主张类型性的牵连关系。否则，不成立牵连犯。