第二章商事组织法

第二章商事组织法案例

案例1：个人独资企业设立条件

2004年10月28日，周某到乐安县谷岗乡投资兴建水电站，投资项目的名称为“乐安县**水电站”，该项目经县水利局同意，经县计划委员会立项批准。2004年12月5日至2005年4月30日，陈某夫妇分别以现金和实物的形式5次为兴建该水电站投资共计人民币125122.47元，周某之妻向陈某夫妇开具了5张收据。2005年8月30日，周某私自到乐安县工商局申请，要求将**水电站登记为个人独资企业。工商局根据周某提交的申请材料（申请表、身份证明、批准文件等材料），当场做出了准予登记的决定，并核发了《个人独资企业营业执照》。陈某夫妇不服该项工商行政登记，向法院提起行政诉讼。法院经审理判决：确认被告乐安县工商局2005年8月30日核发给周某的《个人独资企业营业执照》无效。

思考：1、工商局核发给周某的《个人独资企业营业执照》是否合法？

2、分析法院判决的理由？

案例2：个人独资企业的事务管理（1）

某个人独资企业成立的前几年由投资人甲自行经营，共盈利1000万元。后甲因年老体衰，不能继续经营，便委托乙管理企业。由于乙经营不善，企业连年亏损，现欠债150万元，企业很难再维持下去，故准备解散并清算。

请问：企业结算后的150万元债务应由甲承担，还是由乙承担？为什么?如果独资企业财产不足以清偿债务，怎么办？

案例3：个人独资企业的事务管理（2）

某独资企业与1997年成立，投资人甲由于身体原因，将企业委托给乙管理。1998年5月，乙购买了住房，并从银行贷款10万元，在与银行签订借款合同时以该独资企业的财产进行了抵押。贷款到期后，乙没有还清全部贷款，银行要求处分抵押权时遭到投资人甲的拒绝，最后银行以乙为被告起诉到法院。

问： 1、乙与银行签订借款合同是否有效?

2、乙的抵押担保行为是否符合法律的规定？

3、乙应该承担什么责任？

案例4:事实上的合伙

[案情]甲于2001年12月开办了A企业，登记注册为个体工商户。2003年甲欲将A企业转让他人时，乙、丙诉至法院，理由为A企业是二人与甲共同合伙开办，请求判令二人与甲的合伙关系成立。同时，向法庭提供如下证据：1、当地政府下发同意乙在该地投资开办A企业；2、乙与A企业所在地的村民达成书面承包该地的协议书；3、甲作为A企业的负责人与当地村委员会签订承包该地的合同书，乙交纳的承包费；4、乙收取丙投资款5万元；5、甲办理了经营者为甲、投资人数1人、从业人数5人，投资额10万元的个体工商企业登记手续，并在登记申请表一栏写明投资人乙，出资10万元；6、出售产品收款表均有甲、乙、丙当中二人的签名；7、三名证人证实A企业是乙、丙投资，甲管事，三人是合伙关系，；

8、甲及甲的哥哥录音带证明A企业有乙、丙的投资等。

分析：法院是否会支持乙丙的诉讼请求？

案例5：合伙企业的设立

2004年4月，我与王紫藤、李靖等3个朋友计划共同出资合伙经营一家酒吧，合伙协议决定使用王紫藤的个体工商营业执照。并决定：我与王紫藤各出资5000元，李靖1万元。利润分配为25%比25%比50%。王紫藤向朋友借款4000元，购买酒吧办公用品。后王紫藤提出，这4000元债务应该按照25%比25%比50%的利润分配比例承担。我与李靖都不同意。发生争议。

请问：1、本案之酒吧设立，符合法律规定么？

2、4000元借款如何处理？

案例6：合伙人权利与义务（2）

李某与郝某于各出资5万，设立了福顺昌挂面厂。挂面厂建好后，经营状况相当好，每月利润有2万元。郝某见有利可图，又与刘某各出资15万元，兴建了瑞芙祥挂面厂，该厂与永兴厂相距一条街。由于瑞芙祥挂面厂规模大，流水线生产，成本很低，不久就占领了大部分当地市场份额，福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态，给李某造成了极大的损失，而纪某却从瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润。李某与郝某交涉未果。

请问：

1、纪某的做法合法吗？违反了合伙企业法的什么规定？

2、对此，依合伙企业法应该任何处理？

3、李某该怎么办？

案例7：合伙企业与第三人关系（1）

某合伙企业由A、B、C、D四个合伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比例均分别为40%、30%、20%、10%。该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资额100万元、留存收益50万元，负债额200万元。试问：（1）债权人可如何主张债权？

（2）若债权人只向A、B两个合伙人分别主张40万元和10万元的债权，A、B能否以出资比例为由抗辩？A、B偿还债务后如何追偿？

案例7：合伙企业与第三人关系（2）

上例中的合伙企业无负债且在存续期间。若A对E负有已到期的、以其个人财产未能清偿的债务70万元；同时，E对该合伙企业负债50万元。试问：

（1）E能否以其对A的70万元债权冲抵其对该合伙企业所负的50万元债务？

（2）E应如何实现其债权？

（3）若E主张行使合伙人权利，能否得到支持？

案例8:入伙与退伙

1997年7月，甲、乙、丙三人签订了合伙协议成立了一合伙企业，协议对各方的出资做了明确的规定，但对利润的分配和债务的分担未作规定。企业成立经营1年后略有盈利，三人未将该盈利分配。又经营8个月后，企业开始出现亏损。到1999年9月亏损乙达到数十万元。此时，甲一好友丁要求加入到该合伙企业中，甲告知该企业境况不好，但丁称自己看好该行业，仍愿意加入。经甲乙丙三方商量，同意丁加入。但丁加入后企业状况并未好转。到同你12月，乙要求退出并经另外三人同意，但对债务未作清理。乙退出后一周，便有债权人要求偿还1996年6月所欠的债务。

问：该债务应由谁来承担？

案例8:入伙与退伙（2）

斯密斯先生是某合伙事务所的合伙人之一，与其他三个合伙人一起被授权参与经营管理。1999年5月，他在没有通知其他合伙人的情况下，擅自与一企业签订了一项合同，结果使得该事务所遭受损失，承担了一笔债务。同年10月，他退出该事务所。12月，债权人要求该事务所支付这笔债务。遭到拒付，其理由是其他三个合伙人对此不知情；债权人要求斯密斯先生支付，也遭到拒付，理由是他已经退出该事务所。斯密斯先生和该合伙事务所的拒绝是合理的吗？

案例9：合伙企业债务

1998年元月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业，合伙协议约定，甲以现金人民币5万元现资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。1998年8月，甲提出退伙。鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1998年9月丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙丙丁决定解散合伙企业，并将合伙

企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额，银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。要求：根据以上事实回答下列下问题（1）甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？并说明理由。（2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？（3）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？

案例10：企业行为与个人行为

1996年4月，被告甲与其他人一起成立了“便民油漆队”。五人每人出资1000元，作为油漆队的经费，买了一些必要的工具，五人商定大家一起劳动，收入合理分配。经区工商局批准后即开始营业。一次，承揽了给化工厂油漆管道的工作。工作后不久，甲不慎将吸剩的烟头扔到一堆麻袋中，引起火灾，给化工厂造成损失上万元。化工厂以便民油漆队为被告诉至法院，要求赔偿。甲的行为给工厂造成的损失应由便民油漆队赔偿还是应由高某本人赔偿？

案例11：合伙企业的清算

瑞蚨祥是一个合伙企业，在清算时，其企业财产加上各合伙人的可执行财产，共计有50万元现金和价值150万元的实物。其负债为：职工工资10万元，银行贷款40万元和其他债务160万元，欠缴税款60万元。

问：1、如果你是清算人，该如何清算和清偿？

2、全部财产不足清偿其债务时，应该如何处理？

案例12：萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案

英国制靴匠萨洛蒙于1982年将其靴店改组为注册有限公司。依照章程规定，该公司的资产全部折为股本，萨洛蒙本人持股20001磅，其妻子、女儿和4个儿子各持1磅，总计20007磅，另向萨洛蒙发行抵押担保公司债10000磅。后因公司经营失败而清理，公司总资产仅值6000磅，而对其他债权人的负债就高达7000磅。该案历经数审，均判决公司资产全部清偿给其他债权人，萨洛蒙不服，上诉至英国上议院。

请问：萨洛蒙有限公司是与萨洛蒙相同的主体还是独立的另一个主体?

萨洛蒙对萨洛蒙有限公司的债权是否成立，能否得到优先清偿？

案例13 公司营业执照

甲和乙为一营业执照是否正确发生争论。甲认为该营业执照中有的项目不准确，明显存在基本知识方面的错误，必须改正。乙则认为没有什么问题，不用大惊小怪。请看下面的这份营业执照是否存在问题。