《证据学》平时作业参考答案2013春.

《证据学》平时作业参考答案

辅导教师：谢玉庆（2013春）

证据学第1次平时作业

一、选择题(共40分，每题2分，选择所有正确选项)

1．纠问式诉讼制度的证据制度是( CD )。

A．法律面前人人平等B．刑讯逼供

C．口供主义D．自由心证

2．混合式诉讼实行的是( A )诉讼制度。

A．诉讼双方权利对等B．刑讯逼供

C．口供主义D．纠问式

3．我国的诉讼制度是( A )的诉讼制度。

A．分权主义B．纠问式

C．职权主义D．混合式

4．审问主义主要盛行于( A )的一些国家。

A．欧洲大陆B．英美

C．非洲D．亚洲

5．在广义上，证据学的研究对象除了诉讼活动中的证据以外，还包括（ABCD）等活动。

A．司法B．执法

C．仲裁和公证D．监察

6．作为证据学研究对象的证据规则可以分为( AC )。

A．诉讼证据规则B．司法证据规则

C．非诉讼证据规则D．审判证据规则

7．德国由于是职业法官认定案件事实，故采用( A )。

A．自由心证B．神示证据

C．证据规则D．法定证据

8．美国由外行组成的陪审团审理案件事实，为了正确引导他们判断证据，建立了(C )。

A．自由心证B．神示证据

C．证据规则D．法定证据

9．疑罪唯轻兼从赎，实行有罪推定，是我国( B )证据制度的基本特点之一，

A．奴隶社会B．封建社会

C．原始社会D．社会主义社会

10．诉讼证据是(ABD)依照法定的程序收集并审查核实，能够证明案件真实情况的根据。

A．审判人员B．检察人员

C．鉴定人员D．侦查人员

11．证据原因来自( C )对证据证明力(或曰证明价值)的判断。

A．第二人B．当事人

C．办案人员D．证人

12．其他可以用来发现犯罪行为和查获犯罪分子的存在物也是物证的种类之—，如

( ABCD )。

A．人体的特征B．物体的位置

C．物体的大小D．物体的气味

13．诉讼证据规则包括( ABC )中运用证据的规则。

A．刑事诉讼B．民事诉讼

C．行政诉讼D．经济诉讼

14．非诉讼证据包括( ABCD )等活动中运用证据的规则。

A．行政执法B．仲裁

C．监察D．公证

15．证据的证明力是指证据所具有的内在事实对案件事实的证明价值和证明作用。以及们通常所说的( BCD )。

A．科学性B．可信性

C．可采性D．可靠性

16．证据是与案件有关的一切事实，它可以是( ABCD )的。

A．口头B．书面

C．复制D．实物

17．物证( B )而存在。

A．可以依赖于言词证据B．可以不依赖言词证据

C．可以依赖于侦查手段D．可以依赖于被害人

18．收集调查物证的方法有( ABCD )。

A．提供与调取B．勘验、检查

C．扣押D．搜查

19．以下( ABCD )是书证。

A．身份证

B．公证文书

C．认证书

D．经济合同

20．以书证的内容所体现的性质作为划分标准，可以将书证划分为( A )。

A．处分性书证与报道性书证

B．原本、正本

C．公文书证及私文书证

D．文字书证及图形书证

二、名词解释（每小题5分，共20分）

1.证据学：是研究在诉讼或非法律事务的处理过程中，运用证据认定案件事实和其他法律事实以及相关法律规范的学科。

2.证据学的研究对象：有广义和狭义之分。狭义上称为“”“诉讼证据法学”。广义上证据学的研究对象除了诉讼活动中的证据之外，还包括司法、执法、仲裁、公证、监察等活动。

3.证据学的体系：就是将证据学的研究对象具体化之后，按照一定相互关系内在联系进行研究和阐述的科学系统。即证据学的组织结构。

4.证据法律制度：是一个国家各种法律法规中与证据有关的规定和规则的总称，是国家法律制度的组成部分，其内容和特征必须要受国家法律制度乃至政治制度的影响。

三、问答题（每小题8分，共16分）

1.收集证据的要求是什么?

一是必须依照法律规定的程序收集证据。

二是收集证据必须主动、及时。

三是收集证据必须客观、全面。

四是收集证据必须深入、细致。

五是收集证据必须依靠群众。

六是收集证据必须充分运用现代科学技术手段。

七是收集证据要抓住本质，分清主次，并要注意保密。

八是在证据的过程中要注意效率。

2.什么是证据力？什么是证明力？

证据力，也即证据能力，或者称证据的适格性，是指证据在法律上可以作为定案根据的资格和条件，解决的是证据之间所以成为证据的资格问题。

证明力，或者称证据的证明能力，是指证据对案件事实的证明的价值和功能，亦即证据的可靠性、可信性和可采性。

四、案例分析题(每小题8分，共24分)

1.甲在建房时剩余5000块红砖，而刚好乙也要建房，于是甲将这些砖头转让给乙，口头约定按市价每块0.2元计算。一年后，乙仍然没有还款。甲在向法院起诉要求被告付款1000元，并提供了证人关于砖头数量的证明。而乙辩称这些砖头数量不错，但红砖当时的市场价格每块只有0.15元，而甲在起诉时并未提供砖头价格的证明，乙也未提供砖头价格的证明。按照“民事证据规定”应怎样解释?

知识点：举证时限

参考答案：按照民事证据规定的相关规定，是谁主张谁举证。但由于双方当事人没有对证据举证，法官就应当按每块红砖0．15元的价格进行判决，因为被告对此价格认可，属于证据规则中所说的“自认”，而原告又不能举出超过此价格的证据。

2.甲经营食品而乙开饭馆，双方经常发生购货业务往来。7月5日，双方进行结帐。乙向甲出具欠条一张“欠甲货款4800元”。由于数次索款未果，甲向法院起诉乙。而乙辩称，当日下午就已经向甲归还了货款2000元，并出具了甲开具的“今收到乙人民币2000元”的收条，实欠款应为2800元。甲称此2000元是当日上午乙还款的数额，在下午结帐时已经减去，欠款数额仍应为4800元。按照“民事证据规定”应怎样解释?

知识点：举证责任

参考答案：如果发生多笔业务往来进行结帐时，应当将以前的条据收回，否则因不能确定以前的条据是否结算过而容易产生纠纷。如果未收回条据又无其他证据印证，则应承担相应的责任。

在审判实践中，此类案件经常发生。在签写条据时，应当注明具体的时间，虽然一般具体到日即可。但如果同—日内有相反方向的交易往来(如借款与还款)，就可能要注明具体的时段，如上午、下午或者是几点钟。从举证责任的角度看，根据民事证据规定的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中乙举出2000元条据主张权利，已经完成证据规则规定的举证责任。而

甲辩解此2000元已经包含在4800元中，乙已经提供2000元的收条，甲对此反驳的，应由甲应提供此2000元已经在4800元的条据中结算款的证据，否则要承担举证不能的后果。

3.甲在乙开的商店里购买健步牌皮鞋一双，回家后发现系仿冒的健步皮鞋，在数次要求退货未果后向法院起诉，要求被告双倍返还货款400元。而乙则辩称，该皮鞋并非本店销售的皮鞋，这张发票只能证明甲曾经在乙处购买过健步牌皮鞋，但不能证明是这一双，甲是把从别处购买的皮鞋拿到本店来索赔，纯是讹诈。按照“民事证据规定”应怎样解释?

参考答案：本案中，某甲提供了该商店出具的购物发票，发票上商品的具体名称、数量、价格，应当可以认定该皮鞋是从该商店购得。根据生活常理，消费者是无法再举出其他证据来证明该皮鞋是从该商店购得的。民事证据规定第六十四规定，法官审核证据要“运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力的大小独立进行判断”。第七条还规定，在无法确定举证责任的时候，应“综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担”。因此，根据生活常理，消费者在商店购物，只能得到商品和购物发票，也就只能以这些东西作为证据。商店应当有能力也有责任提供该商品是否是其销售的证明。如商店在销售手机时，一般均要在发票上注明手机的串号（即生产序列号）。对于皮鞋而言，商店仍然可以采取一些措施来确认皮鞋是其所售，如在皮鞋的内侧加盖商店的戳记等。如果未标明，商店则不能以皮鞋不是其所售的理由进行抗辩。商店的理由是不成立的。法院应当支持某甲的诉讼请求。

答题时要注意：找准案例的考察点。

证据学第2次平时作业

一、选择题(共40分，每题2分，选择所有正确选项)

1．我国关于证明责任性质的见解主要有( ABD )。

A．权利说B．义务说

C．承担说D．责任说

2．我国刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼中使用基本一致的证明标准，即( AB )。

A．案件事实清楚B．证据确实、充分

C．法律依据D．实事求是

3．( C )是指执法人员认定案件事实成立的可能性大于其不成立的可能性的标准。

A．合法证据标准B．合理证据标准

C．优势证据标准 D. 劣势证据标准

4. 非法证据排除规则的作用主要在于( ABCD )。

A．督促执法机关守法

B．保障犯罪嫌疑人的权益

C．保障当事人的安全

D．制止警察的非法取证行为

5．有罪证据和无罪证据的分类，是根据证据的( BC )进行的划分。

A．性质B．内容

C．作用D．形式

6．无罪推定的内核是( C )。

A．判决前，任何人可以被称为罪犯

B．诉讼中，任何人可以被称为罪犯

C．判决前，任何人不能被称为罪犯

D．判决后，任何人不能被称为罪犯

7．( AB )不具有证人资格。

A．法人B．非法人团体

C．国家公务员D．知道案件情况的人

8．询问证人时( AD )。

A．不得少于两名办案人员B．不许个别进行

C．不得多于两名办案人员D．必须个别进行

9．( A )是刑事诉讼中—种独立的诉讼证据。

A．被害人陈述B．证人证言

C．物证D．书证

10．询问被害人的地点主要有( BCD )。

A．政府所在地

B．被害人住所

C．公检法办公地点

D．被害人所在单位

11．口供包括犯罪嫌疑人、被告人的( ABD )。

A．揭发检举同案其他犯罪行为的陈述

B．承认自己犯罪事实的供述

C．揭发检举非同案其他犯罪行为的陈述

D．说明自己无罪或罪轻的辩解

12．证明的主体是( A )。

A．诉讼主体B．诉讼客体

C．诉讼义务D．诉讼权利

13．证据制度是诉讼制度的组成部分和重要内容之一，它与诉讼制度是( A )。

A．从属关系B．因果关系

C．优势互补关系D．权利义务关系

14．视听资料的收集，是指( AC )按照法定程序和方法制作或者依法向有关单位或者个人调取视听资料的专门活动

A．执法人员B．当事人

C．律师D．被害人

15．原始证据是指直接来源于( AD )的证据。

A．案件事实B．物证或书证

C．被害人陈述D．原始出处

16．( A )是原始证据和传来证据的划分标准。

A．证据的来源B．证据的结果

C．证据的形状D．证据的性质

17．犯罪人首先手写反动标语，然后复印成若干分广为散发，其中手写的原件及复印件标语属于( A )。

A．原始证据B．传来证据

C．物证D．书证

18．( ABCD )属于人证。

A．刑事被害人陈述B．民事当事人的陈述

C．证人证言D．鉴定结论

19．( ABCD )属于实物证据。

A．物B．书证

C．音像资料D．勘验笔录

20．非诉讼证据包括( ABCD )等活动中运用证据的规则。

A．行政执法B．仲裁

C．监察D．公证

二、名词解释（每小题5分，共20分）

1.证据的关联性：是指证据必须同案件事实存在的某种联系，并因此对证明案件具有实际意义。

2.鉴定结论：是指鉴定人根据公安、司法机关的指派或者聘请，运用自己的专门知识和技能对案件中需要解决的专门性问题进行鉴定后所作出的结论性的判断。

3.间接证据：是指不能单独直接证明，而需要与其他证据结合才能证明案件主要事实的证据。

4.刑事证据开示制度：是指刑事诉讼中的控辩双方在审判人员主持下，依法相互展示与案件事实有关联的证据活动。

三、问答题（每小题8分，共16分）

1.正确认识证据的客观性，在实践中有哪些意义和作用？

一是办案人员不能把个人主观的判断，或人们的想像、假设、推理、臆断、虚构等作为定案的证据适用。

二是在查办经济犯罪案件中，不能把“算大账”，即某人或某单位收入多少，支出多少，加减得出的差数，就作为证据使用，因为这样还不能真正具备客观性。

三是按照客观性的要求，证据必须要有正确的来源，对于没有正确来源的，由于无法进行查证，不具备客观真实性，当然不能作为证据使用。

2.直接证据和间接证据的运用规则有哪些？

直接证据是能单独直接证明案件主要事实的证据。

间接证据是不能单独直接证明，而需要与其他证据结合才能证明案件主要事实的证据。

直接证据的运用规则有：

（1）严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集证据。

（2）必须在法庭上经过控辩双方的询问、质证，并经过查实以后，才能作为定案的根据。（3）孤证不能定案。

（4）直接证据必须得到间接证据的印证，才能认定案件事实。

间接证据的运用规则有：

（1）必须审查每个间接证据是否真实可靠。

（2）必须审查间接证据与案件事实有无客观的内在联系，防止把那些与案件毫无关系的材料，当作间接证据加以收集和使用。

（3）必须审查各间接证据之间是否互相衔接，互相协调一致，互相印证，形成一个完整的

证据锁链。

（4）所有的间接证据结合起来，对案件只能作出一个准确的结论。

四、案例分析题(每小题8分，共24分)

1.宣汉县某单位职工王某和女青年李某结婚后不久，王某迷上了赌博，经常输钱，夫妻俩常常吵架。脾气暴躁的王某动不动便将妻子打得鼻青脸肿。1999年3月的一天，王某又因李某唠叨其输了钱，对着李某的胸、腹部一顿拳打脚踢。李某被诊断为脾脏破裂，脾被切除。李某决定用法律武器来保护自己。通过法医学鉴定，她的伤情属重伤和七级伤残。之后，她又向公安机关提出控告，要求追究丈夫王某的刑事责任。宣汉县公安局于2000年6月对王某刑事拘留，同月，检察院批准逮捕，后向法院提起公诉。请问：（1）谁负有举证责任?为什么?

（2）分析刑事诉讼中的证明对象的范围。

参考答案：

（1）本案属于公诉案件，根据刑事诉讼法规定公诉案件中的证明责任由检察机关承担。检察机关承担证明责任，与其承担的控诉职能相联系。检察机关决定提起公诉，必须做到犯罪事实清楚，证据确实充分。否则，法院将会作出无罪判决。

公安机关承担一定的证明责任，主要涉及有关程序法事实。公安机关侦察终结，将案件移送检察机关审查，必须就所认定的犯罪事实提供准确、充分的证据。

对于一些程序法事实，犯罪嫌疑人、被告人要承担证明责任；对于一些程序法事实，被害人也可提出请求，此时也负有举证责任。

（2）刑事诉讼证明对象包括实体要件事实和程序要件事实。具体是：

①被指控犯罪行为构成要件的事实。学理认为，一般的犯罪行为构成要件有四个：犯罪客体；犯罪主体；犯罪的客观方面；犯罪的主观方面。

②与犯罪行为轻重有关的各种量刑情节事实。量刑情节事实分为法定情节事实和酌定情节事实，具体包括：从重处罚的事实；从轻、减轻处罚或者免除处罚的事实。

③排除行为的违法性、可罚性和行为人刑事责任的事实。

④刑事诉讼程序事实。

2.甲系一批发商，与个体工商户乙有生意往来。—次，甲上门送货，货物价值6000元，乙立下了“欠到货款6000元”的条据。乙曾经先后二次共还款3000元，并在条据上注明。甲向法院起诉，要求乙归还欠款2000元。甲称在最后一次还款3000元时，被告乙接过欠条将条据撕毁却并未实际还款。被告乙辩称，最近—次还款为3000元，款已经结清，当然要把条据撕掉了。谁知条据撕掉扔在地上后，原告乘自己不注意，又将条据捡起并以此提起诉讼，要求法院驳回原告的诉讼请求。按照“民事证据规定”应怎样解释?

参考答案：民事证据规定确立了“经验法则”，规定“根据日常生活经验法则，能推定出的另一事实”，当事人无需负举证责任。经验法则是指法官在其日常生活中认识和领悟和客观事物之间的必然联系或一般规律，具有普遍公认或不证自明的性质。根据日常生活经验，在结清帐目后，当事人即可以撕毁条据。如果条据是在被告没有结清帐目的情况下撕毁，原告理应当即采取相应的救济措施，如报警。本案原告提供的条据已经被撕毁，而原告却没有相应证据证实撕毁条据当时的实际情况，其诉称该条据是被告为逃避债务所撕，没有充分证据证实，故原告应当承担举证不能的责任。

3．某盗窃案件中，被害人的陈述中有以下四部分内容：

第一部分：“出事那天，我5点下班，5点半回家，一看家中的门被打开了，我赶紧进

屋查看，发现屋内别的东西都没有动，只是我装首饰用的包被打开了，包内的祖传玉马不见了。”

第二部分：“三天前的晚上，我们单位的同事小王来我家玩，我将这个玉马拿给她看，她当时爱不释手，并说有了这个玉马下半辈子不用愁了。”

第三部分：“小王这个人很爱虚荣，好打扮，平时性格开朗，见人有说有笑，但是这两天总是不爱说话，老是躲着我走，我看这件事很有可能是她干的。”

第四部分：“警察同志，这个玉马在我家传了七八代，价值连城，你们可一定要帮我找回来。”

问：在上述陈述中不可以作为证据使用的有哪些？为什么？

参考答案：

（1）在本案中，第二部分、第三部分、第四部分都不可以作为证据使用。

（2）因为这些都是被害人的怀疑、猜测，以及对破案提出的要求。证据的三要素是：客观性、关联性和合法性。其中，客观性是证据之所以成为证据最基本的因素和特征。本案中，被害人的陈述就是因为缺乏客观性而不能成为证据。

证据学第3次平时作业

一、选择题(共40分，每题2分，选择所有正确选项)

1．直接证据是( B )。

A．直接证据B．原始证据

C．间接证据D．传来证据

2．直接证据包括( ABCD )。

A．当事人的陈述

B．能证明案件主要事实的证人证言

C．能证明案件主要事实的书证

D．能证明案件主要事实的音像证据

3．本证与反证的划分同( B )基本一致，但却是两个不同范畴的问题，二者不能混淆。

A．间接证据的收集B．举证责任的分担

C．证据的分类D．物证的特征

4．在刑事诉讼中，证据保全主要由( AB )主动进行。

A．公安机关B．检察机关

C．当事人D．诉讼参与人

5．诉讼前的证据保全包括( ABC )。

A．行政机关采取的证据保全

B．公证机关采取的诉讼保全

C．人民法院应申请采取的证据保全

D．公安机关采取的诉讼保全

6．证明的主体是( A )。

A．诉讼主体B．诉讼客体

C．诉讼义务D．诉讼权利

7．证明对象是( C )。

A．诉讼主体B．诉讼客体

C．案件事实D．证明范围

8．人类历史上最早出现的证明制度，是( A )。

A．神示证明制度B．自由心证证明制度

C．法定证明制度D．无罪推定证明制度

9．证明方法包括( )。

A．逻辑推理B．司法认知

C．推定D．指认

10．( B )是指证明主体根据已知事实查明案件事实的活动。

A．结果意义上的证明B．行为意义上的证明

C．自由证明D．严格证明

11．( A )是指运用已知事实查明案件事实的结果，特别是指司法人员对案件事实形成确信的心态。

A．结果意义上的证明B．行为意义上的证明

C．自由证明D．严格证明

12．根据证明对象所属领域不同，可以将证明分为( CD )。

A．结果意义上的证明B．行为意义上的证明

C. 自由证明D．严格证明

13．原始证据是指直接来源于( AD )的证据。

A．案件事实B．物证或书证

C．被害人陈述D．原始出处

14．( A )是原始证据和传来证据的划分标准。

A．证据的来源B．证据的结果

C．证据的形状D．证据的性质

15．犯罪人首先手写反动标语，然后复印成若干分广为散发，其中手写的原件及复印件标语属于( A )。

A．原始证据B．传来证据

C．物证D．书证

16．( ABCD )属于人证。

A．刑事被害人陈述B．民事当事人的陈述

C．证人证言D．鉴定结论

17．( ABCD )属于实物证据。

A．物B．书证

C．音像资料D．勘验笔录

18．言词证据的收集方法主要是( CD )。

A. 调取B．当事人提供

C．询问D．讯问

19．侦查实验笔录应当归于( A )。

A．勘验、检查笔录B．鉴定结论

C．当事人陈述D．物证

20．视听资料的收集，是指( AC )按照法定程序和方法制作或者依法向有关单位或者个人调取视听资料的专门活动。

A．执法人员B．当事人

C．律师D．被害人

二、名词解释（每小题5分，共20分）

1.行为意义上的证明：指证明主体根据已知事实查明案件事实的活动。

2.证明对象：也就是证明的客体，即要件事实或者待证事实，它是法律规定的司法人员为正确处理案件必须查明的案件事实。

3.证明责任：是指司法机关或者当事人收集或者提供证据证明主张的案件事实成立或者有利于自己的主张的责任，否则，将承担其主张不能成立的危险。

4.证明标准：是指司法人员查明案件事实、当事人证明案件事实需要达到的程度。

三、问答题（每小题8分，共16分）

1.刑事诉讼的证明对象有哪些？

（1）被指控犯罪行为构成要件的事实。

（2）与犯罪行为轻重有关的各种量刑情节事实。

（3）排除行为的违法性、可罚性和行为人刑事责任的事实。

（4）刑事诉讼程序事实。

2.行政诉讼中实行证明责任倒置责任原则的原因是什么？

(1)行政诉讼中所针对的是被诉具体行政行为的合法性，而该具体行政行为是由作为被告的行政机关作出来的；

(2)行政机关有能力举证；

(3)由行政机关承担证明责任，能够有效地保证行政机关依法行政。

四、案例分析题(每小题8分，共24分)

1. 在陈甲诉李乙借款纠纷一案中，有以下几种证据：

证据1：陈甲出具的由李乙签名的借条一张。该借条内容为：今借陈甲人民币3000元整，一个月以内返还。2005年4月8日。

证据2：李乙的同事乔丙的证言。乔丙证明，他在2005年4月8日听李乙说，李乙向陈甲借了3000元钱，准备到外地旅游时用。

证据3：李乙向受诉人民法院所作的陈述。李乙说：“我在2005年4月8日向陈甲借了3000元钱，但我在5月份就还给他了，当时我想他要借条，他说借条丢了。他给我写了一张收条，但收条我现在找不着了。”

证据4：李乙的朋友张丁向受诉人民法院提出的证言：李乙在2005年4月上旬与张丁岛五台山旅游时向张丁说，这次出来玩的钱是向别人借的。

问题：在上述证据中，请指出哪些是原始证据？哪些是传来证据？哪些是言词证据？哪些是实物证据？哪些是直接证据？哪些是间接证据？对当事人陈甲的关于李乙向其借款的主张来说，哪些是本证？哪些是反证？

参考答案：

本案的原始证据有：陈甲出具的借条、当事人李乙向人民法院的陈述；

传来证据有：乔丙的证言、张丁的证言；

言词证据有：乔丙的证言、李乙的陈述、张丁的证言；

实物证据有；陈甲出具的借条；

直接证据有：陈甲出具的借条、乔丙的证言、李乙的证言；

间接证据有：张丁的证言；

本证有：陈甲出具的借条、乔丙的证言、李乙的陈述、张丁的证言；

反证：无。

2. 2000年8月，张某因难产到某人民医院接受治疗，医院为其进行了剖腹产手术，手术很顺利，伤口愈合很好。但张某出院后常感到腹内疼痛。2002年5月，经另一家医院诊断，其腹腔内存有手术用的纱布。张某认为，从2000年8月至今，自己未在任何医院实施过手术，这块手术用纱布的存在，肯定是某人民医院遗留的，于是要求院方承担责任，赔偿物质和精神方面的损失。医院坚持认为，手术是正常的，有病例和手术器械清单作证，纱布遗留在腹内，不是医院的责任，因此拒绝赔偿。张某将医院告上法庭。

问题：依据我国民事诉讼法举证责任分配的有关规定，在该案诉讼过程中，医院和患者的举证责任应当怎样分配？

知识点：民事举证责任倒置

参考答案：

《关于民事诉讼的若干证据规定》第2条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方请求所依据的事实有责任提出证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担举证不利的后果。

根据该规定，张某主张某人民医院承担赔偿责任，必须对自己提出的诉讼请求所依据的事实提供证据加以证明，所以她应承担其在某人民医院接受手术和侵害结果存在的证据。医院应承担医院在为患者治疗过程中无过错的举证责任。《证据规定》4条规定，因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。某人民医院否认侵害事实与医疗行为间存在因果关系。所以，应该由某医院承担举证责任。

3．某县公安机关接到举报，某国有公司总经理王某有贪污行为。公安机关接到举报后，因本案不属公安机关管辖，将举报信移送到了县人民检察院。县检察院经过调查取证，未能查实王某的贪污行为，但是在调查过程中，发现王某的个人生活支出明显高于其收入，于是，县检察院以“巨额财产来源不明罪”对王某提起公诉。

问：根据刑事诉讼法中证明责任承担的原理，说明本案中证明责任的承担。

参考答案：

（1）在刑事案件中，刑事诉讼的证明责任由检察机关承担；在自诉案件中，由自诉人承担证明责任。同时，在公诉案件中公安机关也承担一定的证明责任，这种证明责任，主要涉及有关的程序法事实。人民法院不负有证明责任。犯罪嫌疑人、被告人一般不承担证明责任，也就是没有提出证据证明自己无罪的义务，不能因为犯罪嫌疑人、被告人不能证明自己无罪便据此得出犯罪嫌疑人、被告人有罪的结论。作为犯罪嫌疑人、被告人负证明责任的例外，是涉及"巨额财产来源不明罪"的案件。

（2）在本案中，首先应当承担证明责任的仍然是控诉方，即县检察院，当控诉方收集到足够的证据证明国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入且差额巨大时，证明责任便转移到犯罪嫌疑人或者被告人即王某身上，若王某不能说明或证明，差额部分即以非法所得论。

证据学第4次平时作业

一、选择题(共40分，每题2分，选择所有正确选项)

1．诉讼前的证据保全包括( ABC )。

A．行政机关采取的证据保全

B．公证机关采取的诉讼保全

C．人民法院应申请采取的证据保全

D．公安机关采取的诉讼保全

2．证明的主体是( A )。

A．诉讼主体B．诉讼客体

C．诉讼义务D．诉讼权利

3．证明对象是( C )。

A．诉讼主体B．诉讼客体

C．案件事实D．证明范围

4．人类历史上最早出现的证明制度，是( A )。

A．神示证明制度B．自由心证证明制度

C．法定证明制度D．无罪推定证明制度

5. 证明方法包括( ABC )

A．逻辑推理 B.司法认知

C. 推定

D.指认

6．证明对象是( C )。

A．诉讼主体B．诉讼客体

C．案件事实D．证明范围

7．人类历史上最早出现的证明制度，是( A )。

A．神示证明制度B．自由心证证明制度

C．法定证明制度D．无罪推定证明制度

8．证明方法包括( ABC )。

A．逻辑推理B．司法认知

C．推定D．指认

9．( B )是指证明主体根据已知事实查明案件事实的活动。

A．结果意义上的证明B．行为意义上的证明

C．自由证明D．严格证明

10．( A )是指运用已知事实查明案件事实的结果，特别是指司法人员对案件事实形成确信的心态。

A．结果意义上的证明B．行为意义上的证明

C．自由证明D．严格证明

11．( A )是原始证据和传来证据的划分标准。

A．证据的来源B．证据的结果

C．证据的形状D．证据的性质

12．犯罪人首先手写反动标语，然后复印成若干分广为散发，其中手写的原件及复印件标语属于( A )。

A．原始证据B．传来证据

C．物证D．书证

13．( ABCD )属于人证。

A．刑事被害人陈述B．民事当事人的陈述

C．证人证言D．鉴定结论

14．( ABCD )属于实物证据。

A．物B．书证

C．音像资料D．勘验笔录

15．言词证据的收集方法主要是( CD )。

A. 调取B．当事人提供

C．询问D．讯问

16．以当事人陈述的性质为标准，可以分为( ACD )。

A．确认性陈述B．辩论性陈述

C．否定性陈述D．承认性陈述

17．鉴定结论和证人证言在证据分类上同属( BCD )。

A．传来证据B．人证

C．原始证据D．物证

18．侦查实验笔录应当归于( A )。

A．勘验、检查笔录B．鉴定结论

C．当事人陈述D．物证

19．视听资料的收集，是指( AC )按照法定程序和方法制作或者依法向有关单位或者个人调取视听资料的专门活动。

A．执法人员B．当事人

C．律师D．被害人

20．言词证据的收集方法主要是( CD )。

A．调取B．当事人提供

C．询问D．讯问

二、名词解释（每小题5分，共20分）

1.司法认知：是指法院在审理过程中以裁定的形式直接确认待定事实的真实性，及时平息没有合理根据的争议，确保审理顺利进行，从而提高诉讼效率的一种诉讼证明方式。即法院对某些事实，可以无须证明就认为存在。

2.证据的审查、判断：就是指司法人员对于收集的证据进行分析、研究和鉴别，找出它们与案件之间的客观联系，找出证据材料的证明力和证明力。

3.优势证据标准：是指执法人员认定案件事实成立的可能性大于其不成立的可能性的标准。

4.无罪推定：它的内核是“判决前，任何人不能被称为罪犯”。

三、问答题（每小题8分，共16分）

1.全案证据审查、判断的标准是什么？

(1)案件事实清楚、证据确实充分，即客观真实的标准；

(2)优势证据标准；

(3)合理可能性标准。

2.推定的作用有哪些？

（1）推定能够依据公平原则，合理分配当事人的举证责任。

（2）解决疑案，适用推定有助于法院对某些事实加以认定。

（3）提高效率，推定有利于迅速审理案件。

（4）从司法实践上看，推定是满足法律运用需要的适当手段。

四、案例分析题(每小题8分，共24分)

1. 犯罪嫌疑人王某被控犯有强奸罪，王某辩称，案件发生时，他正在和他11岁的侄子看电影，被害人的诉讼代理人认为王某的侄子是未成年人，而且口吃，具有语言障碍，不能准确表达，不具有证人的资格，所以其侄子的证言不能在本案中作为证据来使用。

问题：

（1）证人的必要条件有哪些？

（2）被害人的诉讼代理人所说是否准确？王某的侄子的证言能否作为证据使用，为什么？

参考答案：

（1）证人的必要条件：一是凡是知道案件情况的并有作证能力的人，都可作为证人。二是生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作为证人。

（2）被害人的诉讼代理人所说不准确。王某的侄子的证言可以作为证据使用。

因为王某的侄子已经11岁，虽然未成年，但是能够辨别是非；虽然口吃，但是如果能够正确辨别是非、能够正确表达，仍然可以作为证人。不能因为王某的侄子在生理上有缺陷（口吃）或者年幼，就一律取消他的作证资格。法律上规定生理上、精神上有缺陷或者年幼，只是丧失作证资格的相对条件，而不是绝对条件。

2. 在一起行政诉讼中，被告一直未提供做出具体行政行为的主要证据。人民法院据此做出判决：撤销被诉具体行政行为。请问：

人民法院在被告未提供主要证据情况下判决撤销被诉具体行政行为的做法是否正确？为什么？

参考答案：按照我国行政诉讼法的规定，行政诉讼是由被告行政机关承担举证责任，如果提供不了主要证据，则法律就无法推定该具体行政行为具有合法性，行政机关就要败诉，承担不利后果。所以，人民法院在被告未提供主要证据情况下判决撤销被诉具体行政行为的做法是正确的。

3．李家村发生一起杀人案件，证人李四向公安侦查人员提供证言说：“我家就住在山脚下，离案发现场50多米远，大年初一晚上凌晨2点，我出来上厕所，看见一个黑影用斧子向另一个人砍了几下，那个人就死了，虽然没有灯，但是就着月光，我还是看得很清楚，是李抗美用斧子砍了他弟弟李援朝，一定是为了家产。”经过侦查人员侦查核对证据的审查，检察院最终没有采用李四的证言作为证据。

问题：请根据对证据的三要素进行分析，为什么检察院不采用李四的证言？

参考答案：

证据的三要素是：客观性、关联性和合法性。其中，客观性是证据之所以成为证据最基本的因素和特征。本案中，李四所说的证言就是因为缺乏客观性而不能成为证据。在大年初一根本没有月亮，所以不可能透过月光看到。而且，距离50米的晚上，看到清晰的人很困难，也就是说在客观上李四的证言是无法实现的，所以检察院没有将该证言作为证据使用。