国际商法简答题详解

简答题

1

答：所谓违约，是指合同当事人不履行或者不完全履行合同的行为。一项违约责任的成立，必须要具备一定的条件。

大陆法系国家的法律规定，违约责任的成立原则上应具备四个条件：（1）行为人有过错；（2）行为人有不履行或不完全履行合同的行为；（3）有财产上的损害事实；（4）行为人的违约行为与损害结果之间有因果关系。

英美法系国家的法律规定，凡允诺人没有履行其合同义务，就属违约。不管允诺人是否有过错，也不管是否造成了财产上的损害事实，均不影响违约责任的成立。

2用。

答：产品责任法的作用主要是：

（1）迫使企业推行全面质量管理，提高产品质量。

（2）增强消费者对产品的信任感和安全感。

（3）切实保护消费者合法权益。

（4）维护国际贸易正常秩序，保证国际贸易的健康发展。

1

答：所谓追认代理，是指代理人未经被代理人授权或超越授权范围以被代理人的名义进行法律行为，或一个人不是被代理人的代理人但却以被代理人的身份进行法律行为，如果事后被代理人承认或者批准这种行为，即为追认代理。追认代理必须具备的条件是：（1）代理人必须声明他的行为是以某个确定的被代理人的名义进行的；（2）被代理人在代理人的行为期间和追认代理期间必须具有授权该行为的能力；（3）被代理人必须在第三人撤回该行为协议前进行追认；（4）被追认的代理行为必须合法；（5）被代理人在追认代理权时，必须对该行为的具体事实有充分了解。

2

答：在海上货物运输中，承运人应承担的义务：（1）提供适航的船舶，即做到船舶的适航性；（2）管理和安全运送货物，即做到船舶的适货性；（3）交付货物，即船舶到港后将提单上载明的货物交付给收货人。

托运人应承担的义务：（1）向承运人提交托运货物；（2）向承运人支付运费；（3）提取货物，即托运人或收货人应按习惯或承运人公告、通知及时到指定地点凭单提取货物。

1

答：海运提单、空运单、铁路运单及多式联运单据之间的异同点主要在于：

海运提单、空运单、铁路运单和多式联运单据之间的基本共同点，是这些货运单据都是承运人与托运人双方所订立的合同的凭证。

基本区别在于它们是否是物权凭证。提单是物权凭证，原则上是流通证券，买卖提单等

于买卖货物；空运单和铁路运单则不是物权的凭证，不代表所承运货物的价值，不可转让，不可议付；多式联运单据依据交货人的选择，可以做成可转让单据，也可以做成不可转让单据，如签发可转让单据，应列明是按指示或是由持票人交付。如列明按指示交付，须经背书后转让。如列明由持票人交付，无须背书即可转让。

2

答：票据的法律特征一般可概括为以下十点：（1）是完全的有价证券；（2）是设权证券；（3）是要式证券；（4）是文义证券；（5）是无因证券；（6）是金钱证券；（7）是债权证券；（8）是流通证券；（9）是提示证券；（10）是返还证券。

1

答：海上货运保险合同成立的要件主要有：（1）被保险人对保险的标的物具有保险利益；（2）保险人与被保险人之间必须达成协议；（3）协议必须采用书面形式。

2

答：仲裁协议是当事人双方愿意将他们之间已发生或可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面协议。它具有如下特点：（1）仲裁协议只能由具有利害关系的合同各方当事人或其合法的代理人订立。（2）仲裁协议必须是当事人各方愿意将他们之间的有关争议提交仲裁解决的共同意思表示，不允许一方强加于另一方。（3）双方当事人既可以约定将已发生的争议提交仲裁，也可以事先约定将他们之间将来可能发生的争议提交仲裁解决。（4）当事人双方在订立仲裁协议时可以选择任何性质的仲裁机构。（5）仲裁协议必须是一种书面文件。

1

答：（1）要约人必须清楚表明愿意按照要约的内容订立合同的意思。（2）要约必须是由要约人向特定的受要约人发出。（3）要约的内容须十分确定。（4）要约只有传达到受要约人处方为有效。

2

答：专有技术是一种没有被公开的、没有取得专利权而又具有使用价值并受国家法律保护的一种特殊的技术知识。它具有如下三个方面的特征：（１）具有秘密性；（２）具有特殊的专有性；（３）具有特殊的实用性。

1

答：商事仲裁协议有效成立的实质性要件：（1）商事关系中的双方当事人具有民事行为能力，这是保证其签订的商事仲裁协议合法有效的前提；（2）当事人之间将其有关商事争议提交仲裁解决，须有明确请求仲裁解决的意思表示，这是商事仲裁协议的基本要素；（3）仲裁标的具有可仲裁性，商事仲裁协议的标的是指双方当事人在特定商事交易中已经或可能发生的争议事项；（4）商事仲裁协议内容合法同样是有效商事仲裁协议所必须具备的基本要素。

2

答：海上风险，又称海难，包括海上发生的自然灾害和意外事故，但不包括一切险。（1）自然灾害，指不以人们意志为转移的自然界力量所引起的灾害。但在海上保险业务中，它并不是泛指一切由于自然力量所造成的灾害，而是仅指恶劣气候、雷电、海啸、地震或火山爆发等人力不可抗拒的灾害。（2）意外事故，一般指由于偶然的非意料中的原因所造成的事故。但在海上保险业务中，它并不是泛指一切海上意外事故，而是仅指运输工具遭受搁浅、触礁、沉没、碰撞、失踪、火灾及爆炸等。

外来风险是指海上风险以外的其他外来原因所造成的风险，可分为：（1）一般外来风险，指被保险货物在运输途中由于偷窃、沾污、渗漏、破碎、受热受潮、串味、生锈、淡水雨淋、短少和提货不着、短量、碰损等外来原因所造成的风险。（2）特殊外来风险，指由于军事、政治、国家政策法令以及行政措施等特殊外来原因所造成的风险与损失。例如：战争、罢工、因船舶中途被扣而导致交货不到以及货物被有关当局拒绝进口或没收而导致的损失等。

1

答：(1)服从的义务；(2)谨慎的义务；(3)报账的义务；(4)亲自履行的义务；(5)忠实的义务。

2别。

答：(1)两合公司中各股东所应承担的责任不同。其中负无限责任的股东必须以其个人所有的全部资产对公司债务负责，而有限责任股东则只是以其所认交的出资额为限对公司负责。(2)两合公司中各股东所享受的权利也不对等。其中尽无限责任的股东享有代表公司进行经营活动的权利，而负有限责任的股东则无权直接参与公司经营管理。(3)两合公司股东转让其出资时基于其身份的不同而有不同的要求。其中负无限责任股东必须经公司其他股东的一致同意才能转让其所认交的出资，而负有限责任的股东转让其出资时无须取得其他股东全体一致同意。

1

答：(1)汇票遭到拒绝承兑或拒绝付款；(2)已在法定期限内向付款人作承兑提示或付款提示；(3)必须在汇票遭到拒付后的法定期间内作成拒绝证书；(4)必须在汇票遭到拒付后的法定期间内将拒付事实通知其前手。

2

答：要取得一项注册商标，首先应由注册申请人依法提出书面的商标注册申请，按规定填报商品分类表，依法报送商标图样和其他文件，交纳注册费用，然后由商标主管机关依法予以审查批准注册。

名词解释

1

国际商事惯例：是指在国际商事的交往中，由于长期反复的国际实践而逐渐形成的，并受到遵守的一些商事原则和规则。

2

中止合同：是指暂时停止履行合同义务的行为。

3

无合同无责任原则：生产者和销售者对因其产品瑕疵给消费者造成人身或财产损失而承担的责任以其与消费者订有合同为前提。

4

专利的强制许可：国家专利主管机关在一定条件下，不经专利权人同意而通过行政程序允许第三人使用有关专利的一种专利实施方式，是专利权人行使专利权的例外。

5

国际商事和解：指在国际商事关系中的各方当事人在发生争议时，约定在自愿谅解的基础上，按照有关法律和合同条款的规定，通过直接的充分协商，自行达成协议，以解决有关争议的活动。由于其在诉讼法上的意义的不同，和解可分为诉讼外的和解和诉讼中的和解。

1

给付不能：是指债务人由于种种原因不可能履行其合同的义务，而不是指有可能履行合同而不去履行。

2

参加承兑：是指在汇票到期日前，由于付款人拒绝承兑、付款人或承兑人死亡或其他原因导致无法承兑或付款、付款人或承兑人受破产宣告等场合下，为了防止持票人在票据到期日前行使追索权及为票据债务人的利益，一般由预备付款人或票据债务人以外的第三者加入票据关系参加承兑，以保全票据的信用的行为。

3

附加险：保险人应被保险人要求，承担各种外来原因导致的损失，是基本险的扩大和补充。

4

表见代理：当被代理人的言词或行为导致第三人合理认为代理人具有某种权限，并根据这些权限同代理人进行法律行为时，代理人就具备了表见代理权限。

5

诉讼代理：指诉讼代理人基于当事人或其法定代理人授权以当事人的名义代为实施诉讼行为。

1

提前违约：是指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就明确表示其不履行合同的行为。

2

票据行为：是指以负担票据上的债务为目的所作出的要式的法律行为。

3

滞期费：承租人向出租人支付超过规定装卸时间的相应费用。

4

商标的可转让许可：是指被许可方除在特定地域范围内享有使用该商标的权利外，还有权将商标使用权转让给该地域范围内的第三人。

5

公司解散：指已经依法成立的公司，因章程或法律所规定的事由的发生而依法消灭的法律行为。

1

要约邀请：即使要约人的意思表示是以订立合同为目的，但如果意思表示不具体、不确定，而且不期望他方的承诺即能使合同成立的话，也不是要约，而是要约邀请。要约邀请对双方当事人都不具有法律约束力。

2

承诺：是指受要约人在要约的有效期内作出声明或以其他行为对一项要约表示同意的一种意思表示。

3

速遣费：承租人向出租人领取提前完成约定装卸时间的相应费用。

4

间接代理，是指代理人以自己的名义，但是为了被代理人的利益而与第三人订立合同，日后再将其权利与义务通过另外一个合同让与给被代理人的代理行为。

5

公司解散：指已依法成立的公司，因章程或法律所规定的事由的发生而依法消灭的法律行为。

1

国际商法：是指调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总称。

2

票据的变造：是指无变更权限的人，以行使票据权利为目的，于票据上对于他人所记载的要件事项加以变更的行为。

3

信用证：由一家银行依照客户要求和指示或以自身名义，在符合信用证条款的情况下，凭规定单据由自己或授权另一家银行向第三者或其指定人付款或承兑并支付受益人出具的汇票。

4

完全的有价证券：是指这种有价证券的权利与证券占有之间的关系最为密切，离开证券根本不能主张权利。

5

无权代理：指欠缺代理权的人以他人名义与第三人进行法律行为。该法律行为非经本人追认对本人不发生拘束力。

1

国际货物运输保险：是指进出口商对国际运输的货物按照一定的险别向保险公司投保，缴纳保险费，当货物在国际运输途中遇到保险事故时，由保险公司对进出口商的损失按约定的数额给予赔偿的一种法律关系。

2

商事和解：是指在法院或仲裁机构受理案件以后，法庭或仲裁庭作出裁决之前，双方当事人在自愿的基础上经协商一致，达成和解协议，以解决彼此之间的商事法律争议，从而终结商事裁决程序的活动。

3

专有技术：也称技术秘密，是一种没有公开的、没有取得专利权而又具有使用价值并受国家法律保护的一种特殊的技术知识。

4

国际商事仲裁：是指国际商事关系中的当事人通过协议自愿将他们之间的有关争议提交某一临时仲裁庭或某一国际常设仲裁结构审理，由其依据有关法律或依公平原则作出裁决，并约定自觉履行该项裁决所确定的义务的一种制度。

5

要约邀请：即使要约人的意思表示是以订立合同为目的，但如果意思表示不具体、不确定，而且不期望他方的承诺即能使合同成立的话，则不是要约，而是要约邀请。要约邀请对双方当事人都不具有法律约束力。

1

商事调解：指在商事裁决程序中，根据双方当事人的申请或者法庭或仲裁庭的自行决定，在法庭或仲裁庭的主持下，双方当事人就争议的实体权利义务在自愿的基础上经协商一致，达成调解协议以解决彼此之间的商事法律争议的一种活动和方式。

2

合同落空：指在合同成立后，非由于当事人自身的过错，而是由于事后发生的意外情况而使当事人在订约时所谋求的商业目的受到挫折，如果仍然坚持按合同履行，将会产生显失公平的结果，有悖诚信原则，因此，对于未履行的合同义务，当事人得予以免除或变更责任。

3

善意取得：是指受款人善意而又支付了相当对价后，从无正当处分票据权利的人处取得的票据权利。使善意取得成立的要件有四个，即：（1）须从无票据权利的人处取得票据。（2）取得时须无恶意或重大过失。（3）须支付相当的对价。（4）须依交付或背书和交付的转让方法取得票据。

4

预期违约：是指在合同规定的履行期到来之前，合同的一方当事人明确表示他届时将不会履行合同的义务。

5

根本违反合同：是指如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即属于根本违反合同。

1

备运提单：又称收货待运提单，是指承运人已经收到货物等待装船的提单。这种提单仅说明货物将装上就要到港的远洋轮船，而并不确认货物已经装船。

2

轻微违约：是指当事人一方在履约中，尽管存在一些违约行为，但另一方已经从中得到该项交易的主要利益的违约。

3

保全货物：是指当合同当事人双方发生纠纷致使货物的受领或退回不能及时进行时，最适宜防止货物毁坏或遗失的一方当事人承担保证货物安全，尽量减少货物损失的义务的行为。

4

汇票的追索权：是指当汇票遭到拒付时，为了保护持票人的利益，持票人享有的向前手背书人以及汇票出票人请求偿付汇票上的金额的权利。

5

混合保险单：是指既承保保险标的物的特定航程，又在一定时间内对之负责的保险单。混合保险单既不是定期保险单，也不是航程保险单，而是兼有二者的性质。

填空题

11）国际商事条约；（2）国际商务惯例；(3）各国有关商事的国内立法。

2，即：（1）合同的标的物必须合法；（2）合同所追求的目的和行使的范围必须合法。

31）实际损失；（2）利润损失（或预期损失）。

4合同价格支付货

款。

5投入流通领域而可供使用的有形物品。

6严格责任理论。

7服务商标三种。

8一申请”的原则。

9人合公司。

10股份证券形式，是一种表现股东权利的不完全的有价证券。

11 和解程序可以由有关当事人随时随地合意开始进行，一般没有第三者参与。

12书面审理两种方式。

13仓至仓的责任规定办理。

14

港卸离海轮时止；或者在海轮到达目的港当天午夜起算满15 天为止。

151980年《联合国国际货物多式联运公约》的规定，对于迟交货物的索赔，收货人应于交货后60 天内向联运人送交书面通知，否则联运人可免除赔偿之责。

16外部关系。

17授权范围内行为时的过错而承担义务的情况称为转承义务。

18追认，被代理人才承担责任。

1罗马法的基础之上逐渐形成并完善；普通法则是在继承和发展日耳曼习惯法的基础之上逐渐形成并完善。

2

两大类即：（1）欺骗性的不正确说明；（2）非故意的不正确说明。

3

合下，卖方原则上可以在此段期间内的任何一天交货。

4为称之为伪造票据续表。

5

物品”和“天然产品”。

6销售者。

7服务商标。

8国际初步审查单位。

9严格准则主义，规定公司必须在法院及行政机关的监督下符

合法律所规定的条件时方能成立。

10募集成立两种。

111987年在北京建立了北京调解中心，以通过调解解决国际商事争议。

12仲裁条款和仲裁协议书以及其他书面文件中所包含的仲裁协议等三种形式。

13《汉堡规则》规定，对于延迟交货所造成的损失，收货人必须于收到货物后60 天内以书面形式通知承运人，否则可免除赔偿之责。

14

60 天尚未运至仓库，则保险责任也告终止。

15装上保险单所载明的启运地的飞机时开始。

161980年《联合国国际货物多式联运公约》的规定，有关国际多式联运的任何诉讼，其诉讼时效为2年，自货物交付之日起算。

17内部关系，它是基本的法律关系。

18被代理人及第三人。

19

活动，与被代理人承担连带责任。

1成文法作为法律的主要渊源；英美法系国家则以判例法作为法律的主要渊源。

21）必须合法；（2）具有一定的价值；（3）待履行的或已履行的对价。

3

担保责任，而该责任期限原则上是以合同标的物的风险转移于买方时为限。

4“无合同无责任”的原则。

5使用在先来确定商标权的非注册制度。

6实用新型专利和外观设计专利等。

7秘密性。

8吸收合并和新设合并之分。

9无限连带责任。

10法院的裁定开始，由清算人在债权人会议及其所选任的监理人与法院的监督下进行。

11深圳设有仲裁分会。

12

立即向承运人提出书面通知，或最迟在收货后＿7＿天内向承运人提出书面通知。

13最后在卸货港（或目的港）卸离海轮为止，或者在海轮到达目的港当天午夜起算满15天为止。

14

＿10＿天尚未运达目的地收货人仓库时，其保险责任也告终止。

151980年《联合国国际货物多式联运公约》的规定，有关国际多式联运的任何诉讼，其诉讼时效为2年，自货物交付之日起算。

16

17

当事人是第三人与特别代理。

18

连带责任。

1实体法为中心；英美法系国家的法院在审理案件时则十分注重诉讼法（或诉讼程序）。

2过去的对价。

3

定价格的方法时，在没有任何相反表示的情况下，买方应按订约时类似贸易类似货物的通常价格支付货款。

4

支付货价，且双方已就标的物的计量方法发生疑问时，买方可以按货物净重支付货款。

5；其二是明确。

6原告方当事人主要是指被害人，包括消费者、使用者及其他第三者。

7申请注册作为取得商标权的法定要件。

8一项申请的原则。

9

国家的专利法都是采用先申请的原则。

10

是与无限公司相同。

11所属国法律和所在国法律的双重管辖。

12生产者生产并已投入流通领域而可供使用的有形物品。

13股份的证券形式，是一种表现股东权利的不完全的有价证券。

14装上海轮时开始的。

15

卸装地卸离飞机后满30天仍未运抵目的地仓库，其保险责任也告终止。

161980年《联合国国际货物多式联运公约》的规定，当货物在运输过程中发生灭失或损坏不明显时，收货人应在交货后6天内，将说明此种灭失或损坏的情况以书面通知送交联运人。

17代理人授权，并代表被代理人在一定时期内处理各种交易事务的人称为一般代理。

18

的当事人是第三人与代理人。

19

代理人进行行为，并给被代理人造成损害时，应与代理人承担连带责任。

1罗马法的基础之上逐渐形成与完善的。

2日耳曼的习惯法，以判例法作为法律的主要渊源。

3担义务，而后者不受约束的合同。

4有偿合同和无偿合同。

5

期间内的任何一天交货。

6提单、保险单、发票、检验证书或／和检疫证书、产地证明等单据。

7票据公法和票据私法。

8法国的票据法历史最长，早在1673年制定的商事条例中就有关于票据的规定。

9日内瓦统一票据法系和英美票据法系。

10法系把代理权产生的方式分为两种：一种称为委托代理；另一种称为法定代理。

11责任范围和保险人与被保险人的权利义务外，其他与保险单相同。

12定期运输，是指托运人将一定数量的货物交由承运人，承运人将众

多托运人的货物，按固定航线、船期、港口和运费进行的运输。

13托运人与承运人订立的，由承运人使用船舶将货物经海路从一国或地区港口运至另一国或地区指定港口并交付收货人，由托运人支付运费的协议。

14产品存在缺陷而导致消费者、使用者或其他第三者遭受人身伤害或财产损失时，该产品的生产者和销售者依法应该承担的一种损害赔偿责任。

15

是否存在合同关系或担保关系，也不论在制造成销售产品的过程中是否有过失行为，该产品生产者和销售者都应承担产品责任。

1诉讼法为中心，法院在审理案件时，比较重视诉讼程序；而大陆法则是以实体法为中心，法院在审理案件时重视实体法多于注重程序法。

21）货物贸易；（2）国际技术转让与知识产权许可贸易；（3）外国直接投资。

3诺成合同和要物合同。

4发盘或发价续表。

5受领或退回不能即时进行时，最适宜防止货物毁坏或遗失的一方当事人承担保证货物安全，尽量减少货物损失的义务之行为。

6卖方移转给买方的行为。

7荷兰，17世纪中叶传入英国，19世纪由英国传入德、法等国。

8创设取得和善意取得。

9清洁提单和不清洁提单。

10《维斯比规则》和《汉堡规则》。

11过失责任原则”。

1214世纪的意大利。

13担保责任说；其三严格责任说。

141）资本确定原则；（2）资本维持原则；（3）资本不变原则。

15转换，是指公司在不中断其法人资格的情况下，将公司由一种法定形态变更为另一种法定形态的法律行为。

1国际法为准则的国际书面协定。

2

法优于国内法；二是国际法和国内法均没有规定时，适用国际惯例。

3所谓对价，是指一方当事人在享有合同规定的权利的同时须承担某种

作为或不作为的义务。

4对方作出允诺之前已全部履行完毕的对价。

5不受《销售合同公约》第1条〈1〉款 B 项和第11条及与第11条内容有关的规定的条款约束。

641、42条的规定：卖方对货物权利担保的义务主要有两个。（1）卖方应对货物享有完全的所有权；（2）卖方应保证所交货物无侵权行为。

7债权转让。

8票据行为。

9

及承运人保证将货物交给指定的收货人的一种不可流通的单证。

10空运输的国际公约主要有三个：《华沙公约》、《海牙议定书》和《瓜达拉哈拉公约》。

11

约》和《产品责任指令》以及《产品责任法律冲突规则公约》。

12消费者造成死亡或人身伤害的赔偿责任为限。

13无限连带清偿责任的公司企业。

14

各股东共同出资，并以其所认出资额或出资比例对公司负责，而公司以其全部财产对其债务承担责任的公司企业。

15营利为目的的企业社团法人。

16股东出资所构成的公司的财产总额。

17

重支付货价，且双方就标的物的计量方法发生疑问时，买方可按货物净重支付货款。

1书面诉讼程序。

2指：缔约国一方现在和将来给予任何第三国的优惠和豁免，须同样给予对方。

3故意制造假象或隐瞒真象致使对方陷入误解或发生错误的行为。

4实际履行作为不履行的主要救济办法。

5

先应当按照《中国合同法》的第六十一条的规定加以确定；若按照第六十一条仍不能确定时，除依法由政府定价的以外，就应按照订立合同时履行地的市场价格确定。

6行使不安抗辩权、行使先履行抗辩权等，是指双务合同成立后，应当先履行债务的当事人有确切的证据证明对方将不履行或不能履行其大部分重要义务时，可以采取暂时停止履行合同义务，待对方恢复履行能力或提供适当担保后再恢复履行。

7原始取得和继受取得两种。

8国际公约主要有：《国际货物铁路联运公约》、《国际货物铁路联运协定》。

9两种不同的运输方式，由多式联运经营人将货物从一国境内接管货物的地点运至另一国境内指定交付货物的地点的一种国际货物运输方式。

10参加承兑则一般由票据债务人以外的第三者承担。

11严格责任原则。

12两个以上的联结因素来确定应予适用的准据法。

13所组成的，其无限责任股东对公司债务负无限连带责任，而有限责任股东则只以其出资额为限对公司负责的公司企业。

14

其全部资本等分为股份，其股东都是就其所认购的股份为限对公司承担责任的一种公司企业。

15股东权利义务的基本构成单位。

16诺成合同和要物合同。

17本票和支票。

第一章

A公司是美国商人在中国厦门设立的独资企业。2010年3月，A公司与营业地位于福州的B公司签订了1000台计算机买卖合同，同年6月前交货，交货地点在B公司营业地。除其他条款外，合同还约定：因本合同发生纠纷，双方应友好协商解决。若协商不成，则提交厦门市中级人民法院根据《联合国国际货物销售合同公约》解决。后由于A公司无法按时交货，福州B公司向A公司提出索赔要求，双方因赔偿金额问题发生争议，诉至厦门市中级人民法院。

问题：（1）国际商法的调整对象是什么？（2）上述合同对适用法律的约定是否有效？

案例分析：

（1）A公司作为在中国设立的外商独资企业，是中国企业法人，其与同属中国企业法人的B公司之间的商事关系没有“跨越国界”的要素，因此属于国内商事关系，而不是国际商事关系。

（2）《联合国国际货物买卖合同公约》作为调整国际商事关系的国际公约，适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物买卖关系。上述合同对适用法律的约定无效。本案不能适用《联合国国际货物买卖合同公约》，而应适用《中华人民共和国合同法》。

第二章

英国皮靴商人萨洛蒙拥有一家鞋店。1892年，萨洛蒙一家7人依英国公司法设立萨洛蒙有限责任公司，发行每股1英镑的股份20007股，其妻子和5个子女各持有1股，萨洛蒙本人持有20001股（当时法律规定的最低股东人数为7人，最低持股数额为1股）。其后，萨洛蒙公司批准萨洛蒙把自己的鞋店出售给公司，转让的价格约为39000英镑。其中，20000英镑作为萨洛蒙缴纳公司的股金；10000英镑作为萨洛蒙向公司购买10000英镑的债券的资金，并以公司资产作为担保；其余差额用现金支付。1893年，公司因无法偿还到期债务被依法清算，查公司资产价值6000英镑，除未偿还萨洛蒙10000英镑的债券外，还对他人负有7000英镑无担保债务。萨洛蒙要求公司优先偿付其享有担保的债权，公司清算人代表无担保的债权人起诉萨洛蒙，认为他与公司实际为同一个人，应对普通债权人承担赔偿责任，且本人债权不应当向公司求偿。

请思考：（1）萨洛蒙公司是否符合公司设立的条件？（2）萨洛蒙公司是否具有独立人格？（3）萨洛蒙对萨洛蒙公司是否享有优先求偿权？

案例分析：

（1）萨洛蒙公司符合公司设立的条件。如果不存在其他问题的话，萨洛蒙公司的股东人数和股东的持股数额符合法律规定。

（2）萨洛蒙公司具有独立人格。作为一个合法成立的有限责任公司，就成为一个区别于投资人萨洛蒙本人的主体，拥有自己独立的权利和义务，以其独立的财产承担责任。

（3）萨洛蒙对萨洛蒙公司享有优先求偿权。本案中，萨洛蒙既是公司事实上的唯一股东，也是公司的享有担保债权的债权人，具有双重身份。初审法院和上诉法院曾支持无担保的债权人的请求，判决萨洛蒙应先清偿无担保债权人的债务。但是英国上议院推翻了初审法院和上诉法院的判决，不仅认为萨洛蒙公司具有独立人格，而且认定萨洛蒙本人并没有任何欺诈行为以逃避公司的债务，萨洛蒙本人还是萨洛蒙公司享有担保债权的债权人，有权获得优先清偿。最后，法院判决萨洛蒙获得公司清算后的全部财产。

第三章

中国A公司向美国旧金山B公司电报发价出售某商品100公吨，每公吨2400美元CIF旧金山，收到信用证后二个月内交货，以不可撤销即期信用证支付，限三天内答复。第二天收到B公司回电称“Accept your offer shipment immediately”（接受你方发盘，立即装运)，A公司未作答复。又过了两天， B 公司由旧金山花旗银行2开来即期信用证，注明“shipment immediately”。当时该货国际市场价格上涨20%，A公司拒绝交货，交立即退回信用证。试问A 公司的做法有无道理？为什么？

案例分析：A公司的做法没有道理。A公司向B公司发出要约，B公司在要约规定的期限内作了承诺，且并没有对要约作实质性的修改。因此，合同已经成立。A公司因为价格看涨，拒绝交货并退还信用证的行为在法律上属于违约行为。

第四章

中国的甲公司与美国的乙公司订立一份国际货物买卖合同。合同约定：甲公司出售一批木材给乙公司，履行方式为：甲公司于7月份将该批木材自吉林交铁路发运至大连，后由大连船运至美国纽约，乙公司支付相应对价。但7月份，甲公司没有履行。8月3日，乙公司通知甲公司，该批木材至迟应在8月20日之前发运。8月10日，甲公司依约将该批木材交铁路运至大连。但该批木材在自大连至纽约的运输途中因海难损失80%。由于双方对货物灭失的风险约定不明遂发生争执。乙公司认为，甲公司未于7月份履行合同违约在先，应承担损害赔偿责任。合同因甲公司未按时履行义务已终止，故货物损失的风险理应由甲公司承担。

问题：(1)乙公司是否有权要求甲公司承担损害赔偿责任?为什么?(2)乙公司认为本案合同因甲公司违约已经终止的观点是否正确?为什么？

案例分析：

(1)有权。因为甲公司已经迟延履行合同，构成违约。

(2)不正确。根据《公约》的规定，如果卖方不在合同规定的时间内履行其义务，则可以给卖方规定一段合理的额外时间，在此时间内，买方不能采取与此相冲突的救济方法。在本案中卖方即可以在买方规定的“至迟不超过8月20日”的合理时间内履行义务。合同依然有效。