姜明安《行政法与行政诉讼法》(第5版)章节题库(第14章 行政处理(一)——依申请行政行为)【圣才出

第14章行政处理（一）——依申请行政行为

一、概念题

1．依申请行政行为与双方行政行为（武大2004年研）

答：①依申请行政行为与双方行政行为的含义

依申请行政行为，或者称被动性行政行为、消极行政行为，是指行政主体只有在相对人申请的条件下方能作出，没有相对人的申请，行政主体便不能主动作出的行政行为。双方行政行为是指行政主体与对方当事人平等、协商一致所形成的协议或合同，包括行政合同和行政协议。

②依申请行政行为与双方行政行为的区别

a．分类标准不同。依申请行政行为是以行政行为是否具有主动性为标准的划分，其对应的是依职权行政行为；而双方行政行为是行政行为以单方意志还是双方意志为标准的划分，其对应的是单方行政行为。

b．前提不同。依申请行政行为的前提是必须有相对人的申请；而双方行政行为则不要求相对人的申请。

2．行政许可与行政确认（武大2009、2003年研；华师2004年研）

答：①行政许可与行政确认的含义

行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。它是一种赋权行为、解禁行为、依申请行为、要式行政行为。

行政确认是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、法律关系或者有关法律事实进行甄别，给予确定、认可、证明（或者否定）并予以宣告的具体行政行为。

②行政许可与行政确认的联系

行政许可与行政确认通常是同一行政行为的两个步骤，一般是确认在前，许可在后；确认是许可的前提，许可是确认的结果。

③行政许可与行政确认的区别

a．行为对象不同。行政确认是指对行政相对人既有法律地位、权利义务的确定和认可，主要是指对身份、能力和事实的确认；行政许可的行为对象是许可行政相对人获得为某种行为的权利或资格。一般来说，前者是业已存在，而后者是许可之前不得为之。

b．行为的法律效果不同。行政确认中未被认可的行为或地位将发生无效的结果而不适用法律制裁；而在行政许可中，未经许可而从事的行为将发生违法后果，当事人将因此受到法律制裁。即前者的法律效果具有前溯性，对今后仅是一种预决作用；而后者的法律效果具有后及性，不具有前溯性。

c．行为的意思不同。行政确认行为表明行政主体的态度是对某种状态、事件、物或行为予以法律上的承认、确定或否定；而行政许可行为则是行政主体在对申请人的申请进行审查和判断的前提下，对申请是否予以准许的行为。

d．行为性质不同。行政确认属于确认性或宣示性行政行为，它仅表明现有的状态，而不以法律关系的产生、变更或消灭为目的。行政许可，从其正常状态（即批准）而言是建立、改变或者消灭具体的法律关系，是一种形成性行政行为。

e．内容不同。行政确认行为的内容具有“中立性”，它并不直接为当事人设定权利或义务，对当事人是有利还是不利，取决于确认时原已存在的法律状态或事实状态；而行政许可行为则是一种授益性行政行为，它直接为申请人授益。

f．方式不同。行政确认既有依申请的确认也有依职权的确认；而行政许可则只能是依申请才能发生的行政行为。

g．表现形式不同。行政确认一般只能以证书形式出现；而行政许可的表现形式尽管以书面的形式为主，但也存在口头、默示等许可方式。

3．行政许可与行政登记（武大2007、2006年研）

答：①行政许可与行政登记的含义

行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。它是一种赋权行为、解禁行为、依申请行为、要式行政行为。

行政登记是指行政机关为实现一定的行政管理目的，根据法律、法规、规章的有关规定，依相对人申请，对符合法定条件的涉及相对人人身权、财产权等方面的法律事实予以书面记载的行为。

②行政登记和行政许可有着严格的区别

a．前提条件不同。许可的前提是全面禁止，而行政登记并不以全面禁止为前提。

b．法律后果不同。非经行政许可从事某种行业或活动即为违法，应当承担法律责任；但非经行政登记从事某种行业或活动却并不一定违法。

c．对申请人有无数量上的限制不同。行政许可有数量上的限制；而登记则不同，只要符合法律设定的条件，登记机关就必须予以办理，并没有对申请主体数量上的限制。

4．行政许可与行政证明（武大2007年研）

答：①行政许可与行政证明的含义

行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。它是一种赋权行为、解禁行为、依申请行为、要式行政行为。

行政证明是指行政机关或拥有公共行政管理职权的机关和组织，对社会实施行政管理过

程中出具的证明持证人的身份、资格、能力、权利或法律关系、法律地位以及产品质量、产品标准的证书、证明文件的行政执法行为。

②行政证明与行政许可的共性

a．它们都是行政机关、拥有公共行政管理职权的机关或组织作出的行为；

b．行政许可的最终表现形式是许可证、执照；行政证明多以证件为表现形式；

c．二者都是要式行为。

③行政证明与行政许可的不同之处

a．行政许可是以法律的一般禁止为前提而由许可机关实施的行为。行政证明行为是相对人具备某种条件，证明机关就应当实施的行为。

b．行政许可是行政主体依相对人的申请而实施的行为。行政证明行为有些是特定机关或组织主动实施或者相对人具备了一定资格、能力后即发给行政证件的行为。

c．行政许可是授益性行为。行政证明不具有授益的性质，既不会使相对人的利益受到损害，也不会使相对人得到某种利益。行政证件只证明持证人的身份、资格和能力；证明持证人拥有某种权利；证明持证人的财产关系和人身关系。

5．行政给付（电子科大2011年研；武大2010年研；东财2008、2006年研）

答：行政给付又称行政物质帮助，是指行政主体在公民年老、疾病或者丧失劳动能力等情况下，以及在公民下岗、失业、低经济收入或者遭受天灾、人祸等特殊情况下，根据申请人的申请，依照有关法律、法规、规章或者政策的规定，赋予其一定的物质权益或者与物质有关的权益的具体行政行为。

6．行政奖励与行政给付（武大2011年研）

答：①行政奖励与行政给付的含义

行政奖励是指行政主体为了表彰先进、激励后进，充分调动和激发人们的积极性和创造性，依照法定条件和程序，对为国家、人民和社会作出突出贡献或者模范地遵纪守法的行政相对人，给予物质的或者精神的奖励的具体行政行为。

行政给付又称行政物质帮助，是指行政主体在公民年老、疾病或者丧失劳动能力等情况下，以及在公民下岗、失业、低经济收入或者遭受天灾、人祸等特殊情况下，根据申请人的申请，依照有关法律、法规、规章或者政策的规定，赋予其一定的物质权益或者与物质有关的权益的具体行政行为。

②行政奖励与行政给付的区别

a．事由不同。行政奖励是因为相对人作出了一定贡献，行政机关予以金钱、精神或其它的“好处”。行政给付一般是行政相对人因为遇到某种困难，而法律规定相对人可以从行政机关取得帮助的情形。

b．目的不同。行政奖励的目的在于表彰和鼓励先进，鞭策和推动后进，调动和激发人们的积极性和创造性。行政给付的目的是给予相对人一定的物质帮助，保障其基本生活需求。

7．行政裁决（武大2011年研；东财2008年研）

答：行政裁决是指行政机关依照法律规范的授权，对当事人之间发生的、与行政管理活动密切相关的、与合同无关的民事纠纷进行审查，并作出裁决的行政行为。

其特征为：①行政裁决以当事人之间发生了与行政管理活动密切相关的民事纠纷为前提；②行政裁决的主体是法律规范授权的行政机关；③行政裁决是行政机关行使行政裁决权的活动，具有法律效力。

8．行政裁决与行政仲裁（武大2009年研）

答：①行政裁决与行政仲裁的含义

行政裁决是指行政机关依照法律规范的授权，对当事人之间发生的、与行政管理活动密切相关的、与合同无关的民事纠纷进行审查，并作出裁决的行政行为。

行政仲裁是指纠纷双方当事人按事先或事后达成的协议，自愿将有关争议提交仲裁机构，仲裁机构以第三者的身份对争议的事实和权利义务作出判断和裁决，以解决争议，维护正当权益，当事人有义务履行裁决的一种制度。

②仲裁与行政裁决的联系

两者都是行政机关以第三者的身份居间裁断；处理对象都是民事争议；都是行政机关运用行政权力的过程。

③仲裁与行政裁决的区别

a．适用的法律不同。仲裁是仲裁委员会依据《仲裁法》及其他有关的法律、法规处理纠纷；而行政裁决是由国家行政管理机关依其职权和有关行政法规处理纠纷。

b．受理的依据不同。仲裁实行协议管辖，仲裁委员会受理案件的依据是当事人之间达成的仲裁协议；而行政裁决是国家行政机关依据其行政管理职能强制管辖。

c．裁决的机构不同。仲裁是由当事人选定的仲裁庭作出裁决；而行政裁决是由国家行政管理机关作出的。

d．裁决的性质不同。仲裁是对平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷作出裁决；而行政裁决是由国家行政管理机关依据其职权，以领导与被领导、管理与被管理的隶属关系进行的裁决。

二、简答题