xxxx年新版《合同法》傅鼎主编.doc

编讲义（大全）

第一章合同的概述（选择题）第一节合同的概念与特征

一、合同的概念*** 合同；是指民事主体设立、变更、消灭民事权利义务的协议。

含义；

1、合同是一种双方或多方当事人的民事法律行为，而不是单方民事法律行为

2、合同的当事人是民事主体，彼此法律地位平等（自然人、法人、其他组织）

3、订立合同的目的，是设立、变更、消灭特定民事法律关系

4、是经过协商后形成一致意见的民事法律行为

5、合同生效后在当事人之间设立特定民事法律关系民事法律行为、事实行为的区别；

行为：包括表意行为（法律行为）和非表意行为（事实行为）。

（1）法律行为（表意行为）：表意行为包括民事行为、可变更可撤销民事行为、效力待定民事行为、可撤销民事行为、无效民事行为。

（2）事实行为（不表意行为）：这样理解，你做某事之前没有经过事先的思考，但是你做的事情能够产生法律效果，如你捡到100 万元，你事先根本没有思考，但是你捡到100 万，就与失主构成了返还财产的法律关系。你就记住法律上事实行为包括这些就行了：侵权行为、无因管理、不当得利、捡到遗失物、发现埋藏物、先占、创作等本书所称的合同为民事合同民事合同与行政合同的区别

1、民事合同以设立、变更、消灭民事权利义务为内容，行政合同的内容则是以设立、变更、消灭行政关系

二、合同的特征*** 依法成立的合同具有以下法律特征；

1、合同是平等主体间所实施的民事法律行

为（民事法律关系）

2、合同以发生一定民事后果为目的（婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定）

3、合同是当事人间的合意（a/必须两个人以上b/互为意思表示C/意思表示必须一致）

4、合同对当事人具有拘束力第二节合同法律关系

一、合同关系的主体、内容、客体合同法律关系；又称合同关系，是依法成立生效合同所产生的法律效果合同主体；是享有合同权利、承担合同义务的人（自然人、法人、其他组织）合同内容；包括；合同权利、合同义务合同权利是债权的一种，指合同权利人受领、请求合同义务人为特定给付的权利

1、受领给付的权能

2、请求给付的权能合同权利效力；

1、受领力

2、保持力

3、请求力

4、处分力

5、保全力（行使、自救）合同义务；***

1、主给付义务（决定合同的性质、反映合同特征、确定合同种类的基本义务）

2、从给付义务（辅助主给付义务、确保、实现给付义务）

3、附随义务***

（合同没有约定、法律没有规定、依据诚实信用原则、交易习惯形成的忠诚、协力、告知、维护、保密等义务）

（特点；1、非自始确定，随债之关系的发展而形成2、具有普遍性，非专属某一合同之义务3、一方的附随义务与对方的附随义务、给付义务不构成对价关系、不适用双务合同履行之抗辩4、不能事后独立诉请履行）

2012 年新版《合同法》傅鼎生

主

2、行政合同的当事人法律地位不平等

（附随义务有如 下两种 ； 1、维护合同当事人缔约利益，履行利益的 附随义

务，如； 说明义务、包装义务 、

2、维护合同权利人固有利益的附随义务， 如；照顾

义务、 保密义务、 提示义务 、等等）

4、不真正义务 ? （不以民事责任的承担为后果，

为一定行为 或不为一定行为的约束，如； 保险合同中， 投保人应当应当采取一定的措施防止损害 的扩大） （特点 ；

1、属于一种法定义务

2、具有约束力

3、不履行该义务的，不承担民事责任

4、不履行义务将给合同主体带来不利益） （《合同

法》第 119条规定 ;当事人一方违约 后，对方应当采取适当措施防止损失的扩 大，没有采取措施的， 不得就扩大部分要求 赔偿） *** 合同客体

又称合同 标的，是合同义务人的 给付。 合同 的标的不同于合同的标的物。

合同的标的物—— 是指给付的对象， 可以是 物、权利、行为等。

合同标的设定——依合同当事人的意志决

定 合同标的的条件——（合法、确定、可能） 三个条件； 1、合法性、社会安妥性

2、可确定性

3、可能性

未涉及第三人， 撤销是债务人防害债权的行 为，因此， 主张债的保全制度突破债的相对 性缺乏理论依据）

3、买卖不破租赁、不动产预告登记 制度并

未使债权具有物权效力 （并不说明债 权具有物权效力， 更不说明其义务主体为不 特定的任何人）

4、 债权的不可侵犯性 ，并不表明债 权及

于不特定之任何人 （权利的不可侵犯性 不是区分物权、债权、绝对权、相对权的依 据） 第三节 合同的分类 一、要式合同与不要式合同 合同必须具备法律

二、 合同的相对性（债的相对性） 合同作为债的关系一种合同具有相对性 债之关系的相对性，区别于物权、人格权、 知识产权等绝对权关系

本书认为 ；合同的相对性是债的本质， 涉他 契约、债的保全、债权的不可侵犯性，并不 意味着是对债的相对性的突破。

理由 ；1、涉他契约制度的产生， 并没有突 破债的相对性（它没有改变债务人的特定 性）

2、债权人代位权、撤销权 未突破债 的相对性 （行使代位权的债权人之债权，并

所规定的或当事人所约 定形式的—— 要式合同 （租期在 6 个月以上的租赁合同必须采取书 面合同） 合同的形式可由当事人自由选择的— 要式合同 （书面形式、口头形式、其他形式） 《合同法》第 36 条规定“法律、行政法规 规定或者当事人约定采用书面形式订立合 同， 当事人未采用书面形式， 但一方已经履 行合同主要义务，对方接受的，该合同成 立。”

二、主合同与从合同 不依赖于其他合同而能独立存在的合同— —主合同 以其他合同的存在为前提而成立的合同— —从合同 区分的意义； 主合同无效，从合同也无效；主合同变更， 从合同也随之变更； 主合同消灭，从合同也随之消灭。 （但保证合同不因主合同债务扩张而随之 扩大保证范围， 但因主合同的减少而随之减 小保证担保范围） 三、有偿合同与无偿合同 当事人双方存在对价给付关系的合同—— 有偿合同 *** （买卖合同、供用水、气热力合同、有息借

***

款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、有偿保管合同、仓储合同、行纪合同、居间合同等等）当事人双方无对价给付的合同——无偿合同

（无息贷款合同、赠与合同、无偿保管合同、无偿委托合同等等）区分的意义；

1、有偿合同当事人注意的程度较无偿合同当事人注意的程度为高

2、限制民事行为能力人可作为无偿合同的一方当事人（获利方）进行纯获利的行为，无需他人代理，也无需征得监护人同意。

3、撤销无偿合同无需主观要件

4、有偿合同适用对待给付规则，无偿合同无对待给付规则的适用余地四、诺成性合同与实践性合同

*** 只要双方意思表示一致即能成立的合同——诺成性合同（买卖合同、赠与合同、委托合同、承揽合同、行纪合同仓储合同等等）除意思表示一致外还需实施实践行为后才能成立的合同——实践合同（保管合同、借款合同、定金合同、代物清偿合同等等）区分的意义；表明这两种合同不同的成立或生效要件五、一方负担义务的合同与双方或多方负担义务的合同

合同双方当事人中，仅其中一方当事人承担合同义务的合同——一方负担义务的合同（赠与合同）属于单务合同合同双方或多方当事人中，各方都有向对方或其他方为给付的合同——双方或多方负担义务的合同（买卖合同、合伙合同）属于双务合同六、双务合同与单务合同合同各方均负担义务，且各方的义务构成对价关系——双务合同（任何双务合同都是有偿合同、有偿合同并不都是双务合同）合同一方有义务而另一方无义务，或各方有义务但没有对价关系——单务合同（赠与合同、无偿保管合同）区分的意义；

1、双务合同适用同时履行抗辩权、顺序履行抗辩权、不安抗辩权——双务合同抗辩规则

2、发生的合同义务可对待履行的其他效力

七、束己合同与涉他合同不对外发生效力的合同——束己合同（通常合同都属此类）以第三人为给付或受领给付为内容的合同

——涉他合同、可分为；

利他合同（人寿保险合同、信托合同）当事人约定由第三人向合同权利人为给付的合同——负担合同（由第三人给付的合同、适用债的相对性）八、有名合同、无名合同、混合合同合同名称为法律所规定，且法律对其权利义务作了明确规定的——有名合同（买卖合同、运输合同、保管合同、居间合同、等）

合同名称未被法律所规定，且法律也未对其权利义务作专门规定——无名合同内容包括两个以上有名合同的事项或兼有有名合同、无名合同事项的合同——混合合同九、附合合同与非附和合同合同内容为当事人一方预先拟定，并在订立合同时未与对方协商，对方只能根据内容参加合同关系——附和合同（格式合同、格式条款）合同内容由双方协商而成十、预约与本约当事人约定将来订立某一合同的协议预约为履行预约合同而订立的合同——预约的效力是依约本约；

1、必须预约规定期限内进行本约内容磋商

非附和合同

本约

2、必须按照预约的内容订立本约

3、预约双方必须依照诚实信用原则进行公开磋商

十一、一时合同与继续合同*** 合同之债的给付总

量不依赖于时间因素，因一次清偿而消灭的合同——一时合同（买卖合同、赠与合同、借款合同、等）

同债务分期履行并非继续合同合同之债的给付总量依赖于时间因素，一次清偿而消灭的合同——合同）（供水、供电、供热合同等）不同）区分意义；一时合同的变更具有溯及力、更仅对未来发生效力，

十二、实定合同与射幸合同

以现实、确定的最终利益的给付为内容的合

同——实定合同

（房屋买卖合同的给付价金、交付房屋）以不确定的最终利益的给付为内容的合同——

射幸合同

（购买彩票、保险合同等）（与附条件的合同不

同）

第二章合同法的概述（重点章）（单选、多选、判断、论述）

第一节合同法的概念与特征

一、合同法的概念合同法是调整特定平等主体的自

然人、法人、其他组织之间因合同的订立、履行、变更、转让、终止等行为所发生的财产民事权利义务

关系的法律规范的总和。含义；

1、调整自然人、法律、其他组织之间权利义务关

系的法律（不调整内部关系）

2、调整平等主体之间权利义务关系的法律（不调

整行政关系）

3、调整财产性权利义务关系的法律（不调整婚

姻、人身关系）

4、调整特定当事人的民事权利义务关系的

法律（不调整物权、知识产权）

5、调整因合同行为所发生债权债务关系的法律

（债的发生原因；合同、单方允诺、遗赠、不当得利、无因管理等事由）实质意义上的合同法——是

调整因实施合同的订立、履行、变更、转让、终止等行为所发生民事法律关系（《合同法》《担保法》《海商法》《物权法等》）形式意义上的合同法——合同法典《合同法》特征；***

1、合同法是规范合同当事人行为的法律

A/充分尊重行为人的意志、体现私法自治

B/为了平衡当事人利益、维护公共秩序、善

良风俗C/为了维护交易安全、鼓励交易、助长流通

2、合同法是调整平等主体之间动态财产关系的法律

3、合同法的规定基本属于

4、合同法既调整民事合同合同关系（我国民商事合一

第二节合同法的基本原则

概念；是指效力贯穿合同法始终的根本原则、它是立法的基本原则、也是司法的基本原则、更是合同当事人订立、履行、等合同行为的根本准则。

性质；是合同的本质反映，体现了合同订立、履行的行为的客观规律。

合同法的基本原则还反映了立法者在交易领域中的立法政策。

合同法的基本原则；（主体平等、合同自由、合同公平、诚实信用、鼓励交易）

一、合同主体平等原则***

A/追求人格独立、地位平等是人

性使然

b/是商品生产、的需要交易

C/必须以平等为核心，平等是自

由的前提。

二、合同自由原则（内容）

A/缔约与否自由b/选择对象自由

C//选择缔约方式自由e/决定合同内容自由f/确定违约责任自由

G/确定解决争议方式自由

合同自由的限制；国家干预、没有绝对的自由

1、为了公共利益，合同法确立强制缔约的规则

2、合同法的私法公法化三、合同公平原则

追求合同正义，要求合同当事人实现实质上的平等，排除形式平等掩盖下的实质上的不平等

合同自由的限制——反垄断法、反不正当竞争法、劳工法、反倾销、发暴利制度、消费者权益保护制度、对合同格式条款限制制度等

四、诚实信用原则***

《合同法》第6 条规定“当事人行使权力、履行义务应当遵循诚实信用原则” 含义；

A/公正地调整、平衡合同双方当事人的利益B/公正

继续合同不能持续

与分期付款

继续合同的变

任意性规范关系

又调整商事

）

地调整、平衡合同当事人与第三人、公众的利益，维护一般公共信用利益（诚实信用原则要维护两个平衡；即合同当事人利益平衡、合同当事人与社会利益的平衡）***

功能；***

1、直接规范功能

2、补救成文规定不足的功能诚实信用原则贯穿合同法的始终

1、在合同订立过程中

2、关于合同条款分歧的解决

3、关于合同履行

4、关于合同权利义务终止后（附随义务）

5、合同权利人行使权力，同样应遵循诚实信用原则

合同履行的诚实信用原则属于强行规定，合同当事人不得通过特约排除之诚实信用原则贯穿合同法始终五、鼓励交易原则*** （简答、论述）

1、严格限定合同无效

2、严格限制合同不生效

3、确立合同效力待定制度

4、严格区分合同成立与生效

5、提高缔约效率、促进合同成立

6、尽可能认定合同有效

7、严格限制合同的解除

8、确立了可预见赔偿制度

第三章合同的成立（非常重要）（选择题、判断题、简答题、论述题、案例题）

第一节合同成立的概念与条件

一、合同的成立是指缔约各方就待定民事权利义务关系的设立、变更、消灭协商一致达成协议的事实状态（与合法、不合法无关）

合同生效——是指已经成立的民事行为，因符合法定有效要件而取得法律认可的效力。（合法生效）二、合同成立的条件

一般成立条件

1、存在双方、多方合同当事人

2、各方当事人必须向对方作出能使合同成立的意思表示

3、数方当事人协商一致形成合意特殊成立条件实践性合同的成立除具备一般成立条件外还应实施实物的给付行为（借款合同、保管合同、定金合同、代物清偿合同）

第二节合同的订立与合同成立时间、地点

一、合同订立的程序

一般合同订立要经过要约、承诺两个过程

（合同订立的方式——对话、非对话）要约；

1、要约的概念；是一方希望和他方订立合同的意思表示。

（不是法律行为）三要素；

A/效果意思b/表示意思C/表示行为

2、要约成立要件；***

A/要约须由未来的合同当事人发出b/要约须向未来的合同当事人发出C/要约人须有订立合同的确定意思

要约邀请——希望他人向自己发出要约的

表示（寄送价目表、拍卖广告、招标公告、商业广告）***

商业广告——1、一般属于要约邀请2、例外；内容具体、具备合同成立条款，并能从中推知有订立合同的确定意思，属于要约要约、要约邀请的区别；

（1）要约的效果意思是与他人设立合同关系要约邀请的目的是希望他人向自己发出要约

（2）要约相对人同意要约内容，生合同成立的后果

要约邀请相对人同意要约邀请的内容，要约，无合同成立的后果

D/要约需具备合同得以成立的必要

条款

约一经承诺，合同便成立）

3、要约的效力

（1）受要约人取得承诺的权利

（2）要约人受要约的约束

强制缔约（车票）

4、要约的撤回、变更、撤销

（1）要约撤回——要约人在作出要约后，于要约生效前，要约人可以撤回要约（自我否定）

条件；

a/要约已经发出

b/要约尚未发生效力

C/撤回需先于、同时与要约达到受要约人

d/必须排除要约发生效力为内容

要约变更——要约人在要约生效前变更要约内容的行为（属新的要约）

（2）要约撤销——要约人在要约生效后消灭要约的行为，（受要约人承诺前）有下列情形的不得撤销；***

A/要约人确定了承诺期限、其他形式表示要

约不可撤销

B/受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作出准备工作要约撤销的效果；是消灭要约效力。

5、要约效力发生时间（达到生效主义）

A/要约中确定生效时间的，要约自确定时间届至生效

b/要约中未确定时间的，应以受要约人能够知晓要约内容时为生效时间

6、要约效力存续期间

A/ 以对话方式要约的，除当事人另有约定之外，要约自发出后未被及时承诺即消灭

b/以非对话方式要约的，应按照要约内容和性质确定一个合理期间

7、要约的消灭

A/受要约人拒绝要约

b/要约被依法撤销

C/承诺期间届满受要约人未作承诺

d/受要约人对要约内容作出实质性变更（新要约）承诺

1、承诺的概念是受要约人同意要约的意思表示。（承诺表示到达要约人，合同即告成立）

2、承诺的成立条件

A/承诺须由受要约人向要约人作出

b/承诺的内容须与要约的内容一致，并有成立合同的意思

C/承诺必须在承诺期限内进行，并在承诺期限内到达对方（承诺迟到，不发生承诺效力，属新要约）d/承诺应当以通知的方式作出

1、

属于承诺，发

属于

3、承诺的效力及其生效时间承诺通知到达要约人时生效承诺撤回——在承诺生效前撤回其承诺，却承诺效力的行为。（不能撤销）

4、承诺的迟到承诺在承诺期限届满后到达要约人之外的客观情况，承诺人未在适当时间发出承诺的不发生承诺效力。要约人在适当时间发出承诺，但由于其他原因迟到的，要约人应通知承诺人。

A承诺迟到

b/承诺未迟发而迟到

C/要约人知道，或应当知道承诺的迟到不是因承诺人迟发所致

d/要约人能发送迟到通知具备以上条件的，要约人应通知承诺人承诺迟到，怠于通知的，视为承诺未迟到

面要约的情形——交叉要约双方各自无需作出承诺，合同因此成立。（非对话要约）

二、同时表示双方当事人同时向对方发出以成立合同为目的的同一内容口头意思表示的——同时表示。

同时表示发生在对话人之间，区别于交叉要约，也无需对方作出承诺，合同成立。（对话方式）三、以招标方式缔约招标——要约邀请投标——要约定标——承诺

二、合同成立的时间与地点承诺到达的时间即为合同成立时间。承诺到达的地点即为合同成立地点。承诺生效的地点为合同成立地点。

1、口头方式——成立时间；口头发出的时间，成立地点；声音达到的地点

2、电话方式——以要约人的地点，成立地点

3、书面方式——当事人共同签字的时间、地点，是合同成立的时间、地点（合同订立地点、最后签字地点、）

4、信件方式——承诺信件到达要约人的时间、地

点，是合同成立的时间、地点。

5、数据、电文方式（传真、电子邮件）——承诺数据进入要约人系统的时间、要约人的主营业地，为合同成立地点，（常居住地）当事人采用信件、数据、电文等形式订立合同的，可以在合同成立前，要求订立确认书。订立确认书的时间、地点，为合同成立的时间、地点。

第三节几种特殊的缔约方式

一、交叉要约双方当事人就同一内容各自向对方发出书四、以拍卖方式缔约拍卖人每次叫价——要约邀请竞买人每次应价——要约拍卖师落锤——承诺五、以格式条款方式缔约

（运输合同、电讯合同、供水、供电合同、

邮电合同等）格式条款提供方的限制；缔约中的限制合同内容限制合同解释的限制条款采用的限制六、以悬赏广告方式缔约（要约）

性质；契约说、单方行为说成立要件；

1、必须以广告方式向非特定人为意思表示

2、以要求他人完成一定行为和支付报酬为内容

3、具有完成指定行为是报酬给付义务发生的前提内容悬赏广告撤销；悬赏广告可以被撤销1、

2、

3、

4、

***

属于要约