2017年10月37合同法作业

第三章

思考题：

1．何谓合同的成立?

合同的成立是指当事人就合同的内容协商一致，权利义务关系确定下来，

合同关系产生，合同对双方当事人具有约束力。根据《合同法》的规定，

承诺生效，合同就生效。所以，合同成立的地点和时间就是承诺生效的

时间和地点。

《合同法》第32条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方

当事人签字或盖章时合同成立。

《合同法》第33条规定，当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，

可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。本条的规定

是源于我国原来的涉外经济合同法的规定。这个规定将确认书作为合同成立

的条件。

2·结合生活现象或工作实际列举三个真实合同，说明合同成立的条件。

实践中，订立合同使用确认书需要具备以下条件：一是当事人是采用信件、数据电

文形式订立合同；二是经一方当事人在合同成立之前提出。因为将签订确认书作为合

同成立的条件，所以当事人必须在合同成立以前提出，否则合同一成立就没有确认的

必要了；三是具备了上述条件，再签订确认书，合同即告成立。

订约主体存在双方或多方当事人法。（2）双方当事人订立合同必须是“依法”进

行的。（3）当事人必须就合同的主要条款协商一致。（4）合同的成立应具备要约和承诺阶段法。第一：劳动合同：

有工厂与招聘员工签订的劳动合同；运输公司与司机签订的劳动合同；快递公司与

业务员签订劳动合同。这些是劳动合同

第二劳务合同

运管局与建筑公司签订的承包合同；销售公司与货运公司签订的运输合同；生产商与技术公司签订的技术服务合同，这些情况都是属于劳务合同关系

第三租赁合同出租人和承租人就房屋出租的租金、期限、违约责任等条款达成一致意见后，租赁合同就成立了。

3·通过一个生活中的合同，说明要约不是一个独立的民事法律行为，而是民事法律行为的要素。

根据史上宽《债法总论》第19

页：“要约为意思表示，应适用民法总则关于意思表示之规定，仅因要约尚不能发生当事人所欲之效力，看看国际动态。故非法律行为

。”以及王利明《合同法研究》（第一卷）第204页：“传统的大陆法观点认为，要约是一种意思表示而不是法律行为”。根据这两位的观点，我们可以得出要约不是法律行为，它只是民事法律行为的构成要件之一的意思表示。

集体合同要约书

··总经理：

为维护职工和企业的合法权益，促进企业发展和职工利益的提高，构建和谐稳定的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国工会法》和劳动部《集体合同规定》、《安徽省集体合同条例》等有关法律、法规的规定，提出进行集体协商和签订《集体合同》的要求。为使集体协商工作能顺利进行特发出如下要约：

一、集体协商会议的时间、地点

1、时间：建议定于年月日进行协商。

2、地点：协商地点建议在。

二、集体协商的主要内容

三、确定集体协商代表

四、为便于协商的顺利开展，请企业方最迟于协商会议前5日内提供上一年度以下资料：

五、请收到本要约书15日内作出书面答复。附：职工方工资集体协商代表资格认定

书

说明：如果首席代表不是法定代表人的，应另附首席代表委托书；如有外聘代表，应

另附外聘工资集体协商代表委托书。

工会委员

会（章）年月日

4·为什么撤回要约的表示必须先于或同时与要约表示到达受要约人处?

撤回要约的条件是撤回要约的通知在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人，如果撤回要约的通知在要约到达受要约人以后到达，则要约已经生效，是否能够使要

约失效，就要看是否符合撤销的条件。因此，要约人如欲撤回要约，必须选择快于要

约的方式向受要约人发出撤回的通知，使之能在要约到达之前到达受要约人。如果要

约人在发出要约以后马上又以比发出要约更快的方式发出撤回的通知，按照通常情况。撤回的通知应当先于或最迟与要约同时到达受要约人。

5．举例说明要约的效力。

根据合同法第16条第1款规定:要约到达受要约人时生效。这一规定采取了世界各

国通行的“到达主义”立场。依到达主义，要约于到达受要约人时生效。何为到达?应作广义解释:

(1)到达受要约人与到达代理人(如无行为能力人、限制行为能力人的法定代理人);

(2)“到手到达”与“非到手到达”(送达受要约人所能实际控制之处所，如信箱);

(3)数据电文要约的到达:

6．承诺的成立前提是什么?

承诺是指受要约人同意要约的意思表示。一般认为，承诺只能以明示的方法作出，沉默或不作为其本身并不能构成承诺。

承诺的构成要件如下：

（一）承诺必须是由受要约人作出的；

（二）承诺必须向要约人作出；

（三）承诺必须在要约的有效期限内到达要约人；

（四）承诺的内容必须与要约的内容相一致；

（五）承诺的方式不能违背要约的要求。

7．承诺何时生效?承诺的效力是什么7 ．

承诺通知到达要约人时生效。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：

（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；

（二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。

要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。

承诺的法律效力在于，承诺一经作出，并送达要约人，合同即告成立，要约人不得加以拒绝。

8．迟发而迟到的承诺与未迟发而迟到的承诺有何区别?

受约人在要约的有效期限内发出通知，依通常情形可于有效期限内到达受要约人但却迟到的，对这样的承诺，如果要约人不愿意接受，即负有对承诺人发迟到通知的义务。要约人及时发出迟到通知后，该迟到的承诺不生效力、合同不成立。如果要约人怠于发迟到通知，则该迟到的承诺视为未迟到的承诺，具有承诺的效力。而迟发而迟到的承诺则是指因为受约人自己的原因导致未在规定的时间内向要约人发出承诺，及时本承诺到达了要约人，在要约人不承认的情况下，承诺无效，合同不成立。

9．承诺对要约进行实质性变更与非实质性变更有何区别?

、要约的变更包括实质性变更和非实质性变更。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。对要约其他内容的变更为非实质性变更。

承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。

有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。

承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。

10．招标、投标、定标这三个行为，以及拍卖公告、拍卖竞价、拍定这三个行为，哪个行为属于要约邀请?哪个行为属于要约?哪个行为属于承诺?

属于要约邀请的有：招标、拍卖公告；属于邀约的有投标、拍卖竞价；属于承诺的有定标与拍定。

11．何谓合同格式条款?《合同法》对合同格式条款的提供方作了哪些限制?

我国《合同法》第三十九条第二款规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”，这是我国法律关于“格式条款”的定义。

合同规定采用格式条款订立合同提供格式条款应遵循公平原则确定事间权利义务并采取合理式提请注意免除或者限制其责任条款按照要求该条款予说明格式条款具合同第五十二条第五十三条规定情形或者提供格式条款免除其责任、加重责任、排除主要权利该条款效《合同》第四十条规定：格式条款理解发争议应按照通理解予解释格式条款两种解释应做利于提供格式条款解释。

12．《合同法》对合同格式条款作出限制的意义何在?

1、遵循公平原则

2、维护弱势群体的利益

3、反应当事人之间的真实意志

13．何谓悬赏广告?悬赏广告的性质是什么?

悬赏广告是指以广告的方式公开表示对于完成一定行为；对悬赏广告法律性质的认定在法律上对悬赏广告的性质；14．缔约中有哪些义务?为什么规定缔约中的义务?；先合同义务又称“前合同义务”或“先契约义务”，是；

15．缔约过失责任的构成要件是什么?缔约过失责任；由于缔约过失责任采取的是过错责任原则，所以其构成；（1）．缔约一方当事人有违反法定附随义务或先合同；

（2）．该悬赏广告是指以广告的方式公开表示对于完成一定行为的人．给予报酬的意思表示。因此，广告人对于完成该行为的人，负有给付报酬的义务。悬赏广告主要有两层意义：一是指悬赏广告的意思表示，即悬赏广告人意思表示的外化；另一是指此意思表示与指定行为的完成结合而成立的法律行为，也即是悬赏广告人以广告的方法声明对完成一定行为的人给予报酬的意思表示，基于该意思表示，悬赏人对完成指定行为的人负有给付报酬的义务。

对悬赏广告法律性质的认定在法律上对悬赏广告的性质怎样确定．理论界历来有两种对立的学说。一种是契约说。另一种是单独行为说。契约说认为。悬赏广告是对不特定人的要约，因此，必须与完成指定行为人的承诺相结合，其契约才能成立。完成广告行为的人享有报酬请求权．悬赏人负有按照悬赏广告的约定支付报酬的义务。单独行为说认为，悬赏广告是悬赏人单方的意思表示，只要悬赏人发出悬赏广告的意思表示。悬赏广告即告成立。行为人按照悬赏广告完成一定行为非是针对广告要约而做出的承诺．而是履行悬赏广告确定的义务。

14．缔约中有哪些义务?为什么规定缔约中的义务?

先合同义务又称“前合同义务”或“先契约义务”，是指在要约生效后合同生效前的缔约过程中，缔约双方基于诚信原则而应负有的告知、协力、保护、保密等的合同附随义务。缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据的诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。它是一种新型的责任制度，具有独特和鲜明的特点：只能产生于缔约过程之中；是对依诚实信用原则所负的先合同义务的违反；是造成他人信赖利益损失所负的损害赔偿责任；是一种弥补性的民事责任。

15．缔约过失责任的构成要件是什么?缔约过失责任的形式是什么?

由于缔约过失责任采取的是过错责任原则，所以其构成要件应当包括客观要件和主观要件这两个方面。具体来说，缔约过失责任的构成要件有以下四个：

（1）．缔约一方当事人有违反法定附随义务或先合同义务的行为。

（2）．该违反法定附随义务或先合同义务的行为给对方造成了信赖利益的损失。

（3）．违反法定附随义务或先合同义务一方缔约人在主观上必须存在过错。

（4）．缔约人一方当事人违反法定附随义务或先合同义务的行为与对方所受到的损失之间必须存在因果关系。

第五章 1．

如何理解合同的生效?合同的成立与合同的生效有何区别?

合同生效是指已经依法成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力，亦即法律效力。合同生效意味着双方当事人享有合同中约定的权利和承担合同中约定的应当履行

的义务；任何一方不得擅自变更和解除合同；一旦当事人一方不履行合同规定的义务，另一方当事人可寻求法律保护；合同生效后，对合同当事人之外的第三人也具有法律

约束力，第三人（包括单位、个人）均不得对合同当事人进行非法干涉，合同当事人

对妨碍合同履行的第三人可以请求法院排除妨害；合同生效后，合同条款成为处理合

同纠纷的重要依据。因而，合同成立是合同生效的前提条件，合同生效是当事人双方

订立合同实现预期目标必然要追求的结果。

合同成立与合同生效的区别：（1）法律规则的判断标准不同。（2）构成要件不完全

相同。（3）发生时间不完全相同。（4）法律效力不同。（5）法律后果不同。（6）

性质不同

2·结合生活现象或工作实际，分析某一合同的成立条件和生效条件，并判断该合同是

否成立，是否生效。

合同的生效条件包括实质要件与形式要件。实质要件包括：（1）行为人在缔约时具有相应的民事行为能力，（2）意思表示真实, (3) 不违反法律或社会公共利益。

形式要件合同生效是包括两种情况：一是依法成立的合同，自成立时生效。这是合同生效时间的一般规定，即如果没有法律、行政法规的特别规定和当事人的约定，合同成立的时间就是合同生效的时间。二是法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的自批准、登记时生效。三是双方当事人在合同中约定合同生效时间的，以约定为准。

3、合同的生效条件是什么?

《合同法》第44条规定，依法成立的合同，自成立时生效。但合同成立并非等于合同生效，因为只有依法成立的合同才能生效。一般而言，合同的生效要件包括：

（1）合同当事人订立合同时具有相应的缔约行为能力。民事行为能力是民事法律行为有效的先决条件，无民事行为能力人及限制民事行

为能力人实施的民事法律行为只有经其法定代理人的追；（2）合同当事人意思表示真实；（3）合同不违反法律或社会公共利益；（4）合同的内容必须确定或可能；4．合同的特殊生效条件适用于哪一类合同?；合同的特殊生效条件适用于二类合同:；（1）法律.、行政法规规定应当办理批准、登记等手；（2）当事人附条件的合同.附生效条件的合同，自条；5．如何理解《合同法》第52条第5

为能力人实施的民事法律行为只有经其法定代理人的追认才有效。

（2）合同当事人意思表示真实。所谓意思表示，是指向外部表明愿意发生一定法律效果的意思的行为。意思表示是构成法律行为的要素。意思表示真实是构成有效合同的

先决条件之一，一方在被欺诈、胁迫或者重大错误下订立的合同往往非其真实意思表示，属于无效或可撤销的合同。

（3）合同不违反法律或社会公共利益。所有合法有效的民事法律行为都不得违反法律或社会公共利益，易言之，符合公序良俗的要求。因此，合同不违反法律或社会公共利益是合同有效的当然条件之一。

（4）合同的内容必须确定或可能。合同内容确定，是指合同内容在合同成立时必须确定，或者必须处于在将来履行时可以确定的状态。合同的内容可能，是指合同所规定的特定事项在客观上具有实现的可能性。如果合同内容属于事实不能、自始不能、客观不能、永久不能及全部不能中的任何一种情形，则合同无效。

4．合同的特殊生效条件适用于哪一类合同?

合同的特殊生效条件适用于二类合同:

（1）法律.、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的合同。

（2）当事人附条件的合同.附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。

5．如何理解《合同法》第52条第5项的规定?

《合同法》第52条第5项规定，违反法律、行政法规强制性规定

的合同无效。

（1）合同无效，并非整个合同全部无效，仅是合同中涉及“违反法律、行政法规强制性规定的内容部分无效。”

（2）《最高人民法院关于适用<合同法>若干问题的解释（一）》第四条的规定“合

同法实施以后，人民法院确认合同无效应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务

院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。

6．可变更、可撤销的合同有哪些?分析每一种可变更、可撤销的合同的成立要件。

（一）可变更、可撤销的合同有：（1）因重大误解订立的合同；（2）订立合同时显

失公平的；（3）因欺诈而订立的合同；（4）因胁迫而订立的合同；（5）乘人之危的合同。

（二）重大误解的构成要件是：（1）必须是表意人因为误解作出了意思表示。（2）

必须是对合同的内容等发生了重大误解。（3）误解是由误解方自己的过失造成的，而不是因为受他人的欺骗或不正当影响造成的。（4）误解是误解的一方的非故意的行为。

订立合同时显失公平的构成要件有：（1）双方的给付具有对价关系；

（2）双方的给付利益不等价；（3）造成双方给付利益不等价的原因, 不是当事人的自主行为, 而是一方利用自己在缔约中的优势地位或在缔约中利用对方没有经验；（4）显失公平的情形必须发生与合同订立时。

因欺诈而订立的合同的构成要件有：（1）一方实施欺诈行为；（2）另一方陷入认识

上的错误，并与相对方订立合同；（3）一方的欺诈行为

与另一方认识上的错误有因果关系。（4）欺诈方有使另一方陷入认识错误的故意，并有使另一方因错误而订立合同的故意。

因胁迫而订立的合同的构成要件有：（1）一方实施胁迫行为；（2）另一方陷入精神

上的恐惧，并与向对方订立合同；（3）一方的胁迫行为与另一方精神恐惧有因果关系；（4）胁迫方有使另一方陷入精神恐惧的故意，并有使另一方因精神恐惧而订立合同的故意。

乘人之危的合同的构成要件有：（1）合同的一方处于危机处境；（2）合同行为的动

机是解除正在发生的危难；（3）合同的订立并非基于当事人的真实意思；（4）合同

当事人一方利用对方解危之急需，趁机提出合同的种种条件，迫使对方违背本意订立

合同。

7．哪些合同属于无效合同?指出每一种无效合同适用的法律条文。无效合同的种类：（1）无民事行为能力人订立的合同；（2）限制民事行为能力人在其监护人不同意的

情况下，所订立的与其年龄、智力状况、精神状况不相符的合同；（3）一方以欺诈的手段订立损害国家利益的合同；（4）一方以胁迫的手段订立损害国家利益的合同；（5）恶意串通损害国家、集体或者第三人利益的合同；（6）以合法形式掩盖非法目

的的合同；（7）损害公共利益的合同；（8）违反法律法规强制性规定的合同；（9）某些无效的免责条款。

8．可变更、可撤销的合同与无效合同有何区别？

可变更、可撤销的合同与无效合同区别有：（1）是否自始无效不同。无效的合同自始无效。无效的合同从成立时就没有法律拘束力。可撤

销、可变更的合同并非自始无效，而是被认为自始有效。只要权利人不行使撤销、变

更权或者行使权利的期间经过，可撤销、可变更的合同从成立时就是有效的。（2）是否当然无效不同。无效的合同，不论当事人是否提出主张，是否知道无效的情况，也

不论是否经过法院或者仲裁机构在诉讼或者仲裁程序中确认，该合同都是无效的。（3）是否当然无效不同。无效的合同，不论当事人是否提出主张，是否知道无效的情况，

也不论是否经过法院或者仲裁机构在诉讼或者仲裁程序中确认，该合同都是无效的。（4）主张无效或撤销、变更的权利人不同。无效的合同，当事人可以主张其无效，第三人可以主张其无效。也就是说，对于无效的合同，任何人均可主张其无效。对于可

撤销、可变更合同，只有合同当事人可以通过法院或者仲裁机构主张撤销或者变更。

当事人之外的任何第三人均不得主张撤销或者变更。

9．哪些合同属于效力待定的合同？为什么确立效力待定的合同制度?

属于效力待定的合同的有：（1）无行为能力人所订立之合同。（2）限制行为能力人

缔结的合同。（3）无代理权人以被代理人名义缔结的合同。（4）无处分权人处分他

人财产订立的合同。

10．附条件的合同的特征是什么?

附条件的合同的特征有：（1）必须是将来发生的事实；（2）必须是不确定的事实；（3）必须是当事人约定而不是法定的事实；（4）必须是

合法的事实；（5）不得与合同内容相矛盾。

11．附期限的合同的特征是什么?

附期限的合同的特征有：（1）期限是由当事人约定的而不是由法律直接规定的。（2）期限须符合法律的规定。（3）期限是将来确定要到来的事实。

12．附条件的合同的种类有哪些?

附条件合同的种类有：延缓条件、解除条件、肯定条件和否定条件。

13．附期限的合同的种类有哪些?

附期限的合同的种类有延缓期限与解除期限；确定期限与不确定期限。

14．附条件的合同的效力是什么?

（一）条件成就与否确定前的效力。（1）合同当事人不得擅自变更、撤销、解除已经成立的合同;（2）合同当事人不得恶意促使条件的成就或不成就。（3）附停止条件的合同，合同当事人享有期待权。

（二）条件成就与否确定后的效力。（1）条件成就后的效力（2）条件不成就的效力。

15．附期限的合同的效力是什么?；附期限的合同的效力有期限到来前的效力与期限到来后；第八章；1．如何理解合同的变更?合同的变更有哪些特征?；合同变更指有效成立的合同在尚未履行或未履行完毕之；（3）因为一定的法律事实而发生；合同法只规定双方；2结合生活现象或工作实际，列举合同变更、债权让与；一、合同变更合同

变更案例:；1.代女士1998年2月与某企业签订了3年

15．附期限的合同的效力是什么?

附期限的合同的效力有期限到来前的效力与期限到来后的效力。附期限的合同的效力有期限到来前的效力与期限到来后的效力。

第八章

1．如何理解合同的变更?合同的变更有哪些特征?

合同变更指有效成立的合同在尚未履行或未履行完毕之前，由于一定法律事实的出现

而使合同内容发生改变。合同变更的特征有：（1）须以有效成立的合同关系为前提（2）合同变更的对象是合同内容；

（3）因为一定的法律事实而发生；合同法只规定双方协商一致。

2结合生活现象或工作实际，列举合同变更、债权让与、免责的债务承担的事例各两个。

一、合同变更合同变更案例:

1.代女士1998年2月与某企业签订了3年期限的劳动合同，合同中约定代女士为企业财务科出纳，合同还约定“合同的变更需经甲乙双方协商一致”，“乙方有权拒绝甲

方安排合同规定以外的工作”。1998年11月，该企业在其主管部门干预下发出了“关于变动代某工作岗位的书面通知”，将代女士调离财务科到车间当工人。代不服，向劳动争议仲裁委员会提起申诉

2.张女士来到某贸易公司从事财务主管工作多年，期间工作表现良

好。随后在续订劳动合同时用人单位与其订立了无固定期限劳动合同。2009年11月，张女士患病，因错过最佳治疗时间，转为慢性疾病，后来时常因其身体状况和病假问

题影响工作。该公司领导经讨论认为，张女士目前的身体状况不符合财务主管工作岗

位的要求，已经影响了公司的正常经营活动，决定将其由目前的工作岗位调到相对轻

松的其他岗位，以方便治疗和休息，相关待遇按照新岗位标准执行。张女士认为其在公司工作多年，表现良好，用人单位于情应为其保留工作岗位，待其痊愈后继续工作；于理在没有征求她本人意见的前提下，擅自调整她的工作岗位及待遇，属于擅自变更

劳动合同的行为，因此拒不执行公司的安排。

在双方经过数次协商仍未达成一致意见的情况下，该公司以张女士不服从工作安排，

属严重违纪为由，决定与其解除劳动关系，停发工资，停缴社会保险。张女士不服，

将该公司告上劳动争议仲裁委员会，要求恢复劳动关系，继续从事原岗位工作。

二、债权让与

1 （以下简称商场）欠原告王某借

款本息6.5万元，于2000年8月经法院调解，商场定于

2000年10月20日前一次付清。然而，履行期满后，商场

没有履行法定还款义务，2001年3月，原告王某向法院申

请强制执行。

订下协议以窗抵债

执行过程中，商场与王某于2001年5月达成了和解协议，约定：“商场自愿将其商场的两个‘橱窗’过户给王某所

有，折抵欠王某的款项。如果商场于2001年10月30日前

归还借款本息、执行费等计人民币4.75万元，那么商场有

权将该‘橱窗’赎回，王某必须返还；逾期不赎，王某有权自行处理。”同日，经法

院裁定，将商场的该两个‘橱窗’归王某所有，王某依法办理了过户手续。

回赎遭拒又成被告

2001年10月22日，商场向法院缴纳了4.75万元的执行款，法院亦告知了王某，可

王某却以过户费没解决为由拒绝领取该款，并于2002年3月再次将商场告上法庭，请求排除妨碍，并赔偿经济损失。

诉讼中双方各执一词，原告王某认为争议的“橱窗”已由法院裁定归其所有，且依法

办理了过户手续，被告商场没有按期办理回赎事宜，故产权应归其所有；而被告商场

则认为双方不存在房产的回赎问题，橱窗过户只是为债务提供担保，而非真正的转让，现主债4.75万元已消灭,从债亦即消灭,所以,橱窗的所有权应归商场所有。

2 吴玉根挂靠于妙鼎公司承接建筑工程，郁新龙系妙鼎公司

工作人员。2006年12月12日，妙鼎公司与申祥公司签订了一份购销合同，由申祥公司向妙鼎公司承接的宏发电声工地供应混凝土，共计货款为630520元。宏发电声工地由吴玉根实际承建，而与申祥公司的合同协商、货款对账的签字确认等工作均由郁新

龙进行。之后申祥公司按照合同履行了供货义务。2007年4月28日，申祥公司与锦

策公司签订债权转让协议书，申祥公司将截至2007年4月25日妙鼎公司所欠混凝土制品货款430520元的债权转让给锦策公司，郁新龙于2007年5月6日在该份协议书上签字。2007年5月22日，案外人赵文付向妙鼎公司出具一份由

申祥公司制作的承诺书，承诺书表示将妙鼎公司结欠申祥公司的混凝土款500000元转让给赵文付。之后，妙鼎公司分两次将500000元支付给了赵文付。锦策公司因妙鼎公司未按债权转让协议的约定支付转让款，故诉请判令三被告支付430520元，并支付逾期付款违约金。

三、免责的债务承担

1.甲公司与乙公司签订买卖合同一份，约定甲公司卖给乙公司67辆汽车，后甲公司按约定交付了此批汽车，乙公司未能如期给付货款，1998年12月25日，丙公司又与甲公司签订还款计划一份，内容为“本公司于1997年从你处购车共计67辆，现今共欠

款638.8万元整。我公司将在14个月内分期偿还。并写明每月具体偿还的数额。丙公司在该还款计划上加盖公章。1999年5月28日，丙公司与甲公司又签订还款协议一份，内容为：丙公司1997年提车数量为67辆，因欠轿车款638.8万元，经双方协商

同意，用此批未销售完的车况良好的富康车偿还部分欠款”。还款协议列出用于还款

的7辆富康车的车型、发动机号、颜色、价格。丙公司与乙公司为两个独立的法人单位，但在同一经营场所办公，为同一个法定代表人。

2、１９９５年华夏公司向原中国农村发展信托投资公司河北代表处借款１９３５万元，信达公司所属海南代表处为华夏公司借款提供担保。借款到期后，华夏公司仅偿还本

金１６５万元及部分利息，余款１７７０万元逾期未还。经河北省高级人民法院（２

００１）冀经一终字第１４２号民事判决认定，担保合同无效，信达公司清算组对借款本金１７７０万元承担赔偿责任。原中国

农村发展信托投资公司于１９９８年被国务院撤销，其河北代表处的资产划归中国建

设银行河北省分行第三营业部，该部已更名为建行石家庄市裕华西路支行。债权由中

国建设银行承接。２００３年４月信达公司清算组与中国建设银行签订《执行和解协议》约定，根据河北省高级人民法院（２００１）冀经一终字第１４２号民事判决，

信达公司清算组应承担该案本金１７７０万元的赔偿责任，并已履行了赔偿责任。中

国建设银行确认自协议签订之日起，中国建设银行对华夏公司１７７０万元的债权本

金转移至信达公司清算组名下。

还查明：１９９３年４月２２日华夏公司登记设立时注册资本金为３０００万元，股

东为中直律师事务所（原名称海南中直国际贸易金融律师事务所）和夏小平，投入资

金２０００元。中直律师事务所由海南省司法厅批准成立，主任为李镇虎。１９９５

年７月根据海南省司法厅琼司通（１９９５）０６１号文件改制，由合伙形式变更为

个体组织形式，主任仍为李镇虎。海南省司法厅琼司通（１９９５）０６１号文件批

准中直律师事务所章程，该章程第十二条第二款载明：＂由申请人（李镇虎）独立承

担本所债务及民事责任＂。中直律师事务所于１９９７年被海南省司法厅注销，注销

前无清算记录。

华夏公司在登记设立时，中国农业银行海口分行于１９９３年５月７日为华夏公司出

具银行资信证明，证明账户５０１６４６８存有流动资金人民币３０００万元。原审

法院根据信达公司清算组的申请向人民路支行调取该账户１９９３年５月７日资金存

入情况，人民路支行证明该账户１９９３年５月７日入账２０００元，此外４、５、

６月无发生往来帐。

海南华夏审计师事务所（以下简称华夏审计所）于１９；3．何谓债权的让与?有什么

特征?；债权的让与又称“债权转让”，是指债的关系不失其统；4．债权让与的条件

有哪些?债权让与必须具备以下条；（1）债权是在合同中明确的、确实有效的债权；（2；不改变原合同的内容；；（3）债权的让与人与债权的受让人应达成协议；（4；（5）债权让与的通知到达债务人；5、债权让与有什么效力

海南华夏审计师事务所（以下简称华夏审计所）于１９９３年７月２３日根据中国农

业银行海口分行出具的银行资信证明为华夏公司进行验资，并出具华验审字（１９９３）第１１７号验资证明。华夏审计所１９９８年改制，改制前在海南省财政厅、海

南省审计厅的主持下进行了清算，华夏审计所股东海南华阳有限公司及黄循明、王玉娟、邢福勇、陈明梧、陈应滨、黄振芳、岑昊、萧春莲对华夏审计所剩余净资产进行

了分配。再查明，原中国农业银行海口分行与海南省分行合并，合并后的名称为海南省分行

3．何谓债权的让与? 有什么特征?

债权的让与又称“债权转让”，是指债的关系不失其统一性，债权人通过让与合同将

其债权转移于第三人享有的现象。特征有：（1）债权让与具有非要式性。债权人与第三人就让与债权意思表示一致，债权让与合同即告成立，除法律、行政法规规定应当

办理批准、登记手续的以外，无须履行特别的合同的形式，债权让与合同是否作成书

面形式，不影响其效力；（2）债权让与具有无因性。债权让与是基于各种原因而产生，可能基于买卖、赠与，也可能是代物清偿，但不论其原因为何及其有效与否，对债权

让与合同的效力并无直接影响。（3）债权让与是处分行为。债权让与是将债权作为一项财产进行处分，所以要求让与人就债权必须具有处分权限和处分能力。

4．债权让与的条件有哪些? 债权让与必须具备以下条件：

（1）债权是在合同中明确的、确实有效的债权；（2）债权让与

不改变原合同的内容；

（3）债权的让与人与债权的受让人应达成协议；（4）债权应具有可让性；

（5）债权让与的通知到达债务人。债权让与，转让人应尽通知义务，未尽通知义务，债权让与对债务人不发生效力。

5、债权让与有什么效力?

有内部效力：(1)法律地位的取代。 (2)从权利随之转移。 (3)让与人应将债权证明文件全部交付受让人，并告知受让人行使合同权利所必须的一切情况。 (4)让与人对其让其的债权应负瑕疵担保责任。

外部效力是指债权转让对债务人的效力。具体表现为以下几点： (1)债权转让对债务人的效力以债权转让通知为准，该通知不得迟于债务履行期。 (2)表见让与的效力。当债权人将其债权转让给第三人的事项通知债务人后，即使让与并未发生或者让与无效，债务人基于对转让事实的信赖而向该第三人所为的履行仍然有效，此即为表见让与。

(3)债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张。

6．何谓免责的债务承担?有什么特征?

免责债务承担是指新债务人代替原债务人履行债务，原债务人退出债的关系，其原有的履行责任被免除。免责债务承担的法律特征有：（1）债务全部移转给第三人，第