(专升本)企业法作业2答案

中国地质大学(武汉)远程与继续教育学院

企业法课程作业2（共 4 次作业）答案

学习层次：专升本涉及章节：第4章

一、简答题

1．公司的概念和特征

公司的概念

对于公司概念的表述，由于法律文化的差异及公司法律制度的不同，各国的表述存在差异。

（1）在英国，company指，人们为了共同的目标而形成的联合。

形成这种联合的目的可以是多种多样的，主要指人们为了实现某种经济目的而形成的联合，如以营利为目的的联合，但也可以是不以营利为主要目的。

（2）在美国，corporation指，在法律上承认的拥有不同于成员的权利/特权和义务的一个独立法律实体。因此，公司可以为各种目的而存在。

（3）在大陆法系国家，公司依照民法、商法或者公司法设立的，以营利为目的的社团法人。

由此可见，英美法系国家，公司的含义广泛，可以包括各种目的而设立的组织，其中只有为了营利为目的的组织才与大陆法系国家的公司含义相同。

（4）我国《公司法》：公司是指依照《公司法》设立的以营利为目的的企业法人。

2．公司的特征

（1）公司为法人

世界各国的公司法普遍赋予公司独立的法律人格，我国也不例外。

我国《民法通则》——法人：具有民事权利能力和行为能力，依法独立享

有民事权利和承担民事义务的组织。法人应具备的条件是“依法成立，有必要的财产和经费，有自己的名称、组织机构和场所，能够独立承担民事责任。”

依照我国《公司法》设立的公司是具有法人资格的社会组织，意味着公司具有独立的财产，有自己的名称、组织机构和经营场所，能够以自己的名义独立地参与经济活动和诉讼活动，并且独立地对外承担法律责任。

（2）公司是企业法人

我国《民法通则》规定，法人包括：国家机关法人、事业法人、社团法人

和企业法人四种类型。公司属于企业法人中的唯一类型。

在我国，企业是从事资本增值活动的组织体，是一种重要的市场经营主

体，其本身具有众多的法律组织形态。有具有法人资格的——公司和不具有法人资格的——个人独资企业和合伙企业。非法人企业虽同为企业范畴，但其不能对外独立承担责任。

（3）公司以营利为目的

所谓以营利为目的，指公司必须从事经营活动，其经营活动的目的，在于

获取利润，并将利润分配给公司的股东。

（4）公司依法登记注册

我国《公司法》对公司的设立规定了设立的条件和严格的程序，公司法人

的成立必须按照相关法规进行登记注册。这样才能取得合法的公司身份。

2．公司设立的方式

（1）发起设立

发起设立，指公司应发行的股份全部由发起人认购，公司不向发起人之外的任何人募集资本而设立公司的方式。

由于公司应发行的股份全部由发起人认购，设立公司是无需复杂的招股程序，因此设立程序简单、时间短、成本低。这是发起设立的优点。但如果公司采取发起设立方式设立，公司的资本将受到发起人出自能力的限制，因此，采取此种设立方式的公司多位中小规模的公司。我国有限责任公司只能采用此种设立方式/股份公司可选择此种）

（2）募集设立

募集设立，指公司的发起人仅认购公司应发行股份的一部分，其余部分向他人募集而设

立公司的方式。

根据募集的对象是否固定的不同，募集方式又分为：社会公开募集（社会不特定对象）方式和定向（特定的对象）募集方式。

公司采取募集方式设立，可以免受发起人出资能力的限制，向社会广泛募集闲散资金，筹集公司所需要的巨额资本，从事大规模的营业。因此辞中设立方式多运用于资本规模需求较大的公司。由于其设立需要在设立程序之外完成公开募股程序，因此设立程序复杂、时间长、成本高。各国均规定只有股份有限公司才能采取此种方式。

3．公司的设立条件

答：（1）人的条件

人的条件，主要是指发起人条件。

公司的发起人，可以是自然人，也可以是法人。自然人为发起人须具备完全民事行为能力。在资格上各国通常有国籍和住所等方面的限制规定。

在我国，除法律和法规另有规定外，国家/法人/自然人均可成为发起人，但公务员、法官、检察官、警察等不得成为公司发起人。

资格上，我国未对有限公司的发起人做出国籍和住所方面的要求。而对股份有限公司的发起人做出了人数（2-200人）和境内有住所的要求。

（2）物的条件

无论开办何种公司，均须具备一定的物质条件，即具备一定的资金和必要的生产经营设备。因此，设立公司都有最低资本（初始资本）限额的规定。我国对所有公司形式都做出了最低注册资本金的要求。

（3）行为条件

设立行为：选定公司名称、确定公司住所，订立公司章程，进行出资，选定公司董事、监事，申请公司的审批、登记等。

二、论述题

1．公司的分类

1．无限/两合/股份有限/股份两合/有限公司

按照公司及其股东对公司债务所负责任的不同。

（1）无限公司

公司，指两个或两个以上的股东组成的，股东对公

（

两合公司，指由一个以上的无限责任股东与一个以上的有限责任股东所组

成的，其中无限责任股东对公司债务承担无限责任，有限责任股东对公司债务仅以出资额为限承担责任。

（3）有限责任公司

有限责任公司，指由法定人数的股东出资，每个股东以其所认缴的出资额

为限对公司负有限责任的公司。

（4）股份有限公司

股份有限公司，指由法定人数以上的股东所组成的，其全部资本划分为等

额的股份，并通过发行股票筹集资本，股东以其认购的股份额为限对公司承担有限责任的公司。股票可以在股票交易所公开交易的公司，成为上市公司。

（5）股份两合公司

股份两合公司，指由对公司债务负无限连带责任的无限股东和以所认购的

公司股份额为限对公司负有限责任股东共同组成的公司。

在我国，公司仅有有限公司和股份有限公司两种类型。

2．人合公司、资合公司和人资两合公司。

按照公司设立的基础不同。

人合公司，指以出资人个人的信用为公司信用基础的公司。

由于公司的信用基础在于出资人个人的信用，因此，设立此类公司的股东

之间关系密切，公司的设立也是建立在股东相互信任和了解的基础上。——无限公司。

资合公司，指其经营活动的基础在于公司的资本数额，以公司的资本为公

司对外信用基础的公司。公司的信用基础不在于股东个人的信誉，而在公司资本的多寡。——股份公司。

人合兼资合公司，指其经营活动兼具有二者特性的公司。不仅公司的资本是公司经营活动的重要信用基础，而且公司内部经营管理活动同样注重公司股东之间的相互信任关系。——有限责任公司。

3．母子公司/总分公司

按照公司之间的控制和依附关系。

①母公司，指拥有另一家公司股份或根据协议可以控制其他公司的公司。

所谓控制，通常是指有权决定一个公司的财务和经营决策，并能够据以从该公司的经营活动中获取利益。控制可以通过拥有另一公司过半数以上的有表决权的股份来达到，也可以通过控制协议来实现。实践中，股权分散往往拥有相对多数股份就可以取得实际控制权。

②子公司，指被另一公司控制的公司。虽在内部管理决策上，子公司受到母公司的控制，但就法律地位而言，子公司与母公司均具有法人资格，是相互独立的民事主体。

总分公司

①总公司，指公司依法设立的管辖其全部组织的总机构。

总公司是公司机构中心，负责统一公司的业务经营、资金调度和人事安排

等。总公司具有法人地位。在我国总公司必须有3个以上的分支机构。

②分公司，指公司依法设立的受公司总机构所管辖的分支机构。

分公司在业务、资金和人事等方面均受总公司管辖，本身在经济和法律上

均不具有独立地位。在名称上，加上“**分公司”字样，并在总公司授权范围内从事相关业务活动，活动结果属于总公司承受。

4．本公司、外国公司和跨国公司

按照公司的国籍对公司所作的划分。

所谓本公司，指公司的国籍根据本国法律属于本国的公司。

所谓外国公司，指公司国籍根据本国法律不属于本国而属于他国的公司。

所谓跨国公司，指总机构位于本国并以此为中心，在不同国家或地区设立子公司、分公司及其参股企业分别位于不同的国家，分别具有所在国的国籍，因此它具有多国籍的特征，通常被称为多国籍公司。

对于公司国籍的确立标准：

住所地主义，何谓公司住所：A营业中心地说；B 管理机构所在地说；

C 总机构所在地说。

注册登记地主义；

实际控制地主义，又称股东国籍主义，以公司股东的国籍或股份占多数

的股东的国籍来确定公司国籍。

准据法主义，依公司设立时所依据的法律为本国法还是外国法来确定公司国籍。

我国公司国籍的确立主要采用注册登记地和准据法主义。

5．一人公司

从传统的公司法理论来看，公司的重要特征之一在于其联合性，公司为社团法人，公司的股东至少应为2人以上。因此，传统公司法不承认其存在的合法性，不仅要求设立公司时的股东人数应当符合最低人数的规定，而且规定在公司成立后如果股东人数低于法定人数应当解散。然而，随着市场经济的发展，市场竞争的激烈，单一投资者迫切需要有限责任的保护。顺应这一市场经济变化的需要，部分国家开始承认一人公司的法律地位。

最早承认一人公司的是列支敦士登于1926年颁布《自然人和公司法》。该法规定，股份和有限责任公司均可由一人设立，并可以单一股东维持公司存续。公司的单一股东对公司的债务不承担个人责任。接着，许多国家修订法律接受一人公司。

日本，1938年前，不允许一人公司的存在，1938年修订后的商法典将股东未满法定人数从股份有限公司的解散事由中删除，即承认设立后的一人股份有限公司的存在，但仍然不允许设立一人有限责任公司和设立后一人股东的有限责任公司的存在。1990年，商法典和有限责任公司法修改后，设立一人公司和设立后的一人公司均得到法律认可。

尽管如此，当前英国、爱尔兰、意大利、西班牙等国仍不接受一人公司。

在我国，《公司法》2005年修订前，仅在一定条件下允许设立一人有限责任公司。如，1990年颁行的《中华人民共和国外资企业法》规定，外商独资企业可以是有限责任公司形式。当时的《公司法》仅允许国家授权投资的机构或国家授权的部门单独投资设立国有独资公司。经过2005年修订后，现在《公司法》允许设立一人有限责任公司，设立一人有限责任公司不再受投资主体资本来源的限制。《公司法》第59条第一款规定，一人有限责任公司指只有一个自然人或一个法人股东的有限责任公司。

我国现行《公司法》仍不允许设立一人股份有限公司。但是，《公司法》未规定设立后的股份有限公司仅剩一名股东时公司应当解散，这说明《公司法》并不禁止设立后的一人股份有限公司的存在。

2．公司设立的原则

答：公司设立的法律原则，因不同国家和地区、不同历史发展阶段、不同公司类型，均有差异。概括而言，有四种：

（1）自由主义

自由主义，公司设立不受任何法律限制，而是完全取决于当事人的意思。

该设立原则主要是在欧洲中世纪自由贸易时代较为盛行。由此国家对公司

缺乏有效监管和控制，导致虚假公司存在（如，我国80年代“皮包公司”）危及债权人利益和交易安全。现代社会已基本淘汰。

（2）特许主义

特许主义，指具有法人资格的公司的设立，须依照国家元首的命令或国家

特许法律规定，取得特别的许可。

该原则源于13-15世纪，盛行于17—18世纪。根据特许的来源不同，又分为元首特许和法律特许。由于特许对公司采取严格限制，而导致市场和行业分割和垄断，并且阻碍自由竞争和统一市场的形成。（如，我国电信行业和石油行业即是有行业特许形成的）现代国家仅对某些特殊的公司采取此原则。

（3）核准主义

核准主义，指公司的设立除具备法律规定的条件外，还需经行政主管机关

的审查批准。其同特许主义形同实异，前者为行政特许，后者为立法特许；前者是基于已有的法律规定而由行政主管机关进行核准，后者，则是每一公司的设立均须制定专门的法律或取得国家元首的命令。

该原则最早由路易十四时期的商事条例创立，后为荷兰等其他欧洲国家采用。虽有进步，但仍然过于苛刻，不利于公司的创立和发展。

（4）准则主义

准则主义，或登记主义，指法律预定设立公司的一定条件，作为设立的准

则，只要具备条件，无须经过主管机关审批，设立公司的申请人即可向公司登记机关申请登记而成立公司。

该原则由英国1892年公司法首创，后为各国采用。此主义极大简化了公司的设立程序，方便公司设立，但如果对于公司设立的一定条件和设立责任没有详细规定，将会产生自由主义一样的不良后果。由此，当今各国均严格规定最低资本额、股东资格、发起人人数等设立条件，加重发起人设立责任，并加强监督。现代被多数国家采用。

我国公司设立原则，通常采用严格准则主义，仅例外的情形下采取核准主义。

3．公司人格否认制度。

1．定义

公司人格否认，又称揭开公司面纱、刺破公司面纱，即在承认公司具有法人人格的前提下，在特定法律关系中对公司人格及股东有限责任加以否认，以规制股东不当利用公司人格及股东有限责任，从而保护债权人合法权益及社会公共利益。

本质上，公司法人人格否认是否认公司与股东之间人格的相互独立性。

2．特征

（1）公司已经合法设立

（2）在特定法律关系中否认公司人格

特定的法律关系中，个案地、一时地、相对地否认公司的法律人格，并不影响公司的继续存在，也不影响同一时期公司在其他法律关系中的法律人格，可见，公司人格否认，并不是对公司人格的根本性否定。

（3）股东不当利用公司人格及有限责任，侵害债权人和社会公共利益。

3．公司人格否认发生的场合

公司资本显著不足

资本不足，并非是指公司资本不符合最低注册资本要求，而是指公司资本与公司经营的业务活动及其隐含的经营风险，或公司的经营规模相比，显著不相称。显然，公司资本显著不足的判断，并非根据法律规定而是基于经济要求

在时间上，资本不足的认定，一般以公司成立时为准。但经营过程中因为不法、不当行为（为自己利益经营、抽逃出资等）而发生的不足也可认定公司人格否认。

利用公司回避合同义务

（1）利用公司对债权人进行欺诈活动，以逃避合同义务。

（2）负有巨额债务的公司的支配股东，通过抽逃出资、解散公司或宣告公司破产等方式，将原有的公司消灭，再以原有公司的营业场所、董事、从业人员设立另一公司，从事与原有公司相同的营业活动，而且经营目的也相同。此所谓——“不死公司”。

因为特定合同中负有特定不作为义务（如竞业禁止、不制造特定商品等）的当事人，回避义务而设立公司，或者利用公司掩盖其作为的行为。

利用公司规避法律义务指，受强制性法律规范制约的特定主体，负有承担作为或者不作为义务，但其利用新设的公司或者既有的公司，人为改变强制性规范的适用前提，以达到规避特定法律义务的目的，从而使法律规范原有的目的落空。

公司形骸（hai）化

公司形骸化，指公司与股东完全混同，使公司成为股东的另一个自我，或者成为股东的代理工具，形成股东即公司、公司即股东的情况。

（1）公司完全由股东控制或者支配。

控制股东将自己的意思强加于公司，使公司完全丧失其自身的独立意思，而为股东个人或者母公司意思所取代，从而公司丧失其自身的独立意思，而为股东个人或母公司意思所取代。

（2）公司与股东、母公司、关联公司之间的财产混同，或者利益一体化。

这主要包括公司与股东、母公司、关联公司在营业场所、主要设备、办公设施、资本或者其他财产方面完全混合。公司缺乏独立的财产或与其经营风险相适应的财产，公司资本显著不足；股东将公司盈利在公司、自己及关联公司之间随意调用。

（3）公司业务混同。

公司与其股东、母公司、关联公司之间从事相同的业务，具体交易不单独进行，而是受同一控制股东或同一董事会指挥、支配和组织。公司实施大量的内部交易，但交易行为、方式、价格均以母公司或公司集团整体利益为出发点，公司自身无法开展自由竞争，其独立性丧失。

（4）组织机构上的混同。

公司集团内部各成员公司的董事会成员相互兼任，总经理及高管人员由集团的决策中心统一调配、聘任或任命。公司与股东或关联公司的董事、经理完全一致，雇员完全一致。