2010年司法考试：第一章公司法第六节

一、公司债券的概念和种类

（一）公司债券的概念

公司债券---是指公司依照法定条件和程序发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。公司债券的性质为民法上的合同之债、单一之债、金钱之债。

（二）公司债券的特点

从我国《公司法》的有关规定来看，公司债券具有以下特点：

（1）公司债券是由股份有限公司和有限责任公司发行的债券。https://www.360docs.net/doc/183970409.html,

（2）公司债券是公司以借贷方式向公众筹集资金，具有利率固定、风险较小、易于吸引投资者的优点。

（3）公司债券是一种要式证券，其制作必须遵照《公司法》第155条的规定，记载公司名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项，并由法定代表人签名，公司盖章。

（4）公司债券是一种有价证券。公司债券持有人是公司的债权人，享有按照约定期限取得利息、收回本金的权利；发行债券的公司作为向社会公众借债的债务人，负有按照约定期限向债券所有人还本付息的义务。公司债券作为一种有价证券，可以自由流通转让、质押和继承。

（5）公司债券持有人具有广泛性，可以向社会公众公开募集。

（三）公司债券与公司股份的区别

公司债券与公司股份有共性，均为能够证明投资者权利的证券，均具有流通性，但二者的区别是明显的，主要表现为：

（1）购买公司股份是单纯的投资行为，以获取投资利润，同时承担较大的投资风险，购买公司债券是兼有投资与储蓄的性质，以资本保值和获取固定利息为目的，投资回报固定且风险较小。

（2）公司股份持有人与公司本身具有利益上的一致性，公司获利则股东获利，公司亏损则股东亏损，公司债券持有人与公司本身则属于利益上的对立者，无论公司赢利与否均需向债券持有人支付约定的债券本金与利息，股东则不能请求公司返还出资，只能在公司解散时行使剩余财产分割请求权与分派权。债权优先于股权得到实现。

（3）购买公司股份的出资构成公司的股本，即实缴资本，公司的资本总额与公司的净资产成正比，公司债券的发行导致公司负债的增加，净资产的减少。

（4）公司债券的认购限于金钱给付，公司股份的认购可以是除金钱之外的其他财产形式，如工业产权、场地使用权、设备、物料等。

（四）公司债券的种类

1、根据是否在公司债券上记载公司债券人的姓名为标准，可将公司债券划分为记名公司债券和无记名公司债券。

（1）根据《公司法》的规定，记名公司债券应当于公司债券存根簿上载明下列事项：债券持有人的姓名或者名称及住所；债券持有人取得债券的日期及债券的编号；债券总额，债券的票面金额、利率、还本付息的期限和方式；债券的发行日期。

（2）发行无记名公司债券的，应当在债券存根簿上载明债券总额、利率、偿还期限和方式、发行日期及债券的编号。

我国目前已发行的公司债券，绝大多数是无记名公司债券。二者的性质并无差别，只是转让方式不同，无记名公司债券转让时以交付债券凭证为要件，不需办理过户手续，持有债券即为债权人的证据。记名公司债券以背书形式转让，但若未在公司办理过户手续，该转让

行为不发生对抗公司的效力。

2、根据公司债券能否转换成股权为标准，可将公司债划分为转换公司债券和非转换公司债券。

可转换公司债券实际上是给债权人一种选择权；当债权清偿期满时，债权人可以要求收回本金、取得固定利息，也可以选择要求以其享有的债权抵缴认股款而取得公司股份，从而成为公司股东。根据我国《公司法》的规定，只有上市公司才可以申请发行可转换公司债券。发行可转换为股票的公司债券，应当在债券上标明“可转换公司债券”字样，并在公司债券存根簿上载明可转换公司债券的数额。公司应当按照约定的转换办法向债券持有人换发股票，但债券持有人对是否将债券转换为股票享有选择权。

3、根据公司发行债券时是否提供偿还本息的担保为标准，可将公司债券划分为有担保公司债券和无担保公司债券。在有担保公司债券的情况下，债券持有人既为公司的债权人，又为公司财产的抵押权人，其债权优先于公司的其他债权人而受偿。

二、公司债券的发行

（一）发行公司债券的条件

有限责任公司和股份有限公司都可以公开发行公司债券。根据《证券法》的规定，公司发行债券应当符合下列条件：

1、股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元；

2、累计债券余额不超过公司净资产的40％；

3、最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；

4、筹集的资金投向符合国家产业政策；

5、债券的利率不超过国务院限定的利率水平；

6、国务院规定的其他条件。

公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。

上市公司发行可转换为股票的公司债券，除应当符合上述条件外，还应当符合证券法关于公开发行股票的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。

（二）发行债券的程序

依照我国《公司法》和《证券法》的相关规定，公司发行公司债券应按下列程序进行：

1、作出决议或决定。

（1）股份有限公司发行公司债券，要由董事会制订发行公司债券的方案，提交股东大会审议作出决议。

（2）有限责任公司发行公司债券，要由董事会制订发行公司债券的方案，提交股东会审议作出决议。

（3）国有独资公司发行公司债券，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门作出决定。

2、提出申请。公司应当向国务院证券管理部门提出发行公司债券的申请，并提交相关文件。

3、经主管部门核准。国务院证券管理部门对公司提交的发行公司债券的申请进行审查，对符合公司法规定的，予以核准；对不符合规定的不予核准。

4、与证券商签订承销协议。

5、公告公司债券募集方法。发行公司债券的申请得到核准后，应当公告公司债券募集办法。公司债券募集办法中应当载明下列主要事项：

（1）公司名称；

（2）债券募集资金的用途；

（3）债券总额和债券的票面金额；（4）债券利率的确定方式；

（5）还本付息的期限和方式；（6）债券担保情况；

（7）债券的发行价格、

（8）发行的起止日期； 1 2