网络言论自由的行政法规制研究

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网络言论自由的行政法规制研究

作者：姚鑫炜

来源：《法制与社会》2017年第09期

摘要网络服务提供者（ISP）的出现，让言论自由从“个人-政府”二元对立开始向“个人-ISP-政府”三角关系转变。本文认为立基于宪法言论自由条款，以ISP为中心分析三者之间的关系，分析我国现行有效规制体制和政策，完善ISP权利义务条款，优化行政指导方式，强化行业自律，可以有效完善我国网络言论自由的行政法规制。

关键词言论自由网络服务提供者行政法规制

作者简介：姚鑫炜，三峡大学法学与公共管理学院研究生，研究方向：马克思主义法学理论与法治实践。

中图分类号：D920.4 文献标识码：A DOI：10.19387/https://www.360docs.net/doc/1f4902129.html,ki.1009-0592.2017.03.378

网络服务提供者（ISP）的出现，让言论自由从“个人-政府”二元对立开始向“个人-ISP-政府”三角关系转变。并且，按照摩尔定律和吉尔德定律，计算机的成本将会持续回落，而互联网将呈指数级生长，飞速的发展导致绝大多数网络运营基础设施（如社交服务、搜索服务、网络交易等）都被各大ISP直接掌控，类似BAT（百度、阿里巴巴、腾讯）这样的典型ISP，他们的任何商业决策或技术调整，对于互联网的控制和影响绝不亚于政府出台的法律法规。因此，本文试图以ISP为中心，分析“个人-ISP-政府”三者之间的关系，探讨对我国网络言论自由权的行政法规制方式。

一、政府与ISP的行政法律关系

2016年轰动一时的“魏则西事件”，让人们第一次知道“莆田系”的存在，致使人们将气愤的矛头指向百度。2016年年末通过微信平台进行“卖文”的“罗尔事件”，也促使我们重新审视网络言论中的善恶美丑。ISP在给数以亿计的网民提供“技术支持”或“服务”时，也给他们带来了“洪水猛兽”，有些人受到了欺骗，有些人甚至付出了生命的代价。孤立无援的公民就需要政府的“援助”，需要政府来对ISP进行监督、干预和管理。此时，网络言论自由不再是“个人-政府”二元对立关系，而是转向了“个人-ISP-政府”三角关系，ISP与政府之间形成了行政法律关系，网络空间不是“法外之地”，网络需要法制的约束，正如欧文·费斯（Owen Fiss）所说，“人们需要政府从…消极国家?转向…积极国家?，政府不仅仅需要做到…不干预?，在必要的时候，政府还要扶持、资助和补贴言论。”

首先，在政府与ISP这对行政法律关系中，政府可以扮演维护网络言论自由权的“帮手”。一方面，《中华人民共和国网络安全法》第八条规定了我国互联网安全工作及其监督管理工作的职能部门，也就是说，政府是有权利和义务去保护、维护和监督管理网络言论自由，对ISP