实现担保物权案件(思考总结)

实现担保物权案件总结

2013年新修订的《民事诉讼法》开始实施后，全国各地许多法院都受理了实现担保物权案件。2013年3月5日的《南方都市报》曾报道了东莞第一法院松山湖法庭办理了一起“客户断供银行直接申请卖房”的实现担保物权案件。及时总结此类案件的有关规定及处理方式显得尤为重要，本文就此类案件进行以下简单总结。

一、有关实现担保物权的法律规定

（一）实现担保物权的具体规定

第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。

第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。

（二）特别程序案件的一般规定

第一百七十七条人民法院审理选民资格案件、宣告失踪或者宣告死亡案件、认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力案件、认定财产无主案件、确认调解协议案件和实现担保物权案件，适用本章规定。本章没有规定的，适用本法和其他法律的有关规定。

第一百七十八条依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。

第一百七十九条人民法院在依照本章程序审理案件的过程中，发现本案属于民事权益争议的，应当裁定终结特别程序，并告知利害关系人可以另行起诉。

第一百八十条人民法院适用特别程序审理的案件，应当在立案之日起三十日内或者公告期满后三十日内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。但审理选民资格的案件除外。

（三）此类案件的主要内容可归纳为以下四点：

1、申请主体是担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人；

2、管辖法院是担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院；

3、人民法院审理的结果是裁定拍卖、变卖担保财产或驳回申请；

4、裁定拍卖、变卖的，可以申请强制执行；驳回申请的，当事人可以提起诉讼。

二、适用前提及处理方式

（一）适用前提：

1.设定了担保物权

2.对债务本身不存在民事权益争议

当事人就该债务不存在权益争议，一旦发现当事人对债务数额、债务是否履行等问题有争议，仍应通过传统诉讼方式解决，而不能适用该特别程序。

3.必须向担保财产所在地或者担保物权登记地的基层法院申请

（二）法院处理方式

1.审查担保物权合法

法院在审查时应作一般形式审查，即审查担保物权是否符合物权法等法律的规定，经审查符合法律规定的则裁定拍卖、变卖担保财产，如果经审查不符合法律规定应当裁定驳回申请，但当事人仍可提起传统的诉讼。

2.一审终审

按照特殊程序案件的处理方式，实现担保物权案件实行一审终审。

3.独任审判

原则上采用独任审理的方式进行审理，但对于重大、疑难案件，则应当由审判员组成合议庭进行审理。

4.三十日内审结

人民法院适用特别程序审理的案件，应当在立案之日起三十日内或者公告期满后三十日内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。

5.执行申请费由被申请执行人负担

人民法院作出拍卖、变卖担保物的裁定后，申请人向人民法院申请强制执行的，则应按执行金额收取执行申请费，并由被执行人负担。此点并无法律明确规定，应当参照《诉讼费用交纳办法》的相关规定按件收取申请费，而不应以申请

实现抵押物权标的额为依据收取。人民法院作出拍卖、变卖担保物的裁定后，申请人向人民法院申请强制执行的，则应按执行金额收取执行申请费，并由被执行人负担。

三、办理此类案件的疑问及思考

（一）办案疑难

实现担保物权案件，只在新修改的《民事诉讼法》中作了规定，最高人民法院尚未出台司法解释来细化此类案件的处理方式。目前，只有浙江省高级人民法院制定了《关于审理实现担保物权案件的意见》。广东省尚无这样的审理意见，办案只能依照新修改的《民事诉讼法》。

依照新修改的《民事诉讼法》，尚有几个疑问需要明确：1.财产分散在不同地点的如何确定管辖，借款合同约定管辖的是否可以向约定管辖法院申请；2.申请实现担保物权法院是否收取申请费，收的话如何收取；3.法院审查是否需要开庭审理或者听证；4.法院对申请的审查标准是什么；5.被申请人提异议时程序上如何处理；6.处理机构是执行局还是审判庭。

（二）律师所接案收费问题

此案件类型一出势必导致一些设定了抵押担保的案件纠纷变得简单，当事人委托律师进行诉讼的需求会大大下降，当事人会自己向法院申请。但鉴于此类案件较新，包括法院法官、律师处理此类案件仍有许多疑问，在此类案件的学习期和成长期，对律师所接案影响并不大，但此类案件办结较快，律师收费可能会受到影响。

银行诉业主的案件，在按揭合同中约定了律师费由违约方承担的，律师所又与银行建立了良好的合作关系，加之律师所办案的优势和银行为了减少诉累节省人力资源成本，与律师所应当还会保持良好的合作关系。

关于实现担保物权

案件程序的理解与适用

浙江省高级人民法

院关于审理实现担保物

20XX年法硕辅导：担保物权的案例及分析方法-fashuo.doc

担保物权的案例及分析方法担保物权主要涉及抵押权、质押权和留置权三种，在担保物权方面主要涉及的问题是担保是否成立、有无效力、是否可靠，以及被担保的一方当事人是否违约，是全部违约还是部分违约，从而确定担保责任的范围。例如，某公司向银行借款20万元，提供三辆汽车（每辆汽车价值7万元）作为抵押担保，汽车仍由公司使用。不久，在一次交通事故中三辆汽车严重受损，交汽车修配厂大修。公司将此情况通知银行，银行要求公司提供新的保证。公司找到某企业作为保证人，银行予以确认，三方约定如公司不能按期偿还全部本息，由该企业负责偿还。后公司到期未能还款，银行向某企业索赔，企业主张先执行公司未受损的两辆汽车后，剩余债务由企业赔偿。问：未受损的两辆汽车是否仍可作为抵押财产由银行优先受偿？企业各承担什么

性质的法律责任？在分析担保物权案例时，首先区分其权利类型，在此，尤其要区分抵押权和质权，抵押权是不转移占有的权利，而质权则要依法转移占有；其次要注意如果在同一案例中既有抵押权、又有留置权时，哪一个权利人优先行使权利；抵押权和质押权冲突时，权利人的权利如何行使？对于前者，应适用留置权优先的原则；对于后者，则应适用先登记的优于后登记的、经过登记（或公证）的优于没有登记（或公证）的原则，均经登记或者均没有登记的，以登记时间或者权利设立的先后顺序受偿，同时登记或设立权利的，权利人按比例受偿。上述案例中既有物的担保（抵押），又有保证人的保证，依据担保法的规定，保证人（企业，考试、大）只对抵押权以外的债权承担保证责任。债权人（银行）放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证

责任。上述案例中，两辆未受损的汽车担保的债务是14万元（每辆7万元），企业仅对剩余的6万元的债务承担连带责任。12

担保物权—习题

第十五章担保物权一、名词解释 1、担保物权 2、抵押权 3、质权 4、留置权二、单选题 1、5月10日，甲以自有房屋1套为债权人乙设定抵押并办理抵押登记。6月10日，甲又以该房屋为债权人丙设定抵押，但一直拒绝办理抵押登记。9月10日，甲擅自将该房屋转让给丁一并办理了过户登记。下列哪种说法是错误的？（2006年司法考试卷三第9题） A乙可对该房屋行使抵押权 B甲与丙之间的抵押合同已生效 C甲与丁之间转让房屋的合同无效 D.丙可以要求甲赔偿自己所遭受的损失考点：抵押合同的生效、抵押物处分的效力 2、甲向乙借款20万元做生意，由丙提供价值15万元的房屋抵押，并订立了抵押合同。甲因办理登记手续费过高，经乙同意未办理登记手续。甲又以自己的一辆价值6万元的“夏利”车质押给乙，双方订立了质押合同。乙认为将车放在自家附近不安全，决定仍放在甲处。一年后，甲因亏损无力还债，乙诉至法院要求行使抵押权、质权。本案中抵押和质押的效力如何？（1999年全国律师资格考试卷二第10题） A、抵押、质押均有效 B、抵押、质押均无效 C、抵押有效、质押无效 D、质押有效、抵押无效考点：抵押合同的生效 3、甲将所持有的A公司债券交付乙，作为向乙借款的质押物。双方签订了书面质押合同，但未在债券上背书“质押”字样。借款到期后甲未还款。甲的另一债权人丙向法院申请执行上述债券。下列说法哪一个是正确的？（2004年司法考试卷三第9题） A.质押合同无效 B.质押合同自签订书面质押合同之日起生效

C.乙对该债券不享有质权 D.乙以债券已出质对抗丙的执行申请，不能得到法院的支持考点：权利质押合同的效力 4、甲向乙借款20万元，以其价值10万元的房屋、5万元的汽车作为抵押担保，以1万元的音响设备作质押担保，同时还由丙为其提供保证担保。其间汽车遇车祸损毁，获保险赔偿金3万元。如果上述担保均有效，丙应对借款本金在多大数额内承担保证责任？（2004年司法考试卷三第6题） A.7万元 B.6万元 C.5万元 D.4万元考点：担保物权的几种形式并存的处理 5、甲对乙享有10万元的债权，甲将该债权向丙出质，借款5万元。下列哪一表述是错误的？（2012年司法考试卷三第7题） A．将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件 B．如未将债权出质的事实通知乙，丙即不得向乙主张权利 C．如将债权出质的事实通知了乙，即使乙向甲履行了债务，乙不得对丙主张债已消灭 D．乙在得到债权出质的通知后，向甲还款3万元，因还有7万元的债权额作为担保，乙的部分履行行为对丙有效考点：应收账款质权的设立与对抗效力 6、辽东公司欠辽西公司货款200万元，辽西公司与辽中公司签订了一份价款为150万元的电脑买卖合同，合同签订后，辽中公司指示辽西公司将该合同项下的电脑交付给辽东公司。因辽东公司届期未清偿所欠货款，故辽西公司将该批电脑扣留。关于辽西公司的行为，下列哪一选项是正确的？（2010年司法考试卷三第10题） A．属于行使抵押权 B．属于行使动产质权 C．属于行使留置权 D．属于自助行为考点：债权人的留置权 7、方某向孙某借款1万元，孙某要求其提供担保，方某说:“我有一部手提电脑被刘某租去用了，就以它作质押吧，但租金不作质押。”孙同意，遂付款。下列哪种说法是正确的？（2006年司法考试卷三第8题）

实现担保物权案件法律规定

实现担保物权案件法律规定一、实现担保物权的申请主体有哪些？民诉法第196条： 1. 担保物权人 2. 其他有权请求实现担保物权的人民诉法司法解释第361条：担保物权人包括抵押权人、质权人、留置权人其他有权要求实现担保物权的人包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。二、管辖法院如何确定？民诉法第196条：担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院实现特殊质权的管辖法院：民事诉讼法司法解释第362条：票据、仓单、提单等权利凭证的权利质权案件，可以有权利凭证持有人住所地人民法院管辖无权利凭证的权利质权，由出质登记地人民法院管辖三、同一债权既有物的担保又有人的担保如何处理？民诉法司法解释第365条：担保人对实现担保物权的顺序有约定的，实现担保物权的申请违反该约定的，人民法院裁定不予受理；没有约定或约定不明的，人民法院应当受理。四、同一财产上有多个担保物权，登记有先有后怎么办？民诉法司法解释第366条：同一财产上设立多个担保物权，登记在先的担保物权尚未实现的，不影响后顺位的担保物权人向人民法院申请实现担保物权。五、申请人在实现担保物权程序中是否可以申请保全？民诉解释第373条：人民法院受理申请后，申请人对担保财产提出保全申请的，可以依照民事诉讼法关于诉讼保全的规定办理。

六、被申请人有异议如何维护自身权利？民诉法司法解释第368条：人民法院受理实现担保物权申请后，应当在五日内向被申请人送达申请书副本、异议权利告知书等文书。被申请人有异议的，应当在收到通知后的五日内向人民法院提出，同时说明理由并提供相应的证据材料。七、人民法院的审查范围包括那些？民诉法解释第371条：人民法院就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查八、人民法院审查后，会如何处理？民诉法解释第372条：（一）无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产（二）有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产（三）有实质性争议的，裁定驳回申请并告知申请人向人民法院提起诉讼九、实现担保物权裁定作出后，当事人或利害关系人对裁定不服怎么办？民诉法解释第374条第一款：当事人、利害关系人认为有错误的，可以向作出裁定的人民法院提出异议。人民法院经审查，异议成立或部分成立的，裁定撤销或改变原裁定；异议不成立的，裁定驳回。十、当事人、利害关系人提出异议的期限有没有限制？民诉法解释第374条第二款：对人民法院作出的准许实现担保物权的裁定：当事人有异议的，应当自收到裁定之日起15日内提出；利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起6个月内提出。

关于申请实现担保物权的若干法律问题

关于申请实现担保物权的若干法律问题文/王代勇一、实现担保物权程序的性质 2013年1月1日起实施的新民诉法，将实现担保物权的案件列入特别程序。二、法院的审限、审级及审判组织民诉法第一百八十条规定，人民法院适用特别程序审理的案件，应当在立案之日起三十日内或者公告期满三十日内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。依照第一百七十八条的规定，适用特别程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大疑难案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。新民诉法司法解释第三百六十九条规定，实现担保物权案件可以由审判员一人独任审查。担保财产标的额超过基层人民法院管辖范围的，应当组成合议庭进行审查。三、关于实现担保物权案件的管辖法院申请实现担保物权，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。新民诉法司法解释第三百六十四、三百六十五条规定，同一债权的担保物有多个且所在地不同，申请人分别向有管辖权的人民法院申请实现担保物权的，人民法院应当依法受理。被担保的债权既有物的担保又有人的担保，当事人对实现担保物权的顺序有约定，实现担保物权的申请违反该约定的，人民法院裁定不予受理；没有约定或者约定不明的，人民法院应当受理。关于管辖权异议问题，实现担保物权适用特别程序，具有非诉性。民诉法第一百二十七条关于管辖权异议的规定不适用于实现担保物权的案件。同样，不动产专属管辖系诉讼案件中的管辖规定，在特别程序案件中不应适用。因此，对于实现担保物权案件中的管辖异议，法院无需作出裁定，也不应再经过管辖异议上诉程序，如果受理法院审查后发现不属于自己管辖，可以裁定驳回申请，申请人可以另行向有管辖权的法院提出申请。四、有权申请实现担保物权的主体民诉法第一百九十六条确定的有权申请实现担保物权的主体是“担保物权人”以及“其他有权请求实现担保物权的人”。新民诉法司法解释第三百六十一条对此做出了解释：民事诉讼法第一百九十六条规定的担保物权人，包括抵押权人、质权人、留置权人；其他有权请求实现担保物权的人，包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。五、申请实现担保物权应当提交的材料新民诉法司法解释第三百六十七条规定，申请实现担保物权，应当提交下列材料：（一）申请书。申请书应当记明申请人、被申请人的姓名或者名称、联系方式等基本信息，具体的请求和事实、理由；

2019《经济法》案例分析题汇总

2019《经济法》案例分析题汇总【案例15】（2019年） 2016年6月6日，甲与乙签订委托合同，委托乙出租自有房屋一套并代收租金，委托期间为2016年6月6日至2018年7月31日。2016年7月4日，甲向乙出具了授权委托书，载明乙有权代理甲处理房屋出租及租金收取事宜，代理权期间为2016年7月4日至2018年7月31日。 2016年8月1日，乙以甲的名义与丙签订书面房屋租赁合同，租期为2016年8月1日至2018年7月31日，租金每月2万元。2017年6月，该房屋卫生间管道严重漏水，丙请求甲维修，甲以租赁合同中未约定由其承担维修义务为由拒绝，丙自行维修，花费2000元。 2018年2月，甲欲出售该房屋，遂通知丙解除租赁合同，丙以甲无权任意解除合同为由拒绝。2018年3月5日，甲在未告知丙的情况下，与丁签订买卖合同，以800万元的价格将房屋出售给丁。为支付房款，2018年3月11日，丁与戊、庚签订借款合同，分别向戊、庚借款500万元和300万元，借款期限均为3个月。同时，丁还分别与戊、庚约定以房屋作为借款抵押。次日，丁向甲支付了房款。2018年3月20日，甲和丁办理了房屋过户登记。随后，丁为戊、庚办理了顺位相同的房屋抵押登记。 2018年4月2日，丁以其为房屋所有权人为由，要求丙搬离，丙拒绝，并以承租人享有优先购买权为由，主张甲与丁的买卖合同无效。因丁无力偿还戊、庚的借款，2018年7月12日，戊、庚主张实现抵押权。房屋拍卖所得价款为720万元，戊、庚均要求就拍卖所得价款全额实现自己的债权。要求：根据上述内容，分别回答下列问题：（1）甲与乙的委托合同何时生效？乙何时取得代理权？并分别说明理由。（2）卫生间管道严重漏水的维修费用2000元应当由谁承担？并说明理由。（3）甲是否有权解除与丙的租赁合同？并说明理由。（4）丁是否有权要求丙搬离？并说明理由。（5）丙是否有权主张甲与丁的买卖合同无效？并说明理由。（6）戊和庚应如何就房屋拍卖所得价款实现各自的抵押权？并说明理由。【案例15答案】（1）①委托合同于2016年6月6日生效。根据规定，委托合同属于诺成合同，自双方当事人意思表示一致时成立并生效；②乙于2016年7月4日取得代理权。根据规定，授权行为属于单方民事法律行为，自授权人甲完成授权意思表示时成立并生效。（2）维修费用应当由甲承担。根据规定，出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人（甲）负担。（3）甲无权解除合同。根据规定，依法成立的合同，对双方当事人均具有法律约束力，一方当事人不得擅自变更或者解除合同。（4）丁无权要求丙搬离。根据规定，租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。（5）丙无权主张甲与丁的买卖合同无效。根据规定，出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人，承租人请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持。（6）按债权比例清偿。根据规定，抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。【案例16】（2018年） 2015年4月，甲公司与乙建筑公司签订写字楼建筑工程总承包合同。双方约定：工程造价4000万元，工期一年。合同签订后，甲公司依约先行支付2000万元工程款，剩余2000万元在工程竣工合格后一次付清。 2015年5月，乙公司从丙融资租赁公司租赁塔吊一台。双方约定：租金共计48万元，从当年6月开始，按月分12期支付，每期4万元。双方未就乙公司拖欠租金时如何处理以及塔吊在租赁期满后的归属作出约定。 2015年8月，因遭受强台风袭击，塔吊损坏。乙公司为修复塔吊花去维修费3万元。乙公司要求丙公司承担维修费，丙公司拒绝。为此，乙公司从2015年9月开始停止支付租金。

担保物权竞合谁优先(简洁表格加案例)

担保物权的竞合处理原则与小案例一、处理原则：二、案例：（一）抵押权与质押权竞合（1）先抵押后质押

甲于2011年7月将其汽车一辆抵押给乙，2011年8月甲又将该汽车质押给丙。问：（A）如果甲与乙办理了抵押登记，谁的权利优先？（B）如果甲与乙没有办理抵押登记，谁的权利优先？答：（A）因为乙的抵押权成立在先且办理了抵押登记，所以其抵押权优先于丙的质押权。（B）虽然乙的抵押权成立在先，但由于并没有办理抵押登记不具有对抗善意第三人的效力，所以丙善意取得质押权，且优先于乙的抵押权。（2）先质押后抵押甲于2011年7月将其汽车一辆质押并交付给乙，2011年8月甲又将该汽车抵押给丙。问：（A）甲将该汽车抵押给丙是否需要经过乙的同意？？（B）甲与丙是否办理抵押登记是否影响质押权和抵押权的顺序？（C）乙的质押权优先还是丙的抵押权优先？答：（A）由于乙先于丙享有质权，必须经过乙的同意甲和丙之间的抵押权才能成立；（B）甲与丙是否办理抵押登记并不影响抵押权和质押权的顺序；（C）根据（B）可知不论甲与丙是否办理了抵押权登记，乙的质押权都优先。（二）抵押权（动产）与留置权竞合（1）先抵押后留置甲于2011年7月将其汽车一辆抵押给乙，2011年8月甲到丙处修理汽车，因未支付修理费，丙主张行使留置权。问：乙的抵押权优先还是丙的留置权优先？答：因丙合法占有甲的汽车而行使留置权，所以其留置权优先于乙的抵押权。（2）先留置后抵押甲于2011年7月到乙处修理汽车，因未支付修理费，乙主张行使留置权并

打算将该汽车抵押给丙。问：（A）留置权人乙打算将留置的甲的汽车抵押给丙是否需要经过甲的同意？（B）如果丙取得了抵押权，则乙的留置权优先还是丙的抵押权优先？（C）如果不是留置权人乙而是留置物所有人甲想将该汽车抵押给丙，则是否需要乙同意？此时乙的留置权优先还是丙的抵押权优先？答：（A）乙虽然享有留置权，但该汽车作为留置物所有权仍然属于甲，所以乙打算将留置的甲的汽车抵押给丙必须经过甲的同意才有效。（B）如果甲同意乙将该汽车抵押给丙，则丙的抵押权优先于乙的留置权。（C）不需要经过乙同意，但此时乙的留置权优先于丙的抵押权。（三）质权与留置权竞合（1）先留置后质押甲于2011年7月到乙处修理汽车，因未支付修理费，乙主张对该汽车行使留置权。问：（A）如果乙打算将该汽车质押给丙，是否需要经过甲的同意？（B）如果乙对丙谎称该汽车为自己所有而质押给了不知情的丙，丙能否因善意取得质押权？（C）如果如果经过甲同意或者因善意，丙取得质押权，则丙的质押权和乙的留置权谁优先？（D）如果不是留置权人乙而是留置物所有人甲打算将该汽车质押给丙，是否需要经过乙同意？丙如果取得质押权则该质押权与乙的留置权谁优先？答：（A）由于甲是该汽车的所有权人，乙虽然享有留置权但在留置权真正实现以前并没有权利处分该汽车，所以乙想将该汽车质押给丙需要经过甲的同意。（B）丙可以因善意取得对该汽车的质押权。（C）丙如果经甲的同意或因善意取得该汽车的质押权，则其质押权优先于乙的留置权。（D）甲如果想将该汽车质押给丙，由于此时该汽车因乙行使留置权而

商法案例分析题1

商法案例分析题
四、案例分析题： (2007 年) 五、(本题 20 分) 案情：甲与乙分别出资 60 万元和 240 万元共同设立新雨开发有限公司(下称新雨公司)，由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司(下称东风公司)的总经理，该公司欠白云公司货款 50 万元未还。乙与白云公司达成协议约定：若 3 个月后仍不能还款，乙将其在新雨公司的股权转让 20%给白云公司，并表示愿就此设质。届期，东风公司未还款，白云公司请求乙履行协议，乙以 “此事尚未与股东甲商量”为由搪塞，白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。b5E2RGbCAP 东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租给东风公司。乙的好友丙因向某银行借款需要担保，找到乙。乙以新雨公司的名义向该银行出具了一份保函，允诺若到期丙不能还款则由新雨公司负责清偿，该银行接受了保函且未提出异议。p1EanqFDPw 甲知悉上述情况后，向乙提议召开一次股东会以解决问题，乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。公司成立三年，一次红利也未分过，目前亏损严重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲决定转让股权，退出公司，但一时未找到受让人。DXDiTa9E3d 问题： 1.白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷，应如何提出诉讼请求?
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2.白云公司如想实现股权质权，需要证明哪些事实? 3.针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采取什么法律措施? 4.乙以新雨公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力如何?为什么? 5.针对乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受让人的情况，甲可采取什么法律对策? 答案： 1、(1)请求东风公司清偿货款本金与利息; (2)请求东风公司承担违约责任; (3)请求行使股权质权(或权利质权)。 2、(1)证明其与乙签订了股权质押合同; (2)证明股权质押已经到工商行政管理部门办理了登记。 3、甲可以为公司利益直接向法院提起股东派生(代表)诉讼。 4、该保函具有保证合同的性质，保证合同有效。乙虽然未经股东会同意为银行担保，侵犯了公司利益，但其行为构成表见代理。RTCrpUDGiT 5、甲持有公司 20%的股权，可以请求法院解散公司。 (2006 年) 案情：甲公司签发金额为 1000 万元、到期日为 2006 年 5 月 30 日、付款人为大满公司的汇票一张，向乙公司购买 A 楼房。甲乙双方同时约定：汇票承兑前，A 楼房不过户。5PCzVD7HxA
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关于实现担保物权案件程序的理解与适用

关于实现担保物权案件程序的理解与适用担保物权是以直接支配特定财产的交换价值为内容，以确保债权实现为目的而设立的物权。担保物权的实现是指在债务人不履行债务时，担保物权人经法定程序，通过将担保标的物折价、拍卖、变卖等方式，使其债权得到优先受偿的过程。为了更好地保护担保物权人的合法权益，便利担保物权的实现，节约诉讼资源，新民事诉讼法在第十五章特别程序中增设了“实现担保物权案件”一节，对担保物权实现的相关程序性问题作出了规定。关于担保物权的实现方式，我国现行民法通则和担保法规定，抵押权人与抵押人协议不成的，抵押权人只能通过向人民法院提起诉讼的方式实现。通过诉讼的方式实现担保物权，程序复杂且时间较长，不利于债权人利益的保障。从国外的立法例来看，对于担保物权的实现主要通过简便的非讼方式实现，即如果双方对担保物权的实现方式达不成协议的，担保物权人及其他有权请求实现担保物权的人可以直接向法院申请拍卖、变卖担保财产，而非通过诉讼的方式实现担保物权。有鉴于此，1999年10月1日施行的合同法第二百八十六条对建设工程价款的支付问题明确规定，“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。”2007年10月1日起施行的物权法第一百九十五条明确规定，抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产；其第二百二十条规定，出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产；其第二百三十七条规定，债务人可以请求留置权人在债务履行期届满后行使留置权；留置权人不行使的，债务人可以请求人民法院拍卖、变卖留置财产。这是我国立法首次明确对担保物权的实现规定为通过非诉讼的方式实现。虽然物权法等实体法中对担保物权的实现方式作出了上述规定，但并未对担保物权实现的具体程序作出规定，民事诉讼法等程序法中也未有与其相对应的程序规范。为了解决上述问题，在本次民事诉讼法修改中，借鉴有关国家和地区的立法及司法经验，在民事诉讼法特别程序中增加一节，对担保物权实现的程序作出了规定。新民事诉讼法第一百九十六条、第一百九十七条对担保物权实现的申请主体、管辖法院等问题作出了规定，但对“人民法院审理该类案件的裁决标准、如何收费”等问题并未进一步作出规定。根据立法的本意并结合审判实践，理解和适用该程序应注意以下几个问题：一、关于实现担保物权的申请主体依据新民事诉讼法第一百九十六条的规定，实现担保物权案件的申请人包括“担保物权

民法典案例解析--物权编--担保物权的一般规定

担保物权第三百八十六条　担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但是法律另有规定的除外。条文要义本条是对担保物权概念的规定。担保物权，是指债权人所享有的为确保债权实现，在债务人或者第三人所有的物或者权利之上设定的，就债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，优先受偿的他物权。担保物权的基本性质仍属对担保物的支配权，而不是请求权；担保物权所具有的优先受偿性，是基于物权的排他效力产生的，是对物权而不是对人权；尽管担保物权也以权利作为其客体，但担保物权是价值权，而非实体权，仍属物权范畴。因此，担保物权的基本属性仍是物权。担保物权的特征有：（1）担保物权以担保债权的实现为目的；（2）担保物权的标的是债务人或第三人所有的特定动产、不动产或其他财产权利；（3）担保物权限制了担保人对担保标的物的处分权；（4）债权人享有对担保标的物的换价权；（5）担保物权能够担保其所担保的债权享有优先受偿权。担保物权的法律属性是：（1）从属性：担保物权必须从属于债权而存在。（2）不可分性：被担保的债权在未受全部清偿前，担保物权人可以就担保物的全部行使权利。（3）物上代位性：担保物因灭失、毁损而获得赔偿金、补偿金或保险金的，该赔偿金、补偿金或保险金成

为担保物的代位物，权利人有权就其行使担保物权。法律对担保物权的效力另有规定的，依照其规定确定具体规则。案例评析安徽金寨农村商业银行股份有限公司[1]与金寨县德宇科技开发有限公司 [2]借款合同纠纷案案情：原、被告签订借款合同约定：被告德宇公司向原告金寨农商银行借款900万元，被告用其所有使用的房地产作抵押担保，并办理了他项权证。后被告付部分利息，本金分文未付。因此原告请求法院依法判令：被告偿还借款本金900万元，支付欠下利息及罚息至还清为止，并拍买抵押物优先受偿。法院认为：被告未能按合同约定履行还款义务，应承担还本付息及违约责任。根据双方约定的借款年利率和逾期罚款利率，合并执行年利率是15.3504%，该约定不违反法律强制性规定，应予准许。双方在借款时，被告自愿用其所有使用的房地产作抵押担保，并办理了他项权证，原告诉请对该抵押物享优先受偿权，应予支持。评析：设立担保物权的根本宗旨在于担保债权的实现。按照“担保物权所担保债权必须特定”原则的要求，在担保物权设定或实行之前，必须有需要被担保的合法债权的存在。由此，担保物权最基础的法律属性是从属性。担保物权的成立以债权的成立为前提，并因债权的移转而移转，因债权的消灭而消灭。法院判定被告是否需要承担担保责任的前提，是判定原、被告之间的借贷法律关系是否依法成立。接下来，需要判定担保人是否在担保标的物上设定了担保物权、担保权人是否取得了担保物权。法院的判决清晰明了，通过认定抵押合同合法有效，被告自愿以自用房地产做担保并办理了相关权证，支持了原告对该抵押物享有优先受偿权。第三百八十七条　债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。

重庆高院关于实现担保物权特别程序若干问题的解答

重庆市高级人民法院关于实现担保物权特别程序若干问题的解答 1.实现担保物权特别程序与诉讼程序的区别？实现担保物权案件既可以通过诉讼程序作出判决后申请强制执行，又可以通过特别程序作出裁定后申请强制执行。当事人通过诉讼程序请求实现担保物权的，人民法院应当告知其可以通过特别程序实现担保物权。实现担保物权特别程序与诉讼程序相比，具有以下特点：实现担保物权采用特别程序可以缩短周期，提高实现担保物权的效率。实现担保物权特别程序适用《中华人民共和国民事诉讼法》第十五章特别程序之一般规定，审限较短。实现担保物权采用特别程序可以减少讼累，降低实现担保物权的成本。实现担保物权特别程序实行一审终审，不能上诉，可以节约诉讼费用和其他成本。实现担保物权采用特别程序可以节约司法资源，加快实现担保物权程序进程。实现担保物权特别程序一般由审判员一人独任审理，按照审查程序进行，不必开庭，无需合议，可以节约一定的司法资源。 2.实现担保物权案件的管辖法院？实现担保物权特别程序的管辖法院较固定，为担保财产所在地或者担保物权登记地的基层人民法院。对于担保物为多个动产且分散在数个法院辖区内的，如果各个法院都有管辖权，申请人可以选择向其中一个有管辖权的法院提出申请。实现担保物权诉讼程序可能依附于主债务纠纷，也可能单独提出。因主债务、担保合同引发的纠纷属于合同纠纷，故应适用合同纠纷的地域管辖，可能是被告住所地或合同履行地。当事人还可采用书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖。 3.申请实现担保物权的前提条件？申请实现担保物权的前提条件是指担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。前提条件中的两种情形只须具备一种情形即可。所谓“到期债务”是指主合同中约定的债权金额确定、债务履行期已经届满、尚未受清偿的债务。所谓“当事人约定的实现担保物权的情形”是指担保合同当事人在担保合同、主合同中约定的实现担保物权的情形，包括担保人被宣告破产、被撤销等严重影响债权实现的情形。抵押权人申请实现抵押权，不必以物权法第一百九十五条第二款规定的“抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”为前提条件，抵押权人可以直接向人民法院申请拍卖、变卖抵押财产；质权人、留置权人申请实现担保物权，可以直接向人民法院申请拍卖、变卖担保财产。人民法院不应以此为由裁定驳回申请人的申请。 4.实现担保物权特别程序的申请人范围？

实现担保物权特别程序实务问题

实现担保物权特别程序实务问题查看更多不良资产清收法律实务文章可关注公众号“不良资产法律实务” 编者按：2012年修订的新《民事诉讼法》增加了“实现担保物权案件”的特别程序，极大的提高了有担保物权的债权人实现债权的效率（审限30天，且一审终审），对于金融不良债权清收具有重要意义。但《民事诉讼法》、《民事诉讼法司法解释》对该程序的部分问题规定不明确，实践中各地法院做法不一。现笔者对“实现担保物权”特别程序的法律规定及一些实践做法作出梳理，以供参考。一、当事人申请人担保物权人：抵押权人、质权人、留置权人《民诉法》196条《民诉法解释》361条其他有权请求实现担保物权的人：抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。登记在后的担保物权人在之前顺位的担保物权人债权未实现的情况下，也可提出实现担保物权。《民诉法解释》366条被申请人担保法律关系中的主体。担保人、担保物权人均可作为被申请人。 / 其他浙江担保财产的实际占有人可以作为被申请人浙江省高级人民法院《关于审理实现担保物权案件若干问题的解答》主债务人未以自有财产提供担保时，不能作为被申请人北京建设工程承包人可以申请实现担保物权北京市高级人民法院《关于立案工作中适用<民事诉讼法>若干问题的解答》担保财产被第三人实际占有的，可以将第三人一并列为被申请人。江苏建设工程合同关系中的承包人可以申请实现江苏省高级人民法院《关于做好修改后的<中华人民共和国民事诉讼法>施行后立案审判

担保物权。工作的讨论纪要》二、管辖 1、一般规定一般管辖法院担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院《民诉法》196条实现票据、仓单、提单等有权利凭证的权利质权案件，可以由权利凭证持有人住所地人民法院管辖。《民诉法解释》362条无权利凭证的权利质权，由出质登记地人民法院管辖。特别管辖法院属于海事法院等专门人民法院管辖的，由专门人民法院管辖。《民诉法解释》363条最高人民法院《关于北京、上海、广州知识产权法院案件管辖的规定》第1条规定，知识产权法院管辖所在市辖区内的专利、植物新品种、集成电路布图设计、技术秘密、计算机软件民事和行政案件。故对于北京、上海及广东省申请实现知识产权质押案件，笔者认为应遵守该专属管辖规定为宜。担保物有多个且所在地不同分别向有管辖权的法院申请的，应予受理。《民诉法解释》364条实践中，分别向有管辖权的法院申请会增加申请人的成本，故一般都是向其中一个有管辖权的法院申请，从各地法院规定及案例来看，受理法院有权处理同一债权涉及的不同担保物。福建申请人可以向其中一个有管辖权的法院申请，申请的效力及于其他法院辖区的担保财产。福建省高院《关于依法规范金融案件审理和执行的若干意见（试行）》重庆如果各个法院都有管辖权，申请人可以选择向其中一个有管辖权的法院提出申请。重庆市高级人民法院《关于实现担保物权特别程序若干问题的解答》 2、约定管辖法院问题实现担保物权的管辖法院由民事诉讼法明确规定，故当事人的约定管辖并不能对抗民诉法规定，

银行债权实现之直接实现担保物权

银行债权实现之直接实现担保物权实现担保物权案件，是民事诉讼法规定的特别程序案件，从法律条文上看，其审限仅一个月，与通过诉讼程序来实现担保物权相比，能够极大地节省债权人的时间成本。2015 年1月30日公布，并于2015年2月4日实施的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（法释〔2015〕5号，“新民事诉讼法司法解释”），对实现担保物权的管辖、实现顺序、人民法院审理要点、审理程序、以及当事人的救济途径等进行了详细规定，相比民事诉讼法与物权法的规定，内容上更加明确具体、可操作性更强。笔者通过分析上述新民事诉讼法司法解释的规定，并结合当前司法判例，对实现担保物权案件的相关法律要点进行分析。一、实现担保物权案件，管辖与适用根据新民事诉讼法司法解释第196条规定，实现担保物权案件适用专属管辖，由担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院管辖。而目前金融机构为便于行使诉讼权利、节约诉讼成本，一般会在借款合同\贷款合同中进行约定管辖，即由“贷款人所在地有管辖权的人民法院管辖”。因此，贷款人为尽快实现担保物权，同时，又不放弃对借款人主张权利，一笔金融借款纠纷可能需要同时向不同法院提起诉讼，从而在客观上增加诉讼成本。二、实现担保物权案件，收费标准不统一由于当前国务院、

最高人民法院对实现担保物权案件收费没有统一、明确的规定，致使实践中各地法院实行不同的收费标准。目前各地法院至少有三种做法:1.不收费；2.按件收费，每件80元、100元、400元不等；3.按标的额收费。就北京市而言，笔者通过公开渠道未检索到北京市高院出台的专门性规定，但通过分析北京市部分案例，可以看出对于该类型的案件，北京市法院按照标的额不同，收费不同。比如：（2015）昌民（商）特字第1220号案，标的为2453万元，收取申请费55267元；（2015）顺民特字第1324号，标的约为90万元，收取申请费4267元；（2014）大民特字第28号，标的为392487.09元，收取申请费2917元。三、实现担保物权案件，应尊重当事人对担保物权实现顺序的约定申请直接实现担保物权特别程序，虽是解决担保物权实现的问题，但其成立与适用也要受合同法的规制，应尊重当事人的意思自治，即，如若当事人各方对担保物权的顺序有约定，而实现担保物权的申请违反该约定并经人民审理后确认属实的，根据新民事诉讼法司法解释第265条规定，人民法院应裁定不予受理该申请。比如，(2015)六民特字第13号案，南京市六合区人民法院认为，“被申请人用于抵押的房屋经登记部门办理了抵押登记，申请人取得抵押房屋他项权证书，依法对该房屋享有抵押担保物权。但在《个人担保借款合同》中有保证人愿就借款合同项下的全部债务先于物的担保履行保证责任的约定情形

典型案例分析

第一讲什么是法律 ?法律概念：统治阶级制定的，维护统治阶级利益的，以国家强制力保证实施的行为规范。?特征： ?法律的创制性 ?法律的有效性 ?法律的规范性 ?法律的稳定性 ?法律的强制性 ?法律的局限性法律与政治 ?政治对法的主导作用：1，法律在内容上反映着统治阶级的政治要求。2，政治的发展变化直接导致法律的发展变化。 ?法对政治的制约作用：1，政治斗争原则上必须在法律范围内进行；2，政治权力的划分和行使必须有法律依据；3，各政党必须在宪法和法律的范围内活动。权与法 ?所有权力都来源于法 ?权力行使要有法律根据。法律的层次和效力 ?宪法法律法规规章制度

第二讲法律的本质 ?平等公平正义法的起源 ?原始社会没有法 ?生产力的发展是法产生的最根本原因； ?法是公平正义的象征：中国宪法平等权第一案 ? 2002年1月7日，四川大学法学院1998级学生蒋韬将中国人民银行成都分行告上法庭，理由是该行招聘限制身高，违反了宪法关于“中华人民共和国公民在法律面前人人平等”的规定，侵犯了其担任国家机关公职的报名资格。此案被称为“中国宪法平等权第一案”。法院判决和结果 2002年5月21日，成都市武侯区人民法院对“蒋韬诉人行成都分行招录行员行政诉讼”一案作出一审判决，裁定驳回了原告蒋韬的起诉。一审判决后，原告蒋韬未提起上诉。中国乙肝第一案 ?2003年6月，安徽芜湖人张先著在芜湖市人事局报名参加安徽省公务员考试，经过笔试和面试，综合成绩在报考该职位的30名考生中名列第一，按规定进入体检程序。2003年9月17日，体检报告显示其属乙肝患者，张先著由于体检结论不合格而不予录取。2003年11月10日，张先著以被告芜湖市人事局的行为剥夺其担任国家公务员的资格、侵犯其合法权利为由，向法院提起行政诉讼。

担保物权案例分析之混合担保(二)

【论坛“看”法】开讲啦！！担保物权案例分析之混合担保（二）总第23期2016年2月26日上一期的“论坛看法”和大家一起分享了在同一物上设立多个抵押权的共同抵押的情况。这一期“论坛看法”将通过四个小案例和大家一起分享担保物权中的另个一重要容混合担保。混合担保的概念

同一个债，既有物保（抵押、质押），又有人保（保证）,称为混合担保。混合担保的问题是，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应按什么规则来行使其抵押权、质权和保证债权。混合担保规定在《物权法》第176条、第194条第2款和第218条。下面通过四个小案例予以说明。【例1】甲欠乙100万。甲以自己价值90万的汽车设立抵押权，丙用价值100万的汽车提供质押，丁提供保证。现甲不履行到期债务，那么乙应当如何履行自己的权利？（1）在此案例中，如果有约定，则约定优先（合同意思自治，按合同约定优先）。可以共同或分别与债权人乙约定，抵押人甲、质押人丙、保证人丁承担担保责任的顺序与份额；

（2）比如，可以约定，当甲不履行到期债务时，乙应先要求丁承担100万的保证责任；也可以约定，当甲不履行到期债务时，乙应先要求丙、丁分别承担50万的担保责任。这时，体现了民法中约定的优先性。【例2】甲欠乙100万。甲以自己价值90万的汽车设立抵押权，丙用价值100万的汽车提供质押，丁提供保证。但未约定当事人如何承担担保责任。现甲不履行到期债务，那么乙应当如何履行自己的权利？（1）没有约定的，债权人应先就债务人自己提供的抵押或质押（2）若乙放弃对债务人甲的抵押权，丙、丁在乙丧失优先受偿权益的围免责（即放弃多少，第三人免责多少），即丙丁仅对10万

担保物权习题(整理版)教程文件

担保物权习题一、单项选择题： 1 以土地所有权为抵押物设立的抵押，其抵押合同（） A自合同订立时生效B自办理抵押登记时生效 C自土地管理部门批准后生效D无效 2 甲公司欠乙公司货款500 万元，乙公司要求提供担保，甲公司遂以其在A 有限责任公司所占股份质押给乙公司，双方签订股权质押合同。同日，A 公司其他股东同意甲公司以其股权质押给乙公司并作出董事会决议。为保险起见，乙公司为股权质押合同及相关质押资料办理了公证。下列说法中正确的是：（） A.该股权质权设立有效 B.该股权质权的设立不生效力 C.该股权质权自 A 公司其他股东同意并作出董事会决议之日起有效设立 D.该股权质权自办理公证之日起有效设立 3 以依法可以转让的股票出质的，质权自（）起成立。 A质押合同订立B交付股票 C向证券登记机构办理出质登记D公司同意之日 4下列选项中，可以质押的是（）。05年法硕 A动产和智力成果B动产和权利 C智力成果和权利D人身利益和权利 5担保物权包括（）。 A典权和抵押权B地役权、典权和质权 C质权、抵押权和留置权D典权、质权、留置权 6下列合同中，当事人不能行使留置权的是（）。05年法硕 A借款合同B运输合同C承揽合同D行纪合同 7甲将汽车一辆作价10万元抵押给乙，由甲继续使用。甲在开车外出时不慎翻车，造成汽车严重毁损，该损失（） A 应归甲承担 B 应归乙承担 C 由甲、乙共同承担 D 双方协商承担 8抵押权实现方法中的以抵押物折价是指（） A在订立抵押合同时协商以抵押物折价 B在抵押人资不抵债时以抵押物折价 C在抵押合同成立后以抵押物折价 D在债务人不履行到期债务时同抵押人协商以抵押物折价 9留置权下的标的物应该是（） A 债务人所有之物 B 特定物 C 种类物 D 双方合同项下之物 10业经保险的抵押物毁损、灭失而发生抵押人对保险人的保险金给付请求权，抵押权得以继续存在，这是抵押权的（）的表现。 A从属性B物上代位性C优先性D不可分性二、多项选择题： 1、根据法律的规定，下列各项中（）的债务人不履行债务时，债权人享有留置权。 A保管合同B租赁合同C运输合同D加工承揽合同 2、根据《物权法》规定，下列财产中可以可以作为抵押权的客体的是：（） A.在建房屋 B.某大学的教九天考资学楼 C.企业的生产设备、原材料 D.法律、行政法规未禁止抵押的其他财产

担保法案例分析

担保法案例分析题冯系养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种鸡需资金２０万元。冯向陈借款１０万，以自己的一套价值１０万元的音响设备抵押，双方立有抵押字据，但未办理登记。冯又向朱借款１０万元，又以该设备质押，双方立有质押字据，并将设备交付朱占有。冯得款后，改造了鸡舍，且以县良种站签订了良种鸡引进合同。合同约定良种鸡款共计２万元，冯预付定金４０００元，违约金按合同总额的１０％计算，冯已销售肉鸡的款项偿还良种站的货款。合同没有明确约定合同的履行地点。后县良种站将良种鸡送交冯，要求支付运费，冯拒绝。因发生不可抗力事件，冯预计的收入落空，冯因不能及时偿还借款和支付货款而与陈、朱及县良种站发生纠纷。诉至法院后，法院查证上述事实后又查明：朱占有该设备期间，不慎将该设备损坏，送蒋修理。朱无力交付蒋的修理费１万，该设备已被蒋留置。现问：１．冯与陈之间的抵押关系是否有效？为什么？２．冯与朱之间的质押关系是否有效？为什么？３．朱与蒋之间是何种法律关系？４．对该音响设备陈要求行使抵押权，朱要求行使质押权，将要求行使留置权，应由谁优先行使其权利？为什么？５．冯无力支付县良种站的货款，合同中规定的定金条款和违约金条款可否同时适用？为什么？６．县良种站要求冯支付送鸡费，该请求应否支持？为什么？７．冯对县良种站提出不可抗力的免责抗辩，能否成立？为什么？参考答案１．有效。因双方立有抵押字据，根据担保法规定以音响设备作抵押无须登记。

答案依据及解析：担保法第四十三条规定：当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。第四十一条规定当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。根据第四十二条的规定，下列财物应办理抵押物登记：无地上定着物的土地使用权；城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物；林木；航空器、船舶、车辆；企业的设备和其它动产。２．有效。因双方立有质押字据，并且质物已经转移占有。答案依据及解析：担保法第六十四条的规定：出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。３．承揽合同关系。答案依据及解析：合同法第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。４．蒋优先行使其留置权。根据担保法原理，留置权优先。答案依据及解析：留置权是法定担保物权，而抵押权和质权是约定担保物权，根据物权法原理，法定担保物权的效力优先于约定担保物权。５．不可以。合同法规定当事人只能选择其一。答案依据及解析：合同法第一百一十六条规定：当事人既约定了违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。