《经济法概论》案例复习题

案例题

1、甲、乙、丙三个公司在S市设立A灯具有限责任公司（以下简称“A公”），拟定的

注册资本为100万元，甲公司以货币出资10万元，以机器设备出资20万元，乙公司以货币出资10万元，以专利权出资35万元，丙公司以厂房出资25万元，但在公司登记时，工商行政管理机关有关人员指出股东出资不符合法律规定，经过更正后公司得以成立。

?该公司2006年发生如下事项：

?（1）公司董事会通过如下决议：

?①根据公司产品市场营销业务发展的需要，决定增设市场开发部，并根据总经理A的提名聘任B为市场开发部经理；

?②根据总经理A的提名，解聘财务负责人C的职务，聘任监事D兼任财务负责人；

?（2）王某为A公司董事会的董事，A公司生产的灯具价廉物美，行销市场，在S市的灯具市场占有半壁江山。2006年A公司的灯具产品发生严重滞销，销售额持续下降。

经调查，发现王某于2003年与几个朋友合资投资设立B照明器具有限责任公司（以下简称“B公司”），王某在B公司任常务副总经理，具体负责B公司的生产经营。由于B公司生产的灯具在用料、款式、功能方面与A公司生产的灯具相差无几，挤占A 公司的一部分市场份额。于是，A公司董事会作出如下决议：（1）要求王某将从B公司所得收入归A公司所有；（2）撤销王某A公司董事的职务，增补张某为A公司的董事。

?（3）2006年5月，经检查，发现A公司出资时甲企业出资的机器设备价值显著低于公司章程所定价额，但经过股东会的决议，将甲企业补足出资的义务免除。

【问题】

（1）公司成立时拟定的注册资本是否符合法律规定？有限责任公司的最低资本限额为多少？（2）股东的出资方式和出资额是否符合法律规定？并说明理由。

（3）公司董事会决定增设市场开发部和聘任开发部经理的决议是否符合法律规定？并说明理由。

（4）董事会聘任监事D为财务负责人是否符合法律规定？并说明理由。

（5）王某任B公司常务副总经理，负责B公司生产经营活动的行为是否符合规定？为什么？（6）A公司董事会针对王某作出的两项决议是否符合法律规定？并说明理由。

（7）甲企业是否应该补足出资？乙和丙是否对甲出资不实承担责任？股东会对免除甲企业补足出资义务的决议是否符合规定？分别说明理由。

分析：

（1）公司成立时拟定的注册资本符合法律规定。根据《公司法规定，有限责任公司的注册资本最低限额为3万元。

（2）股东的出资方式符合法律规定。根据《公司法》规定，股东可以用货币出资、也可以用实物、知识产权、土地使用权等出资。但股东的货币出资额不符合法律规定。根据《公司法》规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％，而本题中,股东的货币出资占注册资本的20％，不符合规定。

（3）公司董事会通过增设市场开发部的决议符合法律规定，但聘任B为市场开发部经理是不符合规定的。根据规定，决定公司内部机构设置，属于董事会的职权；但聘任市场开发部经理则是公司（总）经理的职权。

（4）董事会聘任监事D为财务负责人不符合法律规定。根据《公司法》的规定，董事会应根据经理的提名，聘任和解聘财务负责人，但董事、高级管理人员不得兼任本公司的监事，高级管理人员包括财务负责人，因此，董事会聘任监事D为财务负责人违反了规定。

（5）王某在B公司的任职行为不符合法律规定。董事、监事、高级管理人员不得未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；本题王某是A公司的董事，又是B公司的常务副总经理，

而A公司与B公司所经营的业务属于同类营业，且其行为损害了A公司的利益。所以，王某在B公司的任职行为不符合法律规定。

（6）①A公司要求王某将其B公司所得收入归A公司所有符合法律规定。根据《公司法》的规定，董事、监事、高级管理人员未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务，其所得收入应当归公司所有。②A公司董事会撤销王某董事职务、增补张某为A公司董事的决议不符合法律规定。根据《公司法》的规定，选举和更换董事属于有限责任公司股东会的职权，公司董事会无权选举和更换董事。

（7）①工商部门要求甲企业补足出资的决定符合法律规定。根据规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额。②乙和丙应该对甲出资不实的行为承担连带责任。③股东会对免除甲企业补足出资义务的决议是不符合规定的。发起人股东对资本充实责任是法定责任，不得以发起人协议的约定、公司章程规定或股东会决议免除。

2、案例

?天行健网络股份有限公司是一家IT业的著名企业，发起设立注册资本2000万元。公司开业1年来经营业绩节节攀升，为抓住机遇，扩大公司规模，实现公司的大发展，公司董事会决定，向国务院授权部门及证券管理部门申请公司上市发行新股，拟发行新股总额为人民币6000 万元，每股面额２元。为吸引投资，其中2000万元股份为优先股，优先股股东享有下列权利：优先股股东可以用8.5折购买股票；预先确定优先股股利11% ，且不论盈亏保证支付。优先股股东在股东大会上享有表决权。其余4000万股份为普通股，溢价发行，并将股票发行溢价款收入列入公司利润中。

?问题：

?１．天行健股份有限公司申请公司上市发行新股，能否获得批准，为什么？

?２．天行健股份有限公司对优先股的规定合法吗？

?３．新股发行方案中还存在什么问题？

3、甲乙两旅行社都是享有盛名的国家承办境外旅游客到国内观光的经济组织。1992年，两旅行社均接待海外游客20万人次，经济效益不相上下。1995年上半年，甲旅行社以高薪为条件，致使乙旅行社海外部15名工作人员全部辞职，转入甲旅行社工作。甲旅行社为此成立海外旅行二部，该15名原乙旅行社的工作人员在转入甲旅行社时将自己的业务资料、海外业务单位名单都带入甲旅行社。1995年上半年，两旅行社的业务均发生很大的变化，甲旅行社的海外游客骤然上升，效益大增，而乙旅行社业务受到极大影响，造成了较大的经济损失。

试分析：

（1）甲旅行社的行为是否构成不正当竞争？如是，应属哪种不正当竞争行为？为什么？

（2）对甲旅行社是否应进行法律制裁？如何制裁？

4、因甲公司的真空食品袋产品质量不合格，造成乙公司100箱(共计14400小袋)奶油派

食品发霉变质，直接损失7 000元。该批食品是由丙、丁、戊三家商场销售的，已售出630小袋，二十几位购买者陆续向三家商场提出退货或者索赔要求，估计要求退货或者索赔的人数还会增加。

【问题】

(1)丙、丁、戊三家商场在此案中有无法律责任?为什么?

(2)乙公司是否应就变质食品向购买者承担责任?为什么?

(3)甲公司应承担什么法律责任?为什么?

5、2005年1月的一天晚上，老王和朋友到A＋A餐饮旗舰店吃饭，服务员把他领到一个

空位上，当时旁边都是人，因为服务员就在过道上来回走，他感觉挺安全的，随手就把身上穿的小貂放座位上了。点酒回来，老王发现价值7800元的黑色貂皮上衣不翼而飞，就

立刻打110报案。和酒店交涉未果，老王因此将台北A＋A告上法庭一审法院审理后认为，老王去酒店吃饭，双方形成一种消费服务的法律关系，酒店没有尽到安全保障义务，应对老王的衣物丢失承担部分责任；同时老王没有保管好自己的衣物，应承担主要责任。因此判决酒店赔偿老王人民币2000元。酒店不服，认为：开放空间！丢东西后果自负。提出上诉。2005年9月，沈阳中院开终审判决中驳回了老王的起诉。

问：酒店该不该赔偿？说明理由。

6、[案情]：

2006年元月，某商场为促销在全城张贴了有奖销售广告。称该商场隆重推出让利大酬宾活动，凡春节期间购物达100元者，可摸奖一次，超过100元，按100元一档依次增加摸奖次数。一等奖4000元、二等奖1000元、三等奖500元、四等奖100元、五等奖50元。广告末尾郑重声明：对与奖项有关而产生的纠纷，本商场有最终解释权。

期间，张女士摸到一张属一等奖标志的五星图案。当她前往兑奖时，商场提出：总共才设了三个一等奖，此前已全部领完，这第四个是由于商场工作人员失误所致，故拒绝兑奖。张女士提出异议，商场以已声明其有最终解释权抗辩，双方因而成讼。

问：商场所做“本商场有最终解释权”的声明是否具有法律效力，是否应该给张女士兑奖？

说明理由。

[提示]：（只是提示，不能这样简单回答）

首先，商场的声明是一种格式条款。声明具有法律效力吗？

其次，该声明无效。

再次，对张女士的获奖，说明谁的责任。

7、2007年1月，林某应聘到某文化公司担任策划人工作，双方只是口头约定了工作责任和工资情况，没有签订书面劳动合同，期间，双方都如约履行着自己的责任和义务。2008年3

月，该文化公司因工作需要，不打算继续聘用林某，于是和林某经过友好协商后，双方签订了《解除劳动关系协议书》。

在该协议书中约定：双方劳动关系解除日期为2008年3月28日；公司自本协议签订之日起3个月内支付给林某各种补偿金共计30000元。可是，在之后的3个月中，该公司仅仅支付给林某10000元，剩余钱林某多次追要也终没要回。

2008年8月20日，林某为此申诉到劳动争议仲裁委员会，要求该文化公司支付其剩余的补偿金20000元。一周后，仲裁委员会以林某的申请超过仲裁时效为由，为林某出具了不予受理的通知书。对此，林某感到难以接受。讨要这笔钱，是该公司不守承诺拖着不给，现在没办法才申诉到仲裁，怎么就过了时效了？不得已，林某诉至法院。

本案仲裁时效应该是一年还是60天？是否应该补偿给他20000元？说明理由。

（以下是分析，只是提示回答方法，如何回答，请大家归纳简单点）

分析：首先，《劳动争议调解仲裁法》不具有溯及力，那么，林某和该公司之间的劳动争议发生在《劳动争议调解仲裁法》生效（2008年5月1日）前，则不能适用该法规定，即不能适用该法关于仲裁申请时效一年的规定，而应当适用《劳动法》中仲裁时效60天的规定。因此就要确定本案中林某与用人单位的劳动争议究竟发生在哪一天，这一点很重要。

其次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（二）》第一条第三项规定，劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。

因此，根据以上分析可以看出，虽然《劳动争议调解仲裁法》不具有溯及力，但本案中的劳动争议发生之日实际是在该法生效之后的，因此应当适用《劳动争议调解仲裁法》的规定。根据该法第27条规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应

当知道其权利被侵害之日起计算。林某申请仲裁时效应当自2008年6月29日起一年之内都是合法的。

8、2006年2月，季小莉获悉江苏省海门市升海空调设备有限公司（以下简称升海公司）欲招收一名办公室文员后，持徐州建筑职业技术学院发给的《2006届毕业生双向选择就业推荐表》前去报名应聘，双方于2006年2月27日签订了《劳动合同协议书》一份。协议约定：季小莉担任职务为办公室文员；合同期限一年，从2006年2月27

日至2007年2月27日止；试用期三个月，从 2月27日至 5月27日；试用期月薪500元，试用期满后，确定月薪。合同订立后，季小莉即上班。此时，她的毕业论文及其答辩尚未完成（2006年6月才毕业）。4月21日，她发生交通事故，之后未到公司上班，在治疗和休息期间，经学校同意，以邮寄方式完成了论文及答辩，并于2007年7月1日正式毕业。

2006年11月8日，季小莉向劳动部门提出认定劳动工伤申请，同时升海公司也提出仲裁申请，要求确认劳动合同无效。海门市劳动争议仲裁委员会于2007年4月20日仲裁裁决书，认为季小莉在签订劳动合同时仍属在校大学生，不符合就业条件，不具备建立劳动关系的主体资格，遂裁决：他们签订的《劳动合同协议书》无效。季小莉不服此裁决，诉至法院，要求确认双方签订的《劳动合同协议书》有效。

请问：季小莉与升海公司订立的劳动合同是否有效？简单分析之。

（提示：本题有现实意义，以下分析是给同学们应付将来顶岗实习碰到同样问题时应用。本题的答案应该提炼简单点。）

（江苏省海门市人民法院认为，本案争议焦点在于季小莉是否具备劳动主体资格，双方签订的劳动合同协议是否有效？季小莉已年满16周岁，已符合劳动法规定的就业年龄，其在校大学生的身份也非劳动法规定排除适用的对象，何况，季小莉已取得学校颁发的《2006届毕业生双向选择就业推荐表》，已完全具备面向社会求职、就业的条件，升海公司在与季小莉签订劳动合同时，对季小莉的基本情况进行了审查和考核

（面试），对季小莉至2006年6月底才将正式毕业的情况也完全知晓，在此基础之上，双方就应聘、录用达成一致意见而签订的劳动合同应是双方真实意思的表示，不存在欺诈、隐瞒事实或胁迫等情形，双方签订的劳动合同也不违反法律、行政法规的有关规定，因此，该劳动合同应当有效，应对双方具有法律约束力。原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（以下简称《劳动部意见》）第12条规定：“在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同”，但季小莉作为行将毕业的大学生持《2006届毕业生双向选择就业推荐表》实施应聘就业活动，并到升海公司工作，此情形不属于利用业余时间勤工助学，因此，海门市劳动争议仲裁委员会据此认定季小莉不符合就业条件，继而确认《劳动合同协议书》自始无效不当。季小莉持《2006届毕业生双向选择就业推荐表》与升海公司签订的《劳动合同协议书》不具备法定无效的情形。依照《中华人民共和国劳动法》第十八条的规定，判决：季小莉与升海公司于2006年2月27日签订的《劳动合同协议书》有效。

升海公司不服一审判决，向江苏省南通市中级人民法院提起上诉称：季小莉在签订劳动合同时系在校大学生，其行为还需受所在学校的管理，完成学校交给的学习任务，与社会上的其他务工者是有差别的，因此他并不具备劳动关系主体资格。劳动主管部门也就大学生在校期间，利用课余时间参加社会实践的行为作出相关认定，认为在校大学生并不是合格的劳动关系主体。故海门市劳动争议仲裁委员会海劳仲裁字（2007）第1号裁决书是正确的，一审判决认定劳动合同有效不当，请求二审法院依法改判双方签订的劳动合同无效。

南通市中级人民法院认为，本案争议焦点有三点，即一、季小莉是否具备签订劳动合同的主体资格；

二、季小莉的应聘行为属于就业还是勤工助学，抑或实习；三、双方签订的劳动合同是否有效。

关于争议焦点一，《劳动部意见》第4条规定：“公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员，以及农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）、现役军人和家庭保姆等不适用劳动法。”并未将未毕业的大学生包括在内。季小莉与升海公司订立“劳动合同协议书”时，已年满21周岁，具备与用工单位建立劳动关系的行为能力和责任能力。作为高等院校的学生，被上诉人季小莉虽尚未从徐州建筑职业技术学院毕业，但其亦为劳动力市场的自由劳动者，学生身份并不当然限制其作为普通劳动者加入劳动力团体。只有在教育管理部门及高校本身为履行教育管理职责，督促学生圆满完成学业，明确禁止大学生在学习的同时与用人单位建立劳动关系的情况下，大学生才不得与用人单位订立劳动合同，建立劳动关系。在教育管理部门及高校本身因学生已完成或基本完成学业，从而对学生已不作此要求时，大学生参与劳动关系应不受限制。这是落实国家促进就业政策的需要，也是保障劳动者合法权益的需要。本案季小莉已基本完成学业，并持有学校为促进学生就业而发给的“毕业生双向选择就业推荐表”，其应聘求职的行为受到管理部门与高校本身的鼓励，应认定为适格的劳动合同主体。

关于争议焦点二，《劳动部意见》第12条规定：“在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。”该规定仅针对利用学习之余空闲时间打工补贴学费、生活费的在校学生，不仅包括大学生，也包括中学生；所涉情形仅指在校学生不以就业为目的，参加短期或不定期劳务工作以获取一定劳务报酬的情况。这与本案情形迥然不同。本案中，被上诉人季小莉持就业推荐表应聘上诉人升海公司办公室文员职位，就业目的明确，客观上作出了与升海公司建立劳动关系的意思表示，并已实际订立了劳动合同，其所为法律行为与大学生未完成学业时的勤工助学行为显然非同一性质。关于升海公司所称的毕业实习问题，大学生临近毕业时，确实常常有实习任务，但大学生实习是以学习为目的，到机关、企业、事业单位甚至农村参加社会实践，巩固、补充课堂知识，没有工资，甚至还要由学校或个人向实习单位交纳实习费，更不存在由实习生与单位签订劳动合同、明确岗位、报酬、福利待遇等的情形。显而易见，季小莉的情形不属于勤工助学或实习，而应属于就业。

关于争议焦点三，升海公司作为依法注册登记的有限责任公司，具有当然的用工主体资格，而季小莉具有劳动权利能力和劳动行为能力，亦已基本完成学业，不再受限于教育管理，相反却是鼓励就业的对象，其作为劳动合同主体身份适格。在招聘、应聘过程中，升海公司对季小莉应聘的办公室文员一职并无学历方

面要求，季小莉尚未拿到毕业证书不影响合同生效，何况季小莉已于2007年7月取得毕业证书。升海公司对季小莉的身份有全面的了解，知晓其已完成学业、可以正常上班工作、但尚未毕业等情形，双方当事人在订立劳动合同过程中意思表示真实、明确，无欺诈、威胁等情形。涉案劳动合同约定的工作任务、劳动报酬等主要权利义务内容不违反法律法规，亦不存在显失公平的情形。因此，比照我国劳动法律的规定，涉案劳动合同不存在无效情形，依法应为有效合同。

综上所述，季小莉具备订立劳动合同的主体资格，其与升海公司所签劳动合同依法有效。

2008年4月1日，江苏省南通市中级人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免交。

评析

近年来，临毕业大学生与用人单位签订劳动合同，但嗣后用人单位以大学生未领毕业证，仍是学生，不具备劳动关系主体资格为由否定合同效力的情形较为常见，导致纠纷频发，因此，从法律上明确此种劳动合同的效力，有利于保护大学生的合法劳动权益。

本案涉及的法律问题主要是无效劳动合同的确认标准问题。根据我国劳动法及有关法律法规的规定，无效劳动合同主要有以下几种情形：第一，主体不适格，是指劳动合同的一方或双方当事人不具有劳动法律规定的主体资格，即劳动者不具有劳动权利能力和劳动行为能力或者用人单位不具有用人权利能力和用人行为能力。具体讲，劳动者应符合以下条件：一是达到法定年龄，二是身体健康。第二，当事人意思表示不真实，包括受欺诈和受胁迫两种情况。第三，合同内容不合法，即劳动合同的内容违反了法律、行政法规的强制性规定而无效。第四，显失公平，即双方当事人权利义务严重不对等的劳动合同应认定为无效。

本案中升海公司主张合同无效的理由主要是季小莉主体不适格，但季小莉已达到法定劳动从业年龄，作为已基本完成学业、拥有完全劳动权利能力和劳动行为能力的自然人，其所属院校不仅未限制其参与社会工作，相反，为促进大学生就业，已向其发放了就业推荐表，鼓励其从速谋职。此时若再以未领毕业证来否定其劳动者主体身份，显然是不当缩小了劳动者这一法律概念的内涵，损害了大学生的合法劳动权利。综上所述，一、二审法院在查清主体身份，明确升海公司对办公室文员一职并无学历要求，且排除了诸种合同无效情形之后，确认涉案合同有效是完全符合我国劳动法律规定的。）

9、王某为供女儿出国留学，便向好友李某借款25万元，为保险起见，王某在律师的协助下将自有的一套房屋质押给李某，双方约定，若王某不能按时还钱，则李某就该房屋优先受偿。合同签订后，王某依据协议将该房屋移交给李某占有。

由于王某做生意亏本，到期无法向李某还钱，李某便将该房屋以30万元的价格出售给孙某，扣除本金、利息后，李某将剩余的3万元还给了王某。邻居张某得知该房屋已出售情况后，认为买受人孙某侵害了其优先购买权。经查明，王某与张某曾约定，如果王某要出售房屋，张某享有可以对抗任何第三人的优先购买权。

1）. 李某对该房屋是否享有质权？

2）. 张某的优先购买权能否对抗第三人？

3）. 孙某是否能够获得所有权？

10、乙从甲处窃得一台电脑，并出售给不知情的丙。事后，乙又向丙兜售电脑，丙对乙的货源有所怀疑，遂拒绝。丙将其购买的电脑租给他人使用。一年后，丙将该电脑赠与给丁，丁对该电脑来路不明有所耳闻。甲在被盗一年半后查明真相，要求丁返还，并请求丙返还所收租金。

问题：a丙、丁能否对抗甲的请求？

b如果甲发现盗窃事实在2年以后，则情况有何不同？