交叉持股

公司相互持股是一把双刃剑，其影响具有双重性。一方面，它对相互持股公司自身的发展起到积极的作用。它能促进企业联合、降低交易成本、稳定股权结构、增强竞争力、实现规模经济效益；另一方面，它的出现也严重挑战了现行的法律制度。它会带来资本的虚增、导致自己股份的取得。打乱公司治理结构的均衡、影响证券市场的健康发展。投资者利益是公司法律制度的保障对象，同样，国家利益、社会利益和债权人利益也都是公司法保障的对象。公司相互持股行为在一定程度上会损坏这种各方利益均衡的实现，从而处于规避和对抗社会正义的情况。鉴于此，各国公司法律制度大都根据本国的国情对其进行有效的规制，以尽可能的减少公司相互持股对经济发展和法律制度的不利影响，而发挥其有利的一面。

在我国经济生活中，公司相互持股现象己经初现端倪。我国《公司法》的稚嫩及市场经济发展的迫切需求又给其提供了广阔的发展空间，其必然会在我国经济生活中扮演着越来越重要的角色。我国《公司法》立法之时，公司相互持股现象在我国尚不多见，故《公司法》中没有关于公司相互持股的直接规定。我国现有的关于公司相互持股的法律规定内容不多，效力层次较低，难以据此对公司相互持股进行有效的规制。急剧变动的社会现实和日趋激烈的国际竞争，不仅带来了公司法理念的更新，也推动了各国立法的发展。为了顺应时代发展的需要，各国政府均加快了对其公司法修改的步伐，公司法修改成为全球性的潮流。我国关于《公司法》修改的讨论也正如火如荼地进行着。正是在这样的背景下，我们有必要从公司法学的若干基本层面对其进行理论分析，把握公司相互持股的实质，分析其本身的利弊。并借鉴国外的成功立法经验，结合我国的基本国情，对公司之间的相互持股进行立法规制，完善我国《公司法》，从而弥补我国立法在公司相互持股方面的不足。

一、相互持股的概念与类型

1．所谓相互持股，又称交叉持股或交互持股，是指一公司与他公司之间通过相互投资，相互持有对方一定比例的股份，相互成为对方股东，进而形成的一种相互支持、相互抑制的公司联合形式[1]。因此，公司间的相互持股实质上就是两家以上企业相互之间进行转投资。需要说明的是：在非股份公司类型的公司和企业中，投资人的出资是不被称为“股份”的，因此它们之间和它们与股份公司之间的相互投资不能称之为“相互持股”，但其本质与股份公司之间的相互持股是一样的。

2．公司相互持股的类型。

公司相互持股的分类，目前法学界有多种不同的分类标准。有根据相互持股公司之间是否具有母子关系，分为垂直式和水平式两种[2]；也有按照公司“持股”方式的不同进行分类，分为直接相互持股和间接相互持股两种类型[3]；还有根据相互持股的具体形态进行分类；目前理论界普遍采用的是根据相互持股的具体形态进行分类，因而，我们就以此为标准对公司之间的相互持股进行分类。

一般而言，公司之间的相互持股，除了很单纯的A和B两公司相互持有股份的类型外，相互持股可以分为以下四种较为复杂的型态：（1）环状型交叉持股。AB间、BC间、CA间各有交叉持股存在，彼此间形成一个封闭的系统。（2）网状型交叉持股。所有参与交叉持股的公司，全部都与其他公司产生交叉持股的关系，例如若有十家公司参加某一交叉持股制度，则A与其他九家公司各有交叉持股关系存在，同样地，B也与包括A在内的其他九家公司各产生交叉持股关系。以上两种类型的交叉持股，公司间往往不存在控制与从属关系，因此可将之合称为横向型交叉持股。（3）放射性交叉持股。以一家核心公司为中心，由其分别与其他公司形成交叉持股关系，但其他公司之间则无交叉持股，例如A与B、A与C、A与D、A与E间有交叉持股关系，但B、C、D、E之间则没有交叉持股。（4）放射型之变形交叉持股。从整体交叉持股结构中，可看出核心公司的存在，但与前一类型不同，B、C、D、E 间虽不完全，但有时也有交叉持股发生。因为第三、四种类型有核心公司存在，因此各公司间就有了控制、从属的关系，所以这两种类型的交叉持股都被称为纵向型交叉持股。

二、相互持股的利弊分析

公司相互持股既是资本参与的一种方式，又是企业结合的一种手段。它的产生和发展在客观上有其必然性。相互持股在一定程度上克服了公司之间完全合并带来的弊端，使公司的法律地位保持独立性，促进规模经济的发展。但是，公司法律制度是针对公司之间的投资关系而确立的行为规则，它的运行宗旨是在对投资者的投资行为进行法律规制的基础上实现公司投资者利益的最大化。同时，由于我国《公司法》在立法上存在缺陷，当公司相互持股现象越来越普遍时，就必然会给我国现行的法律带来许多制度构架和适用上的问题。所以，我们在制定法律规范对其加以限制之前，有必要先从相互持股的各个方面对其进行利弊分析。

（一）公司相互持股的有利方面

1．有利于巩固经营权，促进公司进行长期投资。公司相互持股就会使公司之间形成以股份为纽带的联系，使本来互不相干的公司紧密联系在一起，形成共存共荣、利益均享的局面，同时也会使本来业务上有上下游关系的公司之间“亲上加亲”，大大强化企业间的联盟，从而增强了公司资本的积聚能力。另外，相互持股的法人股权结构，其实质是公司取得相对多数之股份表决权，具有维持公司经营权的作用，使得公司经营者能全力投入事业，而无须顾虑经营权被他人无端介入的问题，就能把精力全部投入到公司企业的长期投资战略上。

2．有利于减少公司经营风险。通过相互持股，公司之间结成战略联盟，从而进一步维持和促进相互之间的经营合作关系，在经营投资方面上，能确保公司的供销渠道的稳定，减少公司经营风险。如果公司相互持股状况达到形成企业集团程度，则在经营中可以发挥集团优势，扩大资产规模和经营规模，从而增强企业的市场竞争力。从另一方面来讲，公司还可以方便地向相互持股公司筹集资金，而且往往成本较低廉，如果有银行这样的金融机构参与相互持股，那么这种筹资优势就更为显著[4]。

3．有利于对抗敌意收购和增强公司的留存资金。相互持股的情况下，公司之间相互依存、相互渗透、相互制约，在一定程度上结成“命运共同体”，而且，它们之间基于一定的协议或契约建立起来的互信，能够防止股份的自由流动。因此，当相互持股公司遇有他人恶意收购时，相互持股的股东就可以发出收购邀约，与敌意收购者竞争，使收购的成本与风险增加，让收购者望而生畏，不敢轻易采取吞并目标公司的行动。从公司留存资金方面来看，当公司之间存在相互持股的关系，如果股东公司提出很高的要求，则会引起其它公司反过来向自己提出相同的要求，从而使各方都增加分红压力，分红的减少就会相应的增加公司留存资金，从长远利益来看，这能为公司的进一步发展提供资金保障。

（二）相互持股的不利方面

1．虚增公司资本，危害公司资本三原则。资本真实是现代公司法的基本原则，具体表现为资本确定、资本维持和资本不变三原则，然而公司之间出现相互持股现象则会导致公司资本空洞化的结果[5]。例如，A、B两家公司各有资本额3000万，现在A、B两家公司分别出资1000万向对方公司投资，此时，两家公司的帐面上就有1000万的新增资本，但实际上两家公司的资本并无任何实质的增加，其所增资本纯系公司原有资本在两家公司的帐目上来回转移所致。显然，公司之间的这种转投资行为与公司法的资本真实、资本维持、资本不变三原则是相冲突的。与此同时，当B公司把A公司所投资之资金，再度转投资A公司时，这样的转投资行为还违背了《公司法》的禁止出资返还的理念。最后，这种行为还形同A公司通过B公司间接地持有自己公司之股份，从而与《公司法》禁止公司取得自己股份的规定背道而弛，严重影响到公司资本的充实。

2．公司治理结构失去制衡，容易产生内部人控制的后果。公司的治理模式一般是“三会分立”制，即股东会作为权力机构、董事会作为执行机构、监事会作为监管机构，三会通过其各自权力的行使而相互制衡。在公司相互持股的情况下，由于公司持有他公司股份，其

表决权由公司经营者代表行使，在纵向型交叉持股的情况下，子公司经营者受控于母公司。另一方面，在横向型交叉持股情形下，各公司经营者最合理的行动模式是不干预他公司的经营权，以换取他公司不干预自己公司经营权的承诺，从而在共同默契下，该各公司经营者将自己持有他公司股份的表决权委托他公司经营者代理行使，结果造成各个经营者对于交叉持股体系下的自己公司股份，享有完全的自主控制权。纵向交叉持股结构中，位居中心的母公司之经营者，尚需以自己资金取得母公司的控制权，才有办法支配其他公司表决权的行使；但在横向交叉持股结构中，经营者可能完全无须支出任何自己的资金，就可以控制自己的公司了[6]。于是，真正的出资者——股东却被排除在股东大会之外，其股东权成为虚设，股东大会的决策权被经营者支配。

3．妨碍证券市场正常交易秩序，扭曲整个经济体的资本流转机制。虽然，公司以相互持股的方式介入股市，可以维持股价稳定。但是，该行为若被不当利用，则会成为人为的不法操纵股票价格[7]。在相互持股结构中，各公司之间有着外人所不及的信息优势，这也很容易诱发证券市场的内幕交易。另外，公司之间一旦形成相互持股关系，一般不会轻易地转让股份，这样将影响证券市场的流通性，同时也会造成市场上筹码不足，严重影响市场正常供需秩序。在相互持股状态下，证券市场所具有的转移公司控制权的功能将难以发挥。从而不能驱赶效率低下、不负责任的管理者，难以做到从外部改善公司治理结构的效能[8]。