校园侵权行为及法律救济
[论文摘要]校园学生伤害赔偿案件涵盖了学生的管理、教育权的保障两大社会热点问题。在法律上，对学生负有最明确、最直接的保护、教育义务的，一是监护人，二是学校。为促使监护人，学校尽自己最大的努力履行保护义务，法律不仅应当明确各自的义务内容，而且还应当规定，当监护人和学校没有履行或没有正确履行自己的义务而导致学生的合法权利受到侵害的，依法追究监护人和学校的法律责任。有关侵权行为的认定以及监护人，学校的民事责任问题，属于民法中的侵权责任问题。侵权行为的认定对于侵权责任来讲是非常重要的前提，有侵权行为的存在，才会产生侵权责任问题。在校学生受到非法伤害时，受害学生往往将侵权学生和学校一并列为被告，要求学校承担连带责任，而学校与学生之间的法律关系，归责原则，法律适用责任分配等问题，虽然最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》对此进行了规范，但在司法实践中如何确认学生在校期间受到非法侵害时，学校、监护人应当承担民事责任的条件、归责原则等不易掌握。全面了解和分析侵权责任的理论，可以避免互相推委责任情况的发生，使受伤害学生能够得到及时的经济补偿，也有利于维护学校的正常教育活动的开展。一、侵权行为与民事责任的含义侵权行为的认定，对侵权责任来说，是重要前提有侵权行为的存在才会产生，侵权责任的承担。1、侵权行为对于侵权行为的含义，各国法律对此表述不太一致，如《法国民法典》第1382条规定：“任何行为使他人受损害时，因自己的过失而致使损害发生之人，对该他人负赔偿责任。”《法国民法典》上的侵权行为“可概括为”因过失而致使他人损害的行为。《德国民法典》第823条规定因故意或过失不法侵害他人的生命、身体健康、自由权或其他权利者，对被害人负损害赔偿的义务。我国《民法通则》第106条规定，公民、法人由于过错侵害国家、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。我国民法上的侵权行为从广义上说是侵害他人财产或人身权利应承担民事责任的不法行为。从狭义上说是指过错地侵害他人财产或人身权利的违法行为，尽管各国法律对侵权行为的表述不一致，但共同点是各国法律都表明侵权行为是由“不法过错”致人损害等因素构成的行为，因此传统民法对“侵权行为”概念的表述就是“因故意或过失不法侵害他人权利的行为。”侵权行为具有以下法律特征：①侵权行为是一种单方实施的行为；②侵权行为违反民法对权利保护规范的不法行为；③侵权行为是侵害公民、法人、国家的民事权利的行为，是对公民、法人或国家民事法律保护的各种权利的享有，行使或利益的侵权与损害的行为。2、民事责任民事责任：是指公民或法人对不履行民事义务而产生的后果所应承担的责任和义务。即由民法规定的民事违法行为所采取的一种以恢复被损害的权利为目的，并与一定的民事制裁措施相联系的一种国家强制形式。其特点在于：①侵权民事责任是民事主体因违反法定义务而应承担的法律后果，它是对违反义务的人的一种惩罚；②侵权民事责任以侵权行为的存在为前提；③侵权民事责任具有强制性；④侵权民事责任主要是损害赔偿责任。[!--empirenews.page--]二、学校与学生的法律关系1、概念民事法律关系是一种按照民事法律规范确立起来的民事权利义务关系。在民事权利义务关系中，权利义务是相互依存，互为存在条件的。民事权利的实现有赖于民事义务的履行。民事义务不履行权利的实现就会受到影响，明确学校、学生、学生监护人之间的法律关系，责任明确不但是依法妥善解决当前学生伤亡事故的前提，也是学校正常开展教育、教学的基础。那么学校与学生之间是一种怎么样的法律关系？根据学生的年龄阶段，学界存在不同的意见。2、未成年学生与学校的法律关系第一种观点为：学校对未成年学生承担监护责任。监护制度是民法对无民事行为能力人和限制民事行为能力人设立保护人的制度。其目的是为了保护无民事行为能力和限制民事行为能力人的合法权益。我国《民法通则》第16条规定，未成年人的父母是未成年人的法定监护人。而当监护人将孩子送到学校后就失去了对未成年人的控制，以此认为学校就在一定时间或范围内代替家长成为未成年学生的监护人，其监护权就自己转移给学校。监护责任是一种无过错责任，即只要被监护人遭受或致人损害的事实发生，无论监护人有无过错，都应承
担民事责任。自然在未成年学生遭受损害时，学校应承担责任。第二种观点是委托监护说：《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第22条规定，监护人可以将监护职责部分全部委托给他人，因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的应由监护人承担，但另有约定的除外，被委托人确有过错的，负连带责任。据此认为未成年学生到校学习，学校接受学生监护人委托，形成委托与被委托关系，对未成年学生的损害负连带赔偿责任。第三种观念是：学校不是学生的监护人，是管理、教育、保护关系。学校是依照法律、法规及规章的规定履行教育管理职责与在校未成年学生之间只发生教育、管理、保护关系，依据《教育法》、《未成年人保护法》的有关规定，学校与未成年学生之间是教育、管理、保护关系。如学校因过错违反该义务导致校园伤害事故则应承担赔偿责任。以上三种观念在理论界存在争议，在生活中，基于学生监护人、学校的利益对未成年学生与学校的法律关系存在更大分歧。人民法院对此类纠纷判决各不相同。2004年5月1日，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》颁布实施，对人民法院审理此类案件有了法律依据，也使生活中学生监护人、学校对学生校园伤害事故责任的承担减少了争义。意见第7条规定：对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害或者未成年人致他人损害的，应当承担与其过错责任相应的赔偿责任。最高人民法院副院长黄松有就有关问题回答：“我们以为我国民法通则规定的监护制度，以一定的亲属关系或身份关系为前提，法律对担任监护人的范围有明确规定。监护职责不以未成年人到学校接受教育而当然发生转移，教育机构负有对未成年人的教育、管理和保护义务。教育部发布实施的《学生伤害事故处理办法》第7条规定了学校对未成年学生不承担监护职责。司法解释是国家最高审判机关对法律适用作出的解释，对人民法院审理案件具有约束力。明确了监护人和学校的职责，学生与学校的法律关系，避免了互相推委责任，使受伤学生能够得到及时的经济补偿。[!--empirenews.page--]3、高等学校与学生的法律关系根据我国民法通则的规定，年满18周岁的公民是完全民事行为能力人。监护人的监护身份和监护权随着被监护人的成年而自动消灭。就是说，成年学生的一切行为由行为人本人承担独立的法律责任，不存在监护人的替代责任。当然也就不存在监护责任转移、委托等关系的争议。在大学基本上都是成年学生，学校与成年学生之间根据《教育法》规定学校负有保护学生的合法权利不受侵犯的义务不是只包括未成年学生，也包括大学生。学校与学生之间是教育管理保护关系。三、园侵权责任的构成要件1、校园侵权责任的概念侵权行为的构成要件是指构成具体侵权行为的各种作为必要条件的因素，行为人的某种行为只有具备了法律规定的相应要求，才构成侵权行为，侵权行为人才应承担民事责任。2、构成要件民法上将侵权责任划分为过错责任和特殊侵权责任，过错责任其构成要件为四个，一般情况下，四要件须同时[1][2][3]下一页具备，才能构成赔偿责任。校园侵权行为是过错责任，侵权责任的构成应符合该要件。①、行为的违法性，造成损害的行为，必须是违法行为合法的行为即使造成损害也不承担民事责任。校园侵权违法行为包括两种：①作为的方式即以积极的行为侵犯学生合法权益的情况，最常见的是老师对一些学生采取体罚手段，致使学生受伤，这就是从作为形式侵犯学生的合法权益。有时，教师体罚学生，让学生在高温下罚站，致学生中署，同样是以作为的方式侵犯学生的健康权。②不作为的方式即采取消极的不履行特定义务的行为导致他人合法权益受到损害的情况，不作为成立侵权行为时，应考虑他们之间是否存在相应的权利义务关系。《教育法》规定学校有保护学生的合法权益不受非法侵害的义务。《教育法》规定教师有制止未成年学生的危险行为的义务。以不作为的形式侵犯学生合法权益的主要是学校及其职教人员不履行职责的行为导致学生受到伤害的情况，如果学校教职工没有尽到义务导致学生受到损害，学校不履行义务和不当履行义务就构成侵权。如：某学校教学设施存在安全隐患，却视而不管，致使学生因此受伤；某学生在学习期间擅自离校，学校应当发现或已发现，却不及时告
知未成年学生的监护人，导致未成年学生因脱离监护人的保护而发生伤害时，学校应承担民事责任。②、损害事实损害作为一种事实状态，本是指因一定的行为或某事件使某人的合法权益受到不利影响，包括财产损失、人身损害、精神损失而要求他人承担赔偿责任，必须有损害事实的存在。校园侵权案件损害事实的种类包括财产损害和人身利益的损害，而财产损害主要表现为学生损坏学校的教学设施，损坏其他学生的日常用品，大多数侵权事件是侵害人身权利，如侵犯学生的生命权、健康权、名誉权、隐私权等。③、侵权行为与损害事实之间的因果关系侵权行为与损害事实的关系一方面是侵权行为的存在，必然会引起损害事实的存在。另一方面，损害事实必须是因侵权行为所导致的损害。违法行为是原因，损害事实是结果。在司法实践中，法官所要确定的是侵权人的行为是不是造成损害的原因。从而判定行为人是否向受害人承担民事责任。如：某小学9岁学生甲一天放学后在校打扫卫生时，从三楼楼梯扶手往下滑，不慎跌伤。当时甲口、鼻出血，并有呕吐，老师仅让甲动了动手脚，认为没事即让甲回家，其回家后，没有告知家长受伤一事，回屋睡觉，后被甲母发现甲已昏迷，经抢救脱离危险，但却留下残疾。在本案中，甲致残是因自己的危险行为造成的，但老师作为一个成年人知道甲从三楼跌到二楼时受伤事情的严重性，应当及时送甲治疗并告知甲的家长，但其轻信没有问题，是造成伤害加重的原因之一，最终，法院判决学校承担部分责任，这是确定侵权行为人承担民事责任的依据。[!--empirenews.page--]④、主观过错主观过错是指侵权行为人在实施侵权行为时的心理状态，包括故意和过失两种情况。主观过错是一般侵权责任构成要件的最重要因素，是最终的构成要件。总之，校园学生侵害是一般侵权行为，必须同时具备上述4要件才能确定承担民事责任。如果学校要减免自己的责任，就要证明存在侵权责任的抗辩事由。四、归责原则及举证责任分配侵权责任的归责原则是指在侵权行为发生时，法律将根据什么标准和原则，确定侵权行为的民事责任。归责原则在侵权行为法中居于核心地位，因为整个侵权行为法基本上就是要解决侵权行为的民事责任问题。归责原则决定着侵权行为的责任构成条件，举证责任的负担、免责条件，损害赔偿原则和方法，减轻民事责任的条件等。归责原则不仅是侵权行为立法的基本准则，也是审判人员处理侵权纠纷的基本准则。从我国现行立法和司法实践来看，侵权责任的归责原则主要有三项，即过错责任原则、无过错责任原则，公平责任原则。根据司法解释的规定，校园侵权是一般的侵权行为适用过错责任原则，而过错推定是对过错责任原则的修正和补充。对校园侵权案件举证责任的分配有两种观点：①是学生损害案件应适用过错原则，由受害人就学校或其他被害人的过错承担举证责任。《贯彻意见》第160条《解释》第7条均规定了学校有过错的，应承担与其过错相应的赔偿责任。最高人民法院副院长黄松有就有关答记者问时回答：司法解释的规定，就是明确教育机构对学生伤害事故的责任，在性质上是违反法定义务的过错责任，而不是《民法通则》第132条规定的监护人的责任。据此认为未成年学生损害赔偿案件中，学校应负一般过错责任。采取“谁主张、谁举证”的举证责任，由受害人就行为人在实施侵权行为时存在的主观过错。另一种观点是：应适用过错推定，过错推定制度是过错责任原则的一种特殊情况，过错推定是先推定行为人具有过错，如果行为人不能证明自己没有过错，则推定成立，法院可以责令行为人承担赔偿责任；如果行为人能够证明自己没有过错则推定不能成立，行为人可免除责任。过错推定是对过错责任原则的修正和补充，它使法院基于社会需要，衡量当事人的利益，合理地分配举证责任，从而提高受害人获得赔偿的机会，同时保持了过错责任原则所具有的制裁，教育、预防、确定了行为标准等价值和职能。学校未成年学生损害案件适用举证责任倒置，对以上两观点，我认为过错责任原则，采取的是“谁主张谁举证”的举证规则，但对在校未成年学生来说，其在校学习期间，接受学校的教育、管理、保护、脱离了父母的监护，在出现损害事实上让未成年人监护人承担举证责任，证明学校有疏于管理的过错，显然是不客观的。未成年人监护人不具有举证的便利。同时，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第7条规定：在法律没有具体规定，依本规定及其他司法
解释无法确定举证责任时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素，确定举证责任的承担。虽然法律没有明文规定学生损害赔偿案件是适用举证责任倒置规则。但由学校举证自己没有过错也是有法律依据的，应根据公平原则、诚实信用原则由学校负举证责任。受害人仅需证明损害事实存在即完成了举证责任。[!--empirenews.page--]五、责任主体的确定监护人和学校在各自的范围内承担着相应的法律责任，至于是监护人承担全部责任，还是学校承担全部责任，或者是二都共同承担责任，应当视具体案件而定。可以认定，监护人对在校学生应当承担监护责任，并不当然的成为学校免除自己保护责任的理由，关键看学校是否履行了自己的保护职责。a)未成年学生受到损害责任主体的确定学校有过错应承担相应责任的情形（1）学校教职员工未履行应尽职责，或者违反工作要求、操作规程或职业道德的；（2）学校因校舍、场地、其他公共设施不符合标准，或存在重大安全隐患，未及时采取措施的；（3）学校组织学生参加各种活动，未进行安全教育或未采取必要的安全措施的；（4）学校违反规定，组织安排未成年人学生参加劳动、体育运动和其他活动；或学生因体质特殊，有其他不宜参加某种教育教学活动，学校知道或应当知道，但未注意和采取预防措施的；（5）学校有过错，应当承担赔偿责任的其他情形。未成年人学生承担相应民事责任的情形（1）学生自行上学、放学途中，或学生擅自离校发生的；（2）学生违反规定，实施其应知道具有危险的行为，或者自杀，自伤，学校管理无不当的；（3）因学生的父母、其监护人的过错，或者学生自身的原因造成损害的，由学生的父母或其他监护人承担责任。学生之间伤害致损、学生以外的第三人造成的，学校管理并无不当的，由致损学生的监护人、第三人承担责任。当事各方存在混合过错的，按过错及因果关系分担责任。2、高等学校学生伤害责任主体的确定成年上一页[1][2][3]下一页学生是完全行为能力人，行为后果由其独立承担。在高等院校，学校民事责任的具体情形有：（1）对于因学校的教育设施及其管理存在缺陷，导致学生的生命、健康受到损害的情况，学校在承担侵害责任方面，与中小学校并无区别，都适用民法通则第一百二十五、第一百二十六条的规定；（2）对于大学生之间在学校发生侵权行为的，依照最高法院的司法解释：“行为人致人损害时年满18周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经济收入的，由抚养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。；（3）如果学校在管理方面存在过错，则学校也应当对自己的管理不当行为，承担与过错相应的赔偿责任；（4）对于第三人在学校管理的范围内，对大学生实施侵权行为的，原则上，应当由侵权行为人承担一切法律责任；（5）学生在学校组织的实习等实践活动中，受到损害的，由学生本人、实习单位、学校根据各自的过错承担相应的民事责任，能够证明自己没有过错的，可以免除责任；（6）大学生因违反学校纪律，使自己受到损害的，学校在管理方面没有过错的，应当由学生本人承担一切后果。
六、学校赔偿责任的承担及责任保险1、赔偿责任赔偿责任就是以补偿受害人的财产损失和支付人身损害赔偿金的方式，为自己不履行法定义务的行为付出代价。而承担责任的方式包括：停止侵害、消除影响、恢复名誉、消除危害、恢复原状、赔偿损失等。其中，以承担赔偿责任为核心。[!--empirenews.page--]2、确定学校赔偿范围的因素根据我国民法通则及司法解释的规定，在确定民事赔偿责任的范围，学校在赔偿责任中应根据其过错程度承担相应的补偿责任，过错行为表现在管理失当，根据通常的预见水平和能力，学校是否预见到潜在危险或认识到危险，是否避免危害结果，作为判断学校过错程度的依据承担相应的责任，还主要考虑以下因素：（1）受害人的实际损失情况；（2）侵权行为的性质和情节；（3）责任人的财产支付能力。3、责任保险为了解决学校的赔偿能力并使受损害学生得到及时的赔偿，应推行学校责任保护制度。所谓学校的责任保险，是指由于学校方的疏忽或过失造成学生的人身损害，依据法律规定或者法院的有效判决，应当由学校承担赔偿责任时，由保险公司负责向受害学生进行赔偿。其基本做法是，学校出资为自己可能发生的过错和侵权责任向保险公司购买保险，只要该学校对学生的人身伤害依法应当承担赔偿责任的，应由保险公司负责赔
偿。学校责任保险是通过社会的力量，将学校的责任风险转移到社会的一种做法。总之，明确学生在校期间受到非法侵害时，学校、监护人应当承担民事责任的条件、归则原则等能够促使监护人、学校尽自己最大的努力履行保护义务。
校园暴力相关法律法规
校园暴力相关法律法规 校园暴力相关法律条例有哪些？同学间以保护、借钱为名向同学勒索财务或以其她不正当的手段获取财务有可能触犯的法律就是抢劫罪(刑法第二百六十三条)、盗窃罪(刑法第二百六十五条)、抢夺罪(刑法第二百六十七条)、敲诈勒索罪(刑法第二百七十五条)、了解更多校园暴力相关法律条例,请见下文。 (一) 校园暴力的行为人责任 1、刑事责任 同学间因故瞧不顺眼挑衅生事、辱骂、互殴、群殴等行为有可能触犯的法律就是:过失至人死亡罪(刑法第二百三十三条)、故意伤害罪(刑法第二百三十四条)、过失至人重伤罪(刑法第二百三十五条)、非法拘禁罪(刑法第二百三十八条)、侮辱罪(刑法第二百四十六条)、聚众斗殴罪(刑法第二百九十二条)、寻衅滋事罪(刑法第二百九十三条)、组织、领导、参加黑社会性质组织罪(刑法第二百九十四条)等等。 同学间以保护、借钱为名向同学勒索财务或以其她不正当的手段获取财务有可能触犯的法律就是抢劫罪(刑法第二百六十三条)、盗窃罪(刑法第二百六十五条)、抢夺罪(刑法第二百六十七条)、敲诈勒索罪(刑法第二百七十五条)、绑架罪(刑法第二百三十九条)现在还有些学生认为自己就是未成年人,即使就是犯罪也不用负刑事责任,我们知道,根据刑法的有关规定,已满十六周岁的犯罪应当负刑事责任。已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。校园暴力的施害人如达到法定年龄,则法院应对犯罪嫌疑人加以刑罚,以维护法律的公平正义。我刑事诉讼法采取国家追诉主义的原则,由检察官代表国家,向法院提起公诉。 2、民事责任 因故意或过失侵害她人的人身权与财产权依法应负损害赔偿责任。由侵权行为引发的损害赔偿称为民事责任。民事责任旨在保护受害人的身体财产不受不法侵害。 根据《中华人民共与国民法通则》与《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定当九种人格权力遭受不法侵害时可以向人民法院起诉请求赔偿精神损害,这九种人格权就是生命权、健康权、身体权;姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权;人格尊严权、人身自由权。被害人因侵权行为致死,其家属因此在精神上受到极大的打击,可以依法提起精神损害赔偿,要求支付抚慰金。精神损害抚慰金包括:致人死亡的,为死亡赔偿金;致人残疾的,为残疾赔偿金;行为人因过失或故意不法侵害她人身体,致使被害人残疾或死亡,根据我国《民法通则》与《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共与国民法通则〉若干问题的意见》中的相关规定,至被害人残疾的应当赔偿被害人医疗费、伤残生活补助费 ;至被害人死亡的应当支付丧葬费。 校园暴力的被害人如若死亡,就死亡本身来说并无损害赔偿请求权,因为被害人已经死亡,权利能力因而随之消灭,因此被害人的监护人或近亲属不能以被
一般侵权行为的构成要件
第三十八章一般侵权行为的构成要件 注： ①侵权行为的构成要件：各种侵权行为在通常情况下共同具有的因素，只有具备这些因素，才构成侵权行为。 ②学者趋于一致的意见：侵权民事责任构成要件与侵权行为构成要件应该是一致的，主要是习惯表述不通罢了。 ③侵权责任构成与损害赔偿责任构成 侵权责任： #一般形式：损害赔偿 #其他形式：恢复原状、返还财产、停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉损害赔偿责任： #因侵权行为产生的损害赔偿责任 #因违约及其他行为产生的损害赔偿责任 ④侵权行为构成要件的学说 三要件说——史尚宽（台） 六要件说——见刁荣华《中国法学论著选集》（台） 四要件说——大陆民法学者通说 #违法行为 #损害事实的存在 #行为和损害事实之间有因果关系 #行为人主观上有过错 第一节违法行为 重点：违法行为的概念和构成；违法行为的分类；违法行为的形态；阻却违法行为难点：违法行为的形态 一、概念和构成 （一）概念公民或者法人违反法定义务、违反法律所禁止而实施的作为或不作为。（二）构成 1行为：人类或人类团体受其意志支配，并且以其自身或者控制、管领物件或他人的动作、活动，表现于客观上的作为或不作为。 1）主体：公民、法人、其他组织 2）形式：直接、间接 注： 建筑物及其构件致人损害，由所有人或管理人承担转承责任 无行为能力人或限制行为能力人致人损害，由监护人承担转承责任 2违法 1）违法法定义务 2）违反法律的禁止规定
3）故意违反道德观念善良风俗直接或间接加害于他人 例： 一村之内，只有一间面包店，无正当理由拒绝供给面包。 独家经营电力公司，无正当理由拒绝供电。 二、分类 （一）作为的违法行为——侵权行为的主要方式 （二）不作为的违法行为 １行为人在法律上负有作为义务 1）是法定义务 A来自法律的直接规定 B来自业务上或职务上的要求 C来自行为人先前的行为 2）非道德义务 2行为人在当时具备履行条件 三、形态 （一）自己的行为——直接行为（过错责任原则） （二）自己监护、管理下的人所实施的行为——间接行为（过错推定、无过错）（三）自己管理物件的不当行为——间接行为（过错推定、无过错） 四、阻却违法行为 （一）类型 １正确执行职务行为 2正当防卫行为 3紧急避险行为 （二）后果：虽有损害后果但并不违法 第二节损害事实 重点：损害事实的概念；特点；分类 难点：间接损失；人格利益损害 一、概念 （一）概念因一定的行为或者事件对他人的财产或者人身造成的不利影响，包括财产损失、人身伤害及精神损害。 （二）构成 1权利被侵害的事实 注：行为造成了权利主体的权利损害，只有该权利属于侵权行为的客体范围，才可构成侵权行为。 1）财产权 A财产所有权（含共有权和相邻权） B他物权
论环境污染侵权责任的归责原则及其具体类型
论环境污染侵权责任的归责原则及其具体类型 苗延波 【内容提要】严格责任原则应为环境污染侵权责任之基本归责原则。严格责任与公平责任应共同构成环境污染侵权责任之二元归责体系，即以严格责任（无过错责任）为主，以公平责任为辅，同时，辅之以一系列的创新机制，从而构成符合我国国情的环境污染侵权责任的归责原则体系。水污染、大气污染、固体废弃物污染、海洋污染、有害有毒物质污染、环境噪音污染、能量污染、破坏自然资源造成的环境污染以及转基因产品污染等侵权行为，均应列入我国民法典之侵权法编中。 【关键词】环境污染侵权责任归责原则类型 [Abstract]Principle of strict liability should be the basic principle of liability fixation of tort liability of environmental pollution. Strict liability and fair liability should together constitute tort liability fixation system，namely regarding strict duty(have no the fault duty) as core principle，regarding fair duty as an assist principle，at the same time，assist them with the creative mechanism. Water pollution，air pollution，solid waste，the sea pollution，the harmful and poisonous material pollution，environmental noise pollution，energy pollution and the environmental pollution，which result in and turn the gene product contaminative etc should all be included in the tort types of our civil code. [Key Words]environmental pollution tort liability principle of liability fixation type 一、环境污染侵权责任的归责原则 （一）严格责任原则应为环境污染侵权责任之基本归责原则 所谓严格责任原则，是指不以行为人的过错，而是以已发生的损害后果为承担民事责任的判断依据的归责原则。该原则兴起于19世纪末，其价值取向是保障受害者得到及时、有效的救济和补偿，以实现社会公平。这一归责原则在工业事故、环境污染、产品责任等方面被广泛采用，共产生了深远的影响。但是，严格责任也并非一诞生就适用于环境污染侵权之中，而是被适用于工业事故中。后来，随着现代工业的飞速发展，环境问题日益突出，公害事件频繁发生，使得严格责任很快被引入到环境损害赔偿领域之中。早在1919年，日本大阪碱业株式会社烟囱排放二氧化硫，对附近两名地主及36户佃户的耕地及农作物造成了严重的危害，受害人在大阪地区裁判所向加害人提出损害赔偿的要求，经过反复审理，大阪地方裁判所于1919年12月27日作出判决：既然造成了损害，无论能否防范也不论加害人是否有主观上的过失，加害人均应对受害人的损失给予赔偿。这个案例是环境损害诉讼中最早适用严格责任的实例。 但是半个多世纪过后，人们重新审视侵权行为法的归责原则时，不少人对严格责任原则提出了很多质疑，大有否定其存在价值的趋向。理由主要有：（1）严格责任原则和过错责任原则是截然对立的，两者不可能结合适用，不应同时在一个归责原则体系中出现；（2）严格责任原则不具有法律责任所应有的教育和预防作用。严格责任原则在确定加害人责任时，不需要揭示其过错，给社会造成加害人是在没有过错的情况下负责任的看法。严格责任
论公民环境权的实现(一)
论公民环境权的实现(一) 摘要：厦门PX项目是一个有巨大经济利益预期的项目，但在当地大多数公民保护环境的呼声中最终败下阵来。由此事件引发的有关公民环境权相关问题成了人们关注的焦点。公民环境权是一种特殊的新型人权，我国原有的权利救济方式对其并不适用，因而这种权利一直未得到足够的保护。着重讨论在行政规划中如何实现公民环境权，并提出观点：政府公共治理理念的更新、规划过程的透明化和非政府组织的广泛参与是公民环境权实现的重要途径。 关键词：厦门PX项目;公民环境权;实现 1厦门PX项目事件 2007年3月全国人大、政协两会上，中国科学院院士赵玉芬等105名政协委员联名签署提案，建议厦门PX项目迁址，一石激起千层浪，从此“厦门PX”引起媒体和民众的广泛关注。 PX（Paraxylene，对二甲苯）是生产PTA(精对苯二甲酸，广泛用于纺织)的上游原料。由台资翔鹭集团旗下腾龙芳烃企业投资的厦门海沧区PX项目，是厦门目前最大的化工项目。2004年2月，该项目获国家发改委批准，并在2005年11月正式开工，原计划于2008年投入生产，每年工业产值有望达人民币800亿元。 随着PX项目建设的加快，厦门市民反对的呼声越来越烈，大量有关该项目靠近人口稠密区，存在爆炸或泄漏等安全隐患（这种危险性并未得到明确证实）的信息通过网络、手机短信、媒体等形式被广泛传播。2007年6月1日和2日，超过5000名厦门市民在厦门市政府门前表达反对诉求，厦门市政府被迫宣布该项目缓建，并委托中国环境科学研究院进行环境影响评估。2007年12月5日，厦门市政府公开的环评结论认为海沧南部空间狭小，区域空间布局存在冲突，在海沧南部的规划应在“石化工业区”和“城市次中心”之间确定一个首要的发展方向。同年12月底厦门举行的市民代表座谈会上，大多数市民代表再度表达了反对意见。 此后，福建省和厦门市政府决定顺从民意，停止建设PX工厂，将该项目迁往漳州古雷半岛兴建；厦门市将赔偿翔鹭集团损失，并在发改委批准后进行迁址工程。 2公民环境权的相关理论 环境权是指人类或其他有关主体对于影响其生存和发展的各种自然物质因素所享有的各种权利以及由此所承担的在他们之间产生的各种义务。公民环境权既不是财产权也不是人格权，而是由生存权发展而来的、建立在人与自然和谐共处、相互尊重基础上的新型人权。它具有自然性、不可缺乏性、不可替代性、不可转让性、稳定性、母体性等。本文所指的公民环境权是从国内实现机制讨论的，其主体只限于“公民”，不包括“国家环境权”与“法人环境权”。 公民环境权的内容包括实体权和程序权两方面。实体权是指与公民自身利益相关的权利，具体有：清洁空气权、清洁水权、采光权、通风权、眺望权、优美环境享受权等。程序权主要 是指公民有环境知情权、环境事务参与权、环境监督权等。 公民环境权理论提出后，其内容在世界各国的立法和实践中已经得到了不同程度的反映：美国和日本的立法中是最先确认该权利的，另外如南斯拉夫、葡萄牙、波兰和俄罗斯等，已经将其上升为宪法中的一项基本人权，瑞典、希腊等国则在宪法中体现了保护公民权的内容。我国在《宪法》第26条中规定：“国家保护和改善生活环境和生态环境，防止污染和其他公害。”这是以国家义务的形式总体确认了公民的环境权，但我国宪法的规定是不可以作为裁 判依据用于具体的案件的。 公民环境权至今没有得到很好的保护是因为该权利与其他公民基本权利相比具有一定的特殊性：第一，公民环境权不是一项纯粹的民事权利，而是一项公法意义上的权利，环境权保护对象如空气和水等是无主物，是人类共有财产，没有人对其享有所有权，公民对于环境要
第五讲 一般侵权责任的构成要件
第五讲一般侵权责任的构成要件 《侵权责任法》第6条第1款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”从该条款中可以推知，我国法上的一般侵权责任要符合以下构成要件： 1、存在加害行为。没有加害行为，就不会产生侵权责任。完全与人无关的自然事件，如地震、洪水、飓风、海啸导致人员伤亡和财产损失，虽然也会发生一定的法律效果，如保险法上保险赔偿金的给付、国家的救灾行为等，但不发生侵权责任的问题。 2、他人的民事权益被侵害。加害行为人侵害的是他人的民事权益，而非自身的民事权益。如：汽车的所有人因操作失误而损坏汽车，虽然也有损失，但他损害的是自己的权益，只能自认倒霉，不发生侵权责任的问题。 3、加害行为与民事权益被侵害之间存在因果关系。虽然有加害行为，但是民事权益被侵害的后果并非是因该加害行为所致，而是由于其他原因造成的（如受害人故意），则行为人无须承担侵权责任。 4、行为人具有过错，即行为人主观上为故意或过失。否则，即便侵害了他人的民事权益、存在因果关系，原则上也不产生侵权责任。 第一节加害行为 一、概念和特征 “行为”，是指受意思支配而表现出来的活动。 作为侵权责任构成要件的加害行为是指侵害他人民事权益的、受意志支配的、人的行为。 1、加害行为必须是受到意思支配的人的行为。若是由于地震、海啸、台风、泥石流导致财产损失、人身伤亡，因未涉及人的活动，不会产生侵权责任；如因梦游而刺伤某人、驾车途中突发心肌梗塞导致车祸，因不能被人的意志所支配，也不需要承担侵权责任。 但是，如果加害人制造一种无法控制自己行为的状态，则依然存在一个法律意义上的行为。《侵权责任法》第33条第2款规定：“完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害的，应当承担侵权责任。 2、加害行为是侵害他人民事权益的行为。包括人身和财产权益。 案例1：金德管业公司诉北京百度公司 【案件事实】 原告金德管业公司诉称：在北京百度公司的搜索引擎中不断发现有损金德公司良好形象的词语，并且数量不断激增，特别是当网络用户在百度搜索框中输入：?金德、金德管业、金德招聘?等词汇时，在百度搜索下方就会出现?金德骗子、金德管业骗子、金德管业招聘黑幕?等严重影响金德集团公司良好形象的词汇，严重侵犯了我公司的名誉权。请求法院判令被告百度公司停止侵权行为，赔礼道歉并赔偿1元钱经济损失。 百度公司辩称：我公司为方便用户使用提供多功能的网络附带搜索功能，当用户在搜索栏内输入一个关键词后，搜索引擎会搜索到有关联性的词。这些词汇并非是我公司预先设臵的，是网络用户在搜索中实际使用过且使用频率很高的词汇，而且这些词汇处在不断变化中，因此我公司并无侵害金德公司名誉权的行为。 【裁判要旨】 法院认为：根据资料，并结合公司证书中体现出的相关搜索词的多样性，足以印证北京百度公司所成之搜索词系由过去一定时期内使用频率较高且与当前搜索词相关联的词汇统计自动生成，而并非由百度公司主动创造〃〃〃本案中金德管业公司主张侵权的相关搜索词，虽然单就其词义表面而言确实带有一定负面意义，但其本质仍属供网络信息检索使用之参考
浅论环境侵权救济方式的法律制度(1).doc
浅论环境侵权救济方式的法律制度(1) - 摘要：我国《环境保护法》和其他环境与资源单行法规中规定了排除危害、赔偿损失、恢复原状等几种方式。这些救济方式不仅规定了事后补救性质的损害赔偿（包括恢复原状），也规定了事前预防性质的侵害排除（包括停止侵害、排除妨碍与消除危险），防止将来可能发生的损害或除去正在发生的侵害，且两者可以合并适用，很好地体现了预防和补偿并重的原则。而我国法律关于环境侵权救济方式有待于进一步完善。关键词：环境侵权；救济方式；法律制度一、排除侵害（一）我国排除侵害法律规定的不足目前我国的法律尚缺乏对排除侵害这一要件的进一步界定，而且没有规定“部分排除侵害”（包括限制作业时间）和“代替性赔偿”等救济方式。在我国的现实案例中，作为加害人的企业一旦被判决排除侵害，企业往往会面临减产、停业治理，甚至关闭，接踵而来的是一系列社会问题。基于这种考虑，法院不得不回避了受害人的排除侵害请求，其结果是令受害人完全承受污染危害，显失公平。（二）排除侵害与利益衡量原则在环境侵害的排除方面，利益衡量原则是其最基本的思考方法。所谓利益衡量原则，是指在环境侵害的排除上，综合考虑权利不可侵原则和原因行为的社会妥当性、合法性、有用性、价值性等。其所追求的目标在于维护产业活动、经济发展与居民生活安宁、生命健康乃至优适环境之间的平衡。利益衡量原则是否可以适用以及适用的程度，可以根据不同的权利类型分别加以考察。（三）环境侵害排除方式的完善在环境侵害的排除方式上，“中间排除侵害”、“部分排除侵害”、“代替性赔偿”即“代替性排除侵害的损害赔偿”等具灵活性的理论和制度应运而生，在环境侵害排除中
更好地兼顾产业利益和保护社会公众权益、维护社会公平正义这两个方面的需要。中间排除侵害和部分排除侵害的方式在实践中应用较广，中间排除侵害的制度是指国家采取立法或司法判例的方式，通过限制责任人的生产或营业时间或排污时间，或采取限制污染产生的措施，甚至禁止部分侵害行为。部分排除侵害是指法律规定环境行为责任人对其产生环境侵害的行为加以一定的限制（而不是全部排除），同时加大受害者的忍受义务。这项制度在美国、德国比较发达。我国《噪声污染防治法》第30条规定，任何单位或个人在进行扰民的夜间建筑施工之前，必须要经过审批手续，如获批准，方可施工。二、赔偿损失（一）损害赔偿范围的拓宽1．非财产上损害之赔偿环境侵权非财产上的损害主要包括人身损害、精神损害、环境权益的损害以及危及人类社会可持续发展的生态破坏。环境权益的损害是指环境因素被污染、破坏，导致环境质量下降，影响了人们拥有健康、安全、舒适、宁静、优美的环境的权利。生态破坏是指环境要素被污染、破坏，使生态环境遭受到的难以恢复或不可逆转的损害。对这两种损害的救济方式目前仅限于排除侵害和恢复原状，只有在无法恢复的情况下才考虑金钱赔偿的问题。环境侵权的精神损害应包括因严重污染造成受害者死亡而给其亲属造成的精神上的巨大痛苦，也包括环境危害给受害人造成身体伤害甚至残疾，或是公民因环境权益受到损害引起的精神痛苦等。关于精神损害赔偿，我国立法上对环境侵权精神损害赔偿未作规定，实践中对因环境污染侵权造成的精神损害，法院一般也不认定。精神损害赔偿的问题是环境侵权民事责任中一个很重要的部分，在司法实践中许多环境侵权案件
《侵权责任法》——第三十五条的理解和适用
关于《侵权责任法》第三十五条的理解和适用 发布日期：2011-04-13 文章来源：互联网《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”该条文虽用语简略，但内涵丰实，外延广泛。通过分析《侵权责任法》的法律渊源、该条文的劳务关系的含义和个人劳务关系中的损害赔偿责任的承担和法律适用，有助于准确、全面地把握第三十五条的法律精神。 一、《侵权责任法》与《民法通则》、司法解释的关系 （一）从立法阶位上讲，《民法通则》由全国人民代表大会制定，而《侵权责任法》由全国人大常委会制定。《侵权责任法》的法律阶位低于《民法通则》。因此，《民法通则》是《侵权责任法》的主要法律渊源①。按照法律适用的原则，在适用低阶位的《侵权责任法》时，如与高阶位的《民法通则》相冲突，应优先适用《民法通则》。由于《侵权责任法》是从《民法通则》中独立出来的单行法律，具有《民法通则》中侵权损害赔偿部分的特别法性质，又由于该法是《民法通则》颁行之后多年来司法实践的积累丰富和完善，因此，在适用侵权责任法时，对个别出现的法律冲突，按特别法优先适用原则，适用《侵权责任法》的规定。 （二）《侵权责任法》颁行于现有的司法解释之后，如《关于确定民事侵权精神损害赔偿案件若干问题的解释》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）、《关于审理名誉权案件若干问题的解释》等，必然会出现与相关民事侵权司法解释冲突的规定，现有司法解释的法律阶位低于《侵权责任法》，且《侵权责任法》又属新法，无论按法律阶位抑或按新旧法适用的原则，都应优先适用《侵权责任法》，现有司法解释与《侵权责任法》冲突的规定，应不再适用。当然，由于侵权责任法作为基本法律，其规定必然用语简约，无冲突的现行司法解释规定从外延上对其规定有具体化诠释的作用，因此，现行司法解释仍是审理民事侵权案件的法律渊源和依据。 二、个人劳务关系的法律含义 《侵权责任法》第三十五条的规定中“个人劳务关系”，属于法条中的核心词语。有人认为，个人劳务是指在接受劳务一方与提供劳务方之间的特定关系，主要表现为提供劳务一方在受雇期间所实施的行为，直接为接受一方创造经济效益以及其它物化利益，接受劳务一方承受这种利益，提供劳务一方据此得到报酬②。与第三十五条文对照，该观点将个人劳务关系仅限于有偿个人劳务关系，有将第三十五条个人劳务关系限缩和窄化之嫌。笔者认为，理解第三十五条文的个人劳务关系，应从以下几个方面把握： （一）应相对于用人单位与其工作人员的关系，从劳务双方的主体资格上把握。《侵权责任法》第三十四条前款规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”其中的用人单位主体包括：国家机关、企事业单位、社会团体、个体经济组织（雇工在7人以下的个体工商户）、私人企业、合伙经营组织和其它经济组织。工作人员主体包括：公务员、事业单位聘任制人员以及上述用人单位的一般工作人员和临时雇用人员③（按照《劳动合同法》第十二条的规定，劳动合同的期限分为固定期限、无固定期限和为完成一定工作任务的短期劳动合同，可以几天、几月）。反之，不属于上述用人单位和
当代中国“校园暴力”的法律缺位与应对
当代中国校园暴力的法律缺位与应对 校园暴力是指校园内的暴力行为，包括语言侮辱，运用躯体力量及机械对师生的身体造成伤害，以及对师生名利、财产的侵害等行为，校园暴力的影响极其恶劣，严重影响了社会稳定，并会对学生造成永久的伤害，因此填补法律缺位，完善法律法规，减少校园暴力事件的发生至关重要。 一、校园暴力的概述 校园暴力分为广义和狭义两种，狭义的校园暴力行为主要是指在校园内发生的，师生或校外人员对师生造成的身体或精神伤害。广义的校园暴力是指发生在校园内外，对受害人的身体和精神伤害到一定程度的侵害行为，暴力行为的发生范围较广，侵害程度较重。一般情况下，校园暴力会被分为五类，一是打架斗殴，打架斗殴是最常见的一种暴力行为，普遍存在于学校各处。二是敲诈勒索，敲诈勒索主要是指高年级学生向低年级学生索要财物的行为，会使受欺辱学生产生心理阴影，致使学生胆怯，懦弱。三是恃强凌弱，恃强凌弱主要是指家世显赫或者身体强壮的学生欺负弱小学生的暴力行为，属于常见暴力行为之一。四是性暴力，性暴力属于严重暴力行为之一，不仅会对受害者的身体造成伤害，更严重的是会对受害者造成心理以及精神上的伤害，影响受害者以后的生活。五是凶杀案，凶杀案是严重暴力行为，影响极其恶劣，虽极少发生但近些年发生的概率有加大趋势。 二、当代中国校园暴力的现状 当代中国校园暴力行为发生几率较高，影响较恶劣，常见的校园暴力行为层出不穷，严重的校园暴力行为也时有发生，如南安小学生被扇25巴掌事件，初中男生遭围殴脾被切除事件，三名初中女生扒衣羞辱小女孩事件等影响都较为恶劣，对受害者的身体以及心理造成了严重的伤害，由此可见，校园暴力已经严重影响了学生的学习与生活，必须受到重视。校园暴力具有三个显著特点，即残忍性，团体性以及报复性。在多起校园暴力事件中都是二人以及二人以上的小团体实施暴力，且手段残暴，侮辱性极强，扒衣、拍裸照、按入粪坑等伤害性暴力行为对学生的心理伤害远大于身体伤害，严重影响学生以后的生活发展，甚至扭曲受害学生的人格，因此研究校园暴力产生的原因，提出应对方案，加强预防措施，遏制校园暴力至关重要。 校园暴力屡禁不止的原因主要有三个方面：首先，是教育的缺失，家庭教育与学校教育都存在问题，父母对孩子缺乏关爱，不恰当的教育方式，家长主张以暴制暴等因素都会使学生产生暴力行为，在加上学校主要以讲授知识为主，忽视对学生相关知识的教育，致使学生易产生暴力行为，校园暴力现象严重。其次，学校管理制度不完善，缺乏有效的管理机制，在出现校园暴力时，学校采用的主要的管理手段是进行批评教育，学生记大过，写检讨，通知家长等方式，但是由于学校的这些管理手段的惩治力度不够，对学生没有约束力，学生的校园暴力行为得不到有效遏制。最后，当代中国校园暴力的法律缺位，针对中国校园暴力现象，缺乏有效的法律制约。未成年人保护法成为了校园暴力的保护伞，由于施暴者普遍未满十六周岁，对施暴者会实施司法保护，根据《未成年人保护法》第五章司法保护第54条规定，对违法犯罪的未成年人，实行教育、感化、挽救的方针，坚持教育为主、惩罚为辅的原则。由此可见由于多种因素的共同影响，遏制校园暴力行为较为困难，校园暴力行为发生频率越来越高，暴力程度越来越严重，社会影响也越来越恶劣，现状不容乐观。 三、当代中国校园暴力的法律缺位 （一）刑事责任的缺位 当代中国校园暴力刑事责任缺位是由多方面因素共同作用的结果，首先相关立法部门对学生暴力行为的主观恶性认识不足，相关部门认为校园暴力只是学生由于理性不足，年轻气盛而引发的打闹行为，学生之间存在冲突矛盾是较平常的事情，学生只是处置方法不恰当。因此对于学生的学校暴力行为应以教育感化为主，除了在情节极其恶劣的情况下，采取惩治
司法考试基础精讲民法讲义：侵权责任的构成要件
司法考试基础精讲民法讲义：侵权责任的构成要件 司法考试基础精讲民法讲义：侵权责任的构成要件。司法考试基础知识在司法考试复习中占有重要地位，一定要引起重视。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够帮到大家。 侵权责任的构成要件受归责原则影响，一般侵权行为的构成要件有四：①违法行为；②损害事实；③因果关系；④主观过错。特殊侵权行为的构成要件各不相同，举证责任分配亦有区别，难以一概而论。例如，无过错侵权行为的构成要件有三：①违法行为；②损害事实；③因果关系。 （一）违法行为（★★） 1.违法行为包括违法和加害行为两个要素：①违法。指行为在客观上与法律的强制性规定相悖，且不具有违法阻却性（正当防卫、紧急避险、自助行为、无因管理、正当竞争、依法执行职务等均为违法阻却事由）包括行为无价值和结果无价值。②加害行为。指受意志支配的身体动静，包括作为与不作为。 【例1】甲川菜馆生意兴隆，日进斗金，乙在对面新建川菜馆，致使甲的生意一落千丈，难以为继。①乙故意给甲造成纯粹经济损失，具有加害行为。②如果乙的行为属于正当竞争，则具有违法阻却性，不具有违法性，不构成侵权。 【例2】甲川菜馆生意兴隆，日进斗金，对面的乙川菜馆经营惨淡。乙于是在甲餐馆旁开设一花圈店，将花圈摆在甲菜馆的周围，致使甲的生意一落千丈，难以为继。①乙的行为属于故意以悖于善良风俗的方式加损害于他人，具有违法性。②甲遭受的虽为纯粹经济损失，因乙为故意，构成侵权。 2.不作为侵权的特点：不作为，即“当为而不为”。不作为侵权以加害人具有作为义务且行为人具有作为能力为前提，行为人违反作为义务给他人造成损害，构成不作为的侵权行为。不作为侵权须具备三个要件：①行为人具有作为的义务，具有采取积极行为防范或者避免他人遭受损害的义务。②行为人具有实施作为义务的能力。③行为人的不作为与损害具有因果关系。
中国涉外侵权法律适用评析——以《法律适用法》第44条为视角
2012年第24期总第326期前沿Forward Position No．242012Sum No．326 中国涉外侵权法律适用评析 ———以《法律适用法》第44条为视角 孙倩(暨南大学法学院，广东广州510632) ［摘要］社会各界期盼已久的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》 ）于2011年4月1日起施行。该法第44条是对侵权冲突法领域的进一步完善，其在适当吸纳灵活性的同时呈现出鲜明的确定性和实用性特征，但一些缺憾之处毋庸讳言，需要进一步探讨并有待实践予以补充完善。 ［关键词］侵权行为；法律适用法；完善 ［中图分类号］D92［文献标识码］A ［文章编号］1009－8267（2012）24－0088－02 ［作者简介］孙倩（1988—），女，云南元阳人，硕士，暨南大学法学院，研究方向为国际私法。 伴随着国际私法的开拓与革新，侵权冲突法被认为是“迷宫”，“冲突法革命很大程度上就是侵权冲突法革命”。《法律适用法》第44条与《民法通则》涉外侵权规定的条款相比，呈现出系统性和实用性；也是对《中国国际私法示范法》的简约推进；同时体现了对《关于非合同债权关系的法律适用条例》（以下简称《罗马Ⅱ》）的谨慎变革。《法律适用法》第44条规定：“侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法 律的，按照其协议。 ”从条文现状来看，看似尽善尽美的侵权冲突规则的设计仍有四个细微之处需要引起关注： 1．涉外侵权行为法律适用范围的问题 。“侵权责任，适用侵权行为地法律。 ”该冲突规范的范围由《民法通则》第146条的“损害赔偿”革新为“侵权责任”的表述。而与我国《侵权责任法》中的表述相对应，这对于法律的承继性和可操作性无疑非常重要。但该条冲突规范对侵权构成要件和认定的法律适用规则均无明确规定 ，“侵权责任”这一范围除了包括涉外侵权行为所产生的损害赔偿责任， 是否还包括与侵权责任效力有关的所有问题的法律适用？鉴于该规范的适用范围与行为地法律的公共秩序、强行性规则有一种自然的联系，明确界定适用范围才能处理实践中的具体问题。因此，在今后相应的司法解释中应予以定义并说明。2．侵权行为实施地与侵权结果发生地的选择问题。在国际民商事交往日益频繁的今天，实践中侵权行为地法也呈现出多元化的趋势，由此产生侵权行为地法的分化和选 择问题。最高人民法院司法解释规定：“侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律，如果两者不一致时，人民法院可以选择适用。 ”但是法院依据何种标准做出何种选择，法律并未做出规定。如果任凭法院的法官主观片面的任意性选择将会破坏法律的公正性和可预 见性 。“包头空难案”“7·23甬温线特别重大铁路交通事故案”的发生促使侵权行为地与侵权结果地的选择问题刻 不容缓。目前国际私法学界对侵权行为地的认定产生了两 种观点：一是采纳欧盟方法在“侵权结果发生地”和“侵 权行为实施地”中仅择其一作为界定侵权行为地的标准： （1）将“侵权行为实施地”作为侵权行为地的标准“侵权行为实施地”是与案件联系最密切的地点，而“侵权结果发生地”由于不可预见而具有偶然性。鉴于我国目前法律体系不够完善、经济赔偿能力较低的司法环境，对于涉及“侵权行为实施地”在我国的涉外侵权案件，将“侵权行为实施地”作为侵权行为地，便于我国国民了解赔偿机制，避免因无法预知而承担国外过于严格的法律责任，除此之外，也可使我国国民结合《侵权责任法》获得 合理的实践救济。（2）将“侵权结果发生地”作为侵权行为地的标准通过与《罗马Ⅱ》的比较，在目前相关的著书力作中不难看出《罗马Ⅱ》确立“结果发生地法”作为非合同之债的法律适用的一般原则有其先进性；同时以《第二次冲突法重述》第145条第1款、第2款的规定为考察重点， 概括出 ：“依据最密切联系原则确定侵权之债应适用的法律，而侵权结果发生地被列为衡量最密切联系的重要考虑 因素。 ”笔者认为，第一种观点中的（1）径直将“侵权行为实施地”作为侵权行为地标准的认定力和理论依据较弱， 除了在案件审理过程中难以认定外，且《法律适用法》与 ·88·
侵权之债的法律适用
第八章侵权之债的法律适用 第一节侵权行为之债概述 一、基本概念 ——涉外侵权行为之债是指基于侵权行为所产生的具有涉外因素的债权债务关系。如加害人或受害人是外国人、损害事实或损害结果发生在国外。 ●由于各国对侵权行为的构成条件规定不同导致同一行为在一些国家构成侵权行 为而在另一些国家不构成侵权行为。 ●——我国《民法通则》第106条规定了侵权行为。 ●由于各国经济水平不同，适用不同国家的法律导致赔偿结果的巨大差异，法律适 用尤为重要。 c a s e：1982年辛德尔诉阿伯特化工厂案 ——原告母亲在怀孕期间服用一种防止流产的药物，致使原告成年后患有癌症。——已过20年，原告无法证明哪一家工厂生产的药物。一审法院拒绝受理。——加州上诉法院判决当时在市场上占有95%销售额的五家公司对原告负连带责任，按在市场中占有的比例来计算赔偿额。 二、侵权行为之债的发展 (一)侵权行为之债范围的扩大 1、交通事故2.、油污损害 3、产品责任 4、精神赔偿 (二)损害赔偿的归责原则 1、过错责任原则 2、过错推定责任原则 3、无过错责任原则 (三)损害赔偿与社会保险结合在一起 三、侵权行为之债的法律冲突 ●（一）侵权行为的范围冲突（侵犯秘密） ●（二）侵权行为构成要件的冲突（损害事实、因果关系、行为违法、过失要件、 责任能力） ●（三）可获赔偿受害人范围的冲突（胎儿） ●（四）损害赔偿的原则、标准、数额计算方法的不同（惩罚性赔偿） ●C a s e:在美国曾发生高速驾车者撞上路灯柱获赔偿40万美元，判决理由是“灯柱过 于结实，未被拦断而使人受伤”。 ●结论： ●各国对于侵权法立法目标（如何在保护侵权人与受害人利益之间寻求平 衡点）不同，导致各国侵权法存在很大差异。在涉外案件中，涉外侵权的法律适用问题就显得格外重要。
侵权责任法中的环境污染责任与环境权
论侵权责任法中的环境污染损害责任 与环境权 班级法硕一班 姓名张小玲 学号
前言 《中华人民共和国侵权责任法》在第八章专门用了四项条文对环境污染责任的界定，归责原则、举证责任与共同侵权的归责方式做出了具体的规定。这表明随着我国工业化的发展，环境问题已经成为一个令人不容忽视的棘手难题，通过环境这一载体产生的侵权行为已经普遍发生，并引起了立法者的重视。同时在制定本法时，立法者充分考虑到环境污染责任的特殊性，对传统的侵权责任做出了突破，具有重要的理论与实践意义。 一、环境污染责任的构成要件 环境污染责任的构成要件不同于一般的民事侵权责任，不必完全具备一般民事责任的构成而是基于环境污染的特殊性有其独特的构成要件。 （一）环境侵权的特点 环境作为人类活动的介质，在侵权行为中构成中间媒介。侵权人的侵权行为不是作用于受害者，而是作用于环境，而环境作为一个传导的媒介，将权利侵害的结果施于受害者。这一特殊的过程就导致环境污染侵权中侵权行为与出现损害结果之间的时间间隔较长——这也是为什么环境污染侵权的诉讼时效为三年的原因，同时两者间的因果关系较为隐蔽。因此在诉讼时要具体判定某一侵害结果是否是由侵权人导致的环境污染引起是比较困难的。另外在对环境污染进行评估时常常需要专业的技术人员与设备，这对于普通人来说是比较难取证的。如果环境污染侵权采用“谁主张，谁举证”的原则，无疑给受害者增加了过重的举证责任，不利于对民事权利的保护。另外环境污染的防治不仅需要其他民事主体的监督，更需要污染者本身提高环保意识与防患于未然的觉悟，毕竟合法合理排污以保证环境是排污者的责任，法律在制定时也要充分考虑到此立法目的。 （二）环境污染侵权须有环境污染的行为 就这一点上，环境污染侵权采用严格责任原则，即是否构成侵权不以违法性为要件。环境污染责任是危险责任，行为人的行为只要导致了环境污染这一危险状态的出现，即使其没有违法环境保护相关法律法规的要求，也可以构成侵权。同时对环境侵权采用无过错责任原则也被世界上大多数国家所采用。美国的环境侵权的民事责任体制是建立在判例法和制定法的严格的民事责任基础上的1。关于严格责任原则在美国的《清洁水法》、《清洁空气法》中都有体现。日本将环境污染称之为“公害”，由于日本遭遇过较为严重的环境问题，因此日本对环境污染的防治形成了一套由行政到刑事，再到民事的完整的救济预防法律体系，对水污染、大气污染与放射性污染等严重的公害法律规定采用无过错责任原则。德国 1《论进一步完善我国环境侵权民事责任立法的必要性》戴茂华P160 载《河北法学》2011年1月
遏制校园暴力主要靠法律
暴力是一个法律名词 指使用武力或人身攻击或指国家与国家之间的纷争。暴力行为程度非常严重，级别为R级。校园欺凌 是指同学间欺负弱小、言语羞辱及敲诈勒索甚至殴打的行为等，校园欺凌多发生在中小学。校园欺凌分为单人实施的暴力，少数人数暴力，和多人实施暴力。实施环境地区多为校园周边或人少僻静处。 近些年来在应试教育的冲击下，许多学校重视知识教育，轻视法制与规则教育，忽视生命、尊重以及心理教育等非硬性教育，由于很多国家实行的是九年制义务教育，受害者会长期受到欺凌。在欺凌过程中，欺凌者会对受害者构成心理问题，影响健康，甚至影响人格发展。调查显示；校园暴力比较主要原因校园的霸王们，他们社会有保护伞，欺负同学恐吓同学，殴打不听话同学。 李克强总理指出，校园应是最阳光、最安全的地方。校园暴力频发，不仅伤害未成年人身心健康，也冲击社会道德底线。教育部要会同相关方面多措并举，特别是要完善法律法规、加强对学生的法制教育，坚决遏制漠视人的尊严与生命的行为。 发生在学校校园内、学生上学或放学途中、学校的教育活动中，由老师、同学或校外人员，蓄意滥用语言、躯体力量、网络、器械等，针对师生的生理、心理、名誉、权利、财产等实施的达到某种程度的侵害行为，都算作校园欺凌（暴力） 校园欺凌通常都是重复发生，而不是单一的偶发事件。有时是一人欺负一人；有时集体欺负一人。 最高法的调研报告首先说明，校园暴力在我国时有发生，但是情况复杂，违法与犯罪交织，且多数事件未进入司法程序追究法律责任，加上目前缺少统一的事件报告、统计制度，导致难以了解我国校园暴力发生的真实情况。去年5月，最高人民法院从2013-2015年各
级法院审结生效的校园暴力刑事案件中抽取100多件典型案件样本进行了梳理，在一定程度上反映出此类犯罪的特点，最高法刑一庭审判长冉容介绍，校园暴力犯罪案件涉及的罪名相对集中。针对人身的暴力伤害比例最高，其中，故意伤害罪占57%，故意杀人罪占6%。 校园暴力涉及的罪名还包括寻衅滋事罪占10%；性侵、侵财犯罪各占12%，还有很小比例的聚众斗殴罪与绑架罪。抽取的案件样本显示，持凶器作案、造成人身伤亡后果比例较高。“全国的校园暴力案件我们当时看了一下，大概持凶器的占30%多，选的这100多件案件里，持凶器的达到了49%，基本上是一半了，这些孩子一般是带弹簧刀、水果刀、猎刀……主要带刀具的比较多一些，而且造成的后果非常严重，这一百多个案子，造成被害人死亡的占35%，重伤的占32%，也就是60多起案件将近七成的被害人要么死要么重伤。 被告人作案后自首、与被害人达成赔偿谅解协议的比例分别占49%、54%。通常是构成犯罪以后，公安机关将孩子拘留或抓捕，通知家长，家长才意识到问题的严重性。 有的地方认为校园暴力是青少年成长过程中出现的小问题，主要强调教育、挽救原则，没有意识到对于那些社会危害性大的失足青少年，惩戒实际也是教育、挽救的一种重要方式，对同为未成年人的被害人的平等保护还不够。 教育惩戒功能丧失后的放纵 当教育民主被哄抬到一个不切实际的高度之后，教育就成了一个什么人都可以指手画脚的行业。教育的神圣外衣被媒体用尖刻的文字描绘成了一个令人望而生厌的黑斗篷。从事阳光下最伟大的事业的教师，也时常被定格成了一种“禽兽”。所以，绝大多数学校再不敢轻易地处分一个学生，哪怕这个学生已经无恶不作。更有的省份干脆由决策机构下文来统一规定，彻底废除中小学校沿袭多年的最高处分——开除。 然而，教育永远都不是万能的。失去了必要的惩戒功能后的校园，并没有出现想象中的那种人人知书达理的好现象，反而是因为没有了高悬在头顶的“达摩克里斯利剑”，一些原先收敛的恶行便都敢于公开表现出来。这些校园病毒又相互感染，使得原本健康的校园文化肌体上开始出现块块腐烂的肌肉。 惩戒功能的丧失，催动了畸形心理的自由萌发，使得丑陋和猥亵都变得无所畏惧；反过来，这些个性中的丑陋，又在惩戒的日益退缩中越发的强大起来，并慢慢地自发凝结成一个个的团体，形成了带有明显江湖色彩的小集团。这些小集团，常常为了点滴小事而发生殴斗，甚至是团伙持械玩命，严重地干扰正常的学校教学，也直接危害了社会治安。但即使如此，
侵权责任法试题(含答案)
侵权责任法试题 一、名词解释（每题4分，共20分） 1．侵权责任 侵权责任是指民事主体因实施侵权行为而应承担的民事法律后果。侵权责任是任何人都对他人承担这样一种义务，即不因为自己的错误（过错）行为而侵害了他人的合法权益，否则即能构成侵权行为，要对受害方承担责任。侵权行为基本上都是违法行为。 2．过错责任原则 也叫过失责任原则，它是以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件的认定责任的准则。按过错责任原则，行为人仅在有过错的情况下，才承担民事责任。没有过错，就不承担民事责任。 3．无过错责任原则 无过错责任原则：也叫无过失责任原则。它是指没有过错造成他人损害的，依法律规定应由与造成损害原因有关的人承担民事责任的原则。英美法称之为“严格责任” 4．高度危险致人损害责任 【高度危险作业致人损害的民事责任】从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。 5．用人者责任傲物关系 用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 二、简答题（每题7分，共42分） 1、过错责任下侵权责任的构成要件 一、行为的违法性 所谓行为的违法性，是指行为人实施的行为违反了法律的禁止性规定或强制性规定。 二、损害事实的存在 损害事实，既包括对公共财产的损害，也包括对私人财产的损害，同时还包括对非财产性权利的损害。 三、因果关系 侵权行为中的因果关系是指违法行为与损害结果之间的客观联系，即特定的损害事实是否是 行为人的行为必然引起的结果。只有当二者间存在因果关系时，行为人才应承担相应的民事 责任。 四、行为人主观上有过借 过错是侵权行为构成要件中的主观因素，反映行为人实施侵权行为的心理状态。 2、侵权责任中因果关系的认定 侵权民事责任的因果关系是指，当一个行为引起一个损害结果的发生，该损害结果的发生是 被该行为引起的客观联系。对于如何确定因果关系有多种学说： 一是条件说。 主张只要对损害结果的发生创造了条件，是引起损害结果发生的条件，就是损害结果的原因。 二是必然因果关系说。 只有当行为人的行为与损害结果的发生有内在的、本质的、必然的联系时，才具有法律上的因果关系。三是相当因果关系说。 不应要求行为与损害结果之间具有直接因果关系，只要行为人对损害结果的构成适当条件，行为人就应负责。 3、简述过错的含义、类型和判断标准