民事诉讼的含义

民事诉讼的含义：1．指当事人的民事合法权益与人发生争议或者受到侵害时，请求人民法院依照民事诉讼程序确定民事权义关系，保护合法民事权益。2．当事人请求的开始。3．以当事人，其他诉讼参与人和人民法院实施的诉讼行为，以及由此行为引起的诉讼法律的诉讼法律关系为内容。

民事诉讼法：规定诉讼主体的诉讼权利和义务，是人民法院实施审判行为办理民事案件的准则，是规范一切诉讼参与人的诉讼行为的法律

民事诉讼法学：研究民事诉讼制度的诉讼法律规范和民事诉讼运行规律的科学。

民事诉讼法律关系的要素：1.主体：法院、检察院诉讼参加人及其他诉讼参与人；2.内容：诉讼权利和义务；

3.客体：是民事诉讼法律关系主体之间诉讼权利和义务指向的对象。特点：1．民事诉讼法律关系是以人民法院为主导的法律关系。2．民事诉讼法律关系具有一定的权力性质。3．各民事诉讼法律关系既分立的又是统一的。民事诉讼的任务：1．保护当事人行使诉讼权利2．保证人民法院正确审理案件。3．确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人合法权益。4．教育公民自觉地遵守纪律。

与刑事诉讼法的区别：行使诉讼权主体不同；诉讼地位不同；结案方式不同；执行标的不同。

与行诉的区别：所承担的任务不同；诉讼主体不同；条件不同；结案方式不同

民事诉讼的证明标准：高度盖然性（盖然性占优势）

刑事诉讼的证明标准：刑事诉讼中的证明标准应当是达到一种确然的证明程度，一般要求为证明需达到一种使法官确信的状态或者能够排除一切合理怀疑当事人诉讼权利平等原则：

民诉基本原则一、诉讼权利平等民事诉讼的双方当事人在民事诉讼中享有平等诉讼权利。根据：两个因素：1。民事法律关系中双方当事人地位平等，权利义务平等。2．公民的民主权利平等.二、同等与对等原则：1．同等：一国公民企业和组织，在他国进行民事诉讼，同他国公民和其他组织同等享有该国法律规定的诉讼权利的原则。2．对等：一国司法机关对他国公民，企业和组织的诉讼权利加以限制的，他国司法机关可以对限制公民，企业和组织的诉讼权利同样加以限制的原则。三、法院调解原则：自愿，合法，及时判决。四、辩论原则：双方当事人在人民法院的主持下，有权就案件的事实的争议的问题，各自陈述自己的主张和根据，互相进行辩驳和论证。书面，口头。五、支持起诉的原则：机关，团体，企业事业单位对损害国家集体或者个人民事权益的行为，支持受害者起诉的诉讼原则。支持起诉形式上的条件：1．支持者只能是机关，社会团体，企业事业单位，被支持者是受损害的单位或者个人。2．必须是受害的单位或者个人基于某种原因未向人民法院提起诉讼六、处分原则：在法律许可范围内有权处置自己的民事实体权利和民事诉讼权利。

管辖与主管的关系：区别：主管解决的是法院同有关机关之间处理民事纠纷或者其他纠纷的分工和权限的问题管辖解决的是法院系统内部处理等一审民事案件的分工和权限的问题。联系：主管是确定管辖的前提。管辖是主管的体现和落实。

地域管辖：土地管辖或区域管辖，它是以人民法院的辖区和案件的隶属管辖确定诉讼管辖的，亦即确定同级人民法院之间在各自的区域内受理第一审民事案件的分工和权限。

地域管辖的种类：1. 一般地域管辖：以被告住所地标准确定受诉法院。不就被告的原因：A. 对不在中华人民共和国领域内居住的人提起有关身份的有关身份关系的诉讼 B. 对下落不明和宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼。C. 对正在被劳动教养的人提起诉讼。D. 对正在被监禁的人提起诉讼。E. 追索赡养费案件的几个人被告住所地，经常居住的不同辖区的可以由原告住所地人民法院管辖。2. 特殊地域管辖：根据诉讼标的所在地或引起法律关系发生变更或消灭的法律事实所在地为标准确定的管辖。A. 因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖B. 因侵权行为提起诉讼，由侵权行为地或被告住所地人民法院管辖，侵权行为地实施侵权行为连续进行地3. 专属管辖：某类民事案件，法律规定必须由一定地区的法院管辖，其他法院无权管辖，也不允许当事人协议变更管辖的。A. 因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。B. 因港口作业中发生的纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖C. 因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人生前住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。4. 共同管辖与选择管辖同一诉讼，依照法律规定两个人以上法院都有管辖权。当事人可以选择其中一个人民法院提起诉讼。5. 协议管辖：合意管辖或约定管辖，是指双方当事人在合同纠纷发生之前或者发生之后，以协议的方式选择解决他们之间纠纷的管辖法院。

裁定管辖 1. 移送管辖：某一人民法院受理民事案件后，发现自己对案件没有管辖权，将案件移送给有管辖权

的人民法院受理。2. 指定管辖；上级人民法院用裁定的方式将一案件交由某一个下级人民法院管辖。3.管辖权的移转：由上级人民法院将某个案件的管辖权转移给下级人民法院或下级人民法院将某个案件的管辖权经上级人民法院的同意转移给上级人民法院。

管辖权的异议：当事人为受诉人民法院对该案无管辖权，而向受诉人民法院提出的不服该法院管辖的意见或主张。

民事诉讼当事人；因民事权利义务关系发生争执或受侵害，以自己的名义进行诉讼并受人民法院的裁判或者调解书约束的人。

共同诉讼人：1.必要共同诉讼：多数一方当事人对诉讼标的有共同的厉害关系。诉讼标的是共同的，诉讼标的属于同一法律原因而产生的。2. 普通共同诉讼：共同诉讼人的诉讼标的是同一种类的，宜于合并进行审理和裁判的诉讼。必要与普通诉讼差异：1. 诉讼标的的共同性与同类性。2. 相关性与独立性。

诉讼中的第三人.有独立请求权的第三人：指对当事人双方争议的诉讼标的有独立请求权而参加诉讼的第三人。无独立请求权的第三人：是指对当事人争议的诉讼标的虽没有独立请求权，但案件的处理结果与他有法律上的利害关系，因而参加到诉讼中来的人。

诉讼代理人以当事人的名义，在一定权限范围内，为当事人的利益进行诉讼活动的人，称为诉讼代理人。法定诉讼代理人的含义根据法律的直接规定而发生的诉讼代理适用范围：代理不满18周岁的未成年人进行诉讼；代理不能辨认自己行为后果的精神病人进行诉讼。委托诉讼代理根据被代理人的授权委托而发生的诉讼代理。委托诉讼代理人适用于代理有诉讼行为能力的人进行诉讼。可以委托诉讼代理人的人，只限于当事人和法定代理人，其他人无权委托诉讼代理人。委托人对诉讼代理人的授权分为一般授权和特别授权，两种不同的委托授权，诉讼代理人实施的诉讼行为是不一样的；凡是诉讼代理人代为实施对委托人的实体权利有重大影响的诉讼行为，必须有委托人的特别授权；授权委托书仅写明“全权代理”而无具体授权的，仍属于一般授权。

民事诉讼证据概念是指能够证明民事诉讼案件事实的一切材料。特征1、客观性。2、关联性。3、合法性。

证据的种类和分类的标准1.原始证据和传来证据。2.本证和反证：原告提出的证据不一定都是本证，被告提出的证据也不一定都是反证。3.直接证据和间接证据。

书证概念：书证是指以文字、符号、图画等所表达的思想内容来证明案件事实的书面文件。特征：1、书证是用文字符号记和表达一定思想内容的物品，而不是一般的物品2、书证能表达一定的思想内容；3、书证所反映的思想内容被固定化，有较强的客观性和真实性。

民事诉讼证据规则概念是指在民事诉讼活动中，有关证据收集、运用和判断的法律准则。特征1、强制性。2、指导性。3、程序性。我国证据规则（一）非法证据排除规则。（二）最佳证据规则。（三）补强证据规则。（四）庭前证据交换规则。（五）公开查证规则。（六）交叉询问规则。

证明的含义是指法院和当事人依法运用一定的方式，证明当事人的主张是否成立的活动.证据不能自动证明案件事实，诉讼的每一个阶段都都贯穿着证明活动。分类（一）严格证明和自由证明（二）证明和释明（三）自向证明和他向证明（四）实质证明和形式证明

证明对象：需要用证据加以证明的案件事实。确定证明对象的因素1、法律规范所确定的要件事实；2、当事人主张和争议的事实。

证明责任：指诉讼当事人通过提出证据证明自己主张的有利于自己的事实，避免因待证事实处于真伪不明状态而承担不利诉讼后果

诉的要素：1．诉讼当事人：实体法律上确定的权利是主体的权利。2．诉讼标的：当事人之间因发生争议，而要求人民法院作出裁判的法律关系。3．诉讼理由：提起诉讼和进行诉讼的理由。

诉权：由诉的法律制度所确定的，赋予当事人进行诉讼的基本权利。种类：一是客观事实。一是法律根据..对不同当事人的不同请求，分：确认之诉，给付之诉，变更之诉。

起诉是指公民、法人或者其他组织认为其民事权益受到侵害或者与他人发生民事争议时，请求人民法院通过审判方式予以司法保护的诉讼行为。 1、起诉的条件（1）有适格的原告。（2）有明确的被告。（3）有具体的诉讼请求和事实、理由。（4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

开庭审理的程序（一）庭审准备（二）法庭调查 1．当事人陈述；2．出示证据和质证（三）法庭辩论（四）

案件评议和宣告判决

延期审理是指人民法院确定了案件的审理期日后或者在开庭审理过程中，由于出现了法律规定的特殊情况使开庭审理无法如期或继续进行，而将开庭审理期日推延的制度。有下列情形之一的，可以延期审理：（一）必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的。（二）当事人临时提出回避申请的。（三）需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的。（四）其他应当延期的情形。

诉讼中止是指在诉讼过程中，因出现法定事由而使本案诉讼活动难以继续进行，受诉法院裁定暂时停止本案诉讼程序的制度。原因1、一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；2、一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；3、作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；4、一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；5、本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；6、其他应当中止诉讼的情形。

诉讼终结是指在诉讼过程中，由于法定的原因使诉讼无法继续进行或进行下去没有意义，从而结束诉讼程序的一种法律制度。原因 1、原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的。 2、被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的。3、离婚案件一方当事人死亡的。 4、追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。

简易程序，是指基层人民法院和它的派出法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件所适用的审判程序。简易程序的特点（一）起诉方式简便（二）受理案件的程序简便（三）传唤当事人和通知其他诉讼参与人的方式简便（四）实行独任制审判（五）开庭审理的程序简便（六）举证期限和审结案件的期限较短

第二审程序也称上诉审程序，是指当事人不服第一审人民法院作出的尚未生效的判决或裁定，依法向上一级人民法院提起上诉，要求撤销或变更原判决或裁定，上一级人民法院据此对案件进行审理和作出裁判所适用的诉讼程序。

对一审判决不服的上诉案件的裁判（一）判决驳回上诉，维持原判（二）依法改判分为两种情形：一是应当依法改判。经过审理，第二审人民法院认为原判决事实清楚，证据充分，但适用法律错误的，应当作出改正原判决的判决。二是可以依法改判。经过审理，第二审人民法院认为原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足的，可以在查清事实后依法改判。（三）裁定撤销原判，发回重审1、应当发回重审2、可以发回重

提起上诉的条件1、上诉必须针对依法可以上诉的裁判提出2、上诉必须有合格的上诉人与被上诉人3、上诉必须在法定期间内提出4、上诉必须递交上诉状（书面形式）

简述移送管辖与管辖权转移的区别1、移送管辖指无管辖权的人民法院将不属于自己管辖的案件移送给它认为有管辖权的人民法院，所移送的是案件；而管辖权转移时指有管辖权的人民法院将案件的管辖权转移给原没有管辖权的人民法院，所移送的是案件的管辖权。2、移送管辖是在在同级人民法院间进行，是落实地域管辖的规定。而管辖权转移是在上下级法院间进行，是补充级别管辖的规定。3、移送管辖在同级人民法院之间进行，不需要经过上级人民法院批准。而管辖权转移是当上级人民法院将案件交由下级人民法院审理时，下级人民法院必须遵从；当下级人民法院报请上级人民法院审理的案件，须经上级人民法院准许。

简述证据的法定分类1、书证，是指以文字、符号、图形等所记载的内容或表达的思想来证明案件真实的证据。

2、物证，是指以其存在的形状、质量、规格、特征等来证明案件事实的证据。

3、视听资料，是指利用录音、录像、电子计算机储存的资料和数据等来证明案件事实的一种证据。

4、证人证言，是指证人就案件事实向法院所作的陈述。

5、当事人陈述，是指当事人在诉讼中，就与本案有关的事实向法院所做的陈述。

6、鉴定结论，是指接受当事人委托或法院指定的鉴定人，运用其专业知识、专门技术，对案件中的专门性问题进行分析、鉴别和判断后所得出的结论性意见。

7、勘验笔录，是指法院为查明案件事实对案件现场和有关物品进行勘验检查后制成的笔录。

8、电子证据，是指以电子形式存在的、用作证据使用的一切材料及其派生物，是借助于电子技术或者电子设备而形成的一切证据。

简述无需证明的事实1自认的事实2、众所周知的事实和自然规律及其定理3、推定的事实4、已为人民法院发生法律效力的裁判所确定的事实5、已为仲裁机构的生效判决所确认的事实6、已为有效公证书所确认的事实

民事诉讼法名词解释

民事诉讼法第三人的概念：民事诉讼中的第三人，是对他人之间争议的诉讼标的具有独立请求权或者虽无独立请求权，但案件处理结果同其有法律上的利害关系，因而参加到已经开始的诉讼程序中来的人。第三人的种类：民事诉讼法将第三人分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。有独立请求权的第三人应该具备的条件：1、对他人之间争议的诉讼标的，有部份或全部的独立请求权。2、他人的诉讼业已经开始，正在进行。3、以本诉的双方当事人为共同被告。诉讼代理人：是指根据法律的规定或者当事人的授权，以当事人的名义，保护该当事人的合法权益，代理实施诉讼行为，参加诉讼的人。撤诉：是指人民法院受理案件后宣布判决前，原告申请撤回起诉的行为。民事诉讼：是指代表国家行使审判权的法院和诉讼参加人以及其他诉讼参与人，为审理和解决民事、经济纠纷依法进行的活动，以及在这些活动中依法产生的各种诉讼法律关系的总称。法定期间：指民事诉讼法明确规定的进行某种诉讼行为的期间裁定：人民法院在审理民事、经济案件或民事执行的过程中，对于所发生的程序问题所作的认定。延期审理：是指法院开庭审理后，或者在开庭审理过程中，出现某种特殊情况而影响了案件的审理，而决定在另外日期进行审理的诉讼行为。缺席审判：是相对对席审判而言的，指在法庭审理时，一方当事人未到庭情况下，法院依法作出的判决。法院调解：法院调解，是指在人民法院审判人员的主持下，双方当事人就民事权益争议自愿、平等地进行协商，以达成协议，解决纠纷的活动。二、问答题： 1、试述民事裁定与民事判决的区别：两者的相同点在于二者均是人民法院在审理案件时所作出的认定，而且判决书和裁定书不仅在内容上，即使在写法上也基本相同，并且发生法律效力后，都具有强制力和不可争辨力。不同点在于：①解决的问题不同；②作出的时间及依据不同；③它们采取的形式不完全相同；④上诉范围和上诉期限不同；⑤法律效力不完全相同。 2、不公开审理的民事案件。答：①涉及国家秘密的民事案件；②涉及个人隐私的民事案件；③当事人申请不公开审理的离婚和涉及商业秘密的案件。 3、调解原则的含义：依法调解就是依照法律的规定进行调解工作。民事诉讼法规定：“人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成，应当及时判决。” 5、简述拘传及其适用的条件：适用拘传必须同时具备三个条件： ①被拘传的对象必须是法律规定或人民法院认为必须到庭的被告； ②必须是经过人民法院用传票两次传唤；③必须是被告人经两次传票传唤后无正当理由拒不到庭。简述上诉必须具备的条件：1、上诉人必须是依法享有上诉权或可以行使上诉权的人；2、上诉的对象必须是依法准许上诉的判决、裁定；3、上诉必须在法定的期限内进行（判决是15天，裁定是10天）；4、上诉应当递交上诉状。民事诉讼法重点解读 1、依法调解原则：调解原则是讲法院审理民事案件应当根据自愿合法的原则进行调解，调解不成及时判决。法院办案时能调解的尽量调解。 2、不公开审理的民事案件：不宜公开审判的案件有以下几种：一是涉及国家机密的案件。二是涉及个人隐私的案件。三是离婚案件和涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。 3、处分原则：是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。处分原则在刑事诉讼中有几个体现：（1）诉讼只能应当事人起诉而开始，应当事人撤消诉讼时结束。（2）诉讼请求范围由当事人自行决定，法官不允许做出当事人请求之外做出的判决。（3）当事人在诉讼中可以变更、撤回、追加诉讼请求。（4）原告可以放弃诉讼请求被告可以承认原告的请求，双方可以和解。 4、辩论原则：是指在人民法院主持下，当事人有权就案件事实和争议问题，各自陈述自己的主张和根据互相反驳答辩，以维护自己的合法权益。辩论原则有以下几个内容：（一）辩论权归属于双方当事人，其它的诉讼参与人不具有辩论权。（二）辩论的范围包括案件的实体和程序两个方面。（三）辩论原则只适用于诉讼程序，对于非诉程序、执行程序不适用辩论原则。（四）辩论方式有口头和书面两种 5、支持起诉原则：机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为，可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。 6、管辖异议：管辖权异议，是指当事人向受案法院管辖案件提出不同意见权的行为。 7、级别管辖：级别管辖是指按照一定的标准，划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。（一）基层人民法院管辖的第一审民事案件，但本法另有规定的除外。（二）中级人民法院管辖的第一审民事案件。有三类：1、重大的涉外案件。2、在本辖区有重大影响的案件。3、最高法院确定由中级法院管辖的案件。（三）高级人民法院管辖的第一审民事案件。管辖在本辖区内有重大影响的第一审民事案件。（四）最高法院管辖的第一审民事案件。有两类：一类是在全国有重大影响的案件，另一类是认为应当由本院审理的案件 8、地域管辖：普通地域管辖通行做法是实行“原告就被告”的原则，即以被告所在地作为确定管辖标准；特殊地域管辖通常指主要不是以被告所在地，而是以引起诉讼的法律事实的所在地，诉讼标的所在地为标准确定诉讼的管辖法院：1、因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。2、因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地，包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。 9、专属管辖:专属管辖是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖.1、因不动产纠纷提起的诉讼，专属不动产所在地人民法院管辖2、因港口作业发生纠纷提起的诉讼，专属港口所在地人民法院管辖3、因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地人民法院管辖。 10、共同管辖：是指法律规定两个或两个以上的法院对某类诉讼都有管辖权。选择管辖：是指两个以上的法院对诉讼都有管辖权时，当事人可以选择其中一个提起诉讼。 11、协议管辖是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后，以书面方式约定管辖法院。《民事诉讼法》第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别 12、当事人的类型：公民、法人、其他组织 13、当事人的诉讼权利能力和诉讼行为能力诉讼代表人：是指为了便于进行诉讼，由人数众多的一方当事人推选出来或者商定产生的，以自己名义参加诉讼，从而维护全体当事人和自身利益的人。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。法定代理人：是指按照法律规定行使代理权的人。委托代理人：委托诉讼代理人只能在被代理人授权的范围内实施诉讼代理行为。委托代理人的授权范围内进行的诉讼行为，与当事人自己的诉讼行为在法律上有同等的效力。 20、下列案件在调解协议达成后，人民法院可以不制作调解书：1.和好的离婚案件2.维持收养关系的案件3.即时履行的案件4.不需要制作调解书的案件。 21、法院调解的效力：1、终了诉讼程序2、确认权利义务关系3、不得再行起诉4、不得提起上诉5、具有强制执行效力。 22、诉前保全的概念:是指在诉讼程序开始之前，人民法院对于可能因一方利害关系人的行为或者其它原因，使另一方利害关系人的权利不能实现或者难以实现的情况，根据该利害关系人的申请，对对方一定范围的财产或者有关争议的财产，作出裁定，采取强制措施、限制其处分的一种法律行为和法律制度。 23、诉前保全的条件：1、一方利害关系人与对方发生了财产权益争议，具有给付内容，有实际可能因对方的行为或其他原因，将造成难以弥补的损害2、确因情况紧急，来不及等到起诉后申请诉讼保全3、申请人必须提供与保全财产数额相当的可靠担保4、申请人须向保全财产所在地或者有管辖权的人民法院提出书面申请。24、先予执行的条件：1、必须是追索赡养费、扶养费、抚恤金、医疗费用的。追索劳动报酬的。因情况紧急需要先予执行的这三类案件 2、必须在法院立案后，作出终审判决、裁定或调解之前3、双方当事人之间的权利和义务关系必须明确4、义务人必须有现实的给付能力5、权利人一方，必须确因生活或生产经营上的急需，真是情况紧急、迫不及待。以上五个条件，缺一不可，只有全部具备，才能适用先予执行。 25、妨害民事诉讼行为的种类：1、人民法院对必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的2、违反法庭规则，哄闹、冲击法庭，侮辱、诽谤、威胁、殴打审判人员，严重扰乱法庭秩序3、伪造、毁灭重要证据，妨碍人民法院审理案件的4、以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证的5、隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的6、对司法工作人员、诉讼参加人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人，进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复的7、以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的8、拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的9、有义务协助调查、执行的单位拒绝履行协助义务的。 26、强制措施的种类：拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留 27、诉的种类：诉一般分为三种：（一）确认之诉。当事人请求法院确认一定的法律关系是否存在以及其内容如何的诉讼。（二）给付之诉。一方当事人请求法院判令对方履行一定的给付义务，如物的给付、行为的给付。（三）变更之诉。变更之诉是指当事人请求法院依法裁判改变或消灭一种法律关系。 28、反诉的概念：是在开始的民事诉讼程序中，本诉的被告以原告为被告，向法院提出的一种独立的反请求。反诉的条件：1、要以本诉存在为前提2、提起的反诉要与本诉有牵连，反诉和本诉的诉讼请求或者诉讼理由要基于同一事实或者同一法律关系3、反诉必

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民事诉讼法修改需要注意的几个问题1 民事诉讼法的修改问题,最近几年已经成为诉讼法学界的一个热门话题。毫无疑问,这一话题的提出,既与中国近十几年来所进行的司法改革(包括民事审判方式改革,下同)所取得的成就与存在的问题相关,也与中国近十几来诉讼法学理论水平的提高有。由于社会经济的进步和人们法制观念的变化,在司法改革中现行的民事诉讼法已经无法完全适应社会发展的要求,而伴随着国外诉讼法学理论的更多的引进,诉讼法学者、特别是新一代诉讼法学者学术水平的进步和提高,现行民事诉讼法中存在的一些与诉讼原理相违背的问题也被更多的发现,民事诉讼法应当进行修改的呼声也就日益高涨。20XX年全国诉讼法学年会民事诉讼研讨的论题确定为围绕着民事诉讼法的修改而展开,这无疑是进一步反映了诉讼法学界对修改民事诉讼法的迫切要求,也许,民事诉讼法的修改在不久的将来会被提到国家立法的日程。要对民事诉讼法进行修改,需要解决的问题很多。学界同仁对如何完善民事诉讼法的各项具体制度发表了许多很有见地的意见,但就相对宏观上看应当如何解决好民事诉讼法修改中存在的问题发表的意见不多,本文想就此方面谈点个人的一些看法,以求教于学界同仁和读者。一、民事诉讼法的修改与知识积累的矛盾以及修改民事诉讼法的运作问题民事诉讼法之所以要修改,是因为其存在不足或缺陷:或是现有的制度已经满足不了社会现实情况的需要,或是现行的制度不符合甚至违背了诉讼的基本原理或者说不符合诉讼发展的客观规律。这也就意味着,要对民事诉讼法进行修改,首先要发现民事诉讼法所存在的问题,而这将有赖于社会实践的应验和知识的力量。社会实践反映出来的问题一般而言是比较显现的,相对而言比较容易认识一些。而借助理论上的原理来分析民事诉讼中的问题,相当的理论水准则是一个最基本的要求。毋庸置疑,近几年来,随着中青年诉讼法学学者的崛起,我国的诉讼法学、特别是民事诉讼法学的理论水平已经有了长足的进步,在民事诉讼理论的相关领域中出现了不少很有价值的学术成果,但是,我们同样可以确信的是,就民事诉讼法修改问题,在民事诉讼知识的储备上我们还有许多的不足。首先,对民事诉讼理论中的一些基本问题,我们还没有相对统一的认识:审判独立是法院独立还是法官独立、民事诉讼当事人的确定是实质标准还是形式标准、在证

民事诉讼自认概念探析

民事诉讼自认概念探析 [摘要]自认制度是证据法上一项重要的证据规则，对于事实的认定具有重要意义，同时也是衡量一个国家诉讼模式的重要标准。近年来，随着司法改革的深入，国外的一些诉讼法上的理念被引进国内，自认制度也随着这股浪潮进入到司法实践中来。现行法律的规定中关于自认制度的规定主要见诸于两个规范。即《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第75条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《证据规定》）第8条。但上述规范的存在并不能改变现行自认制度的单薄，其并不能完全覆盖整个自认制度的全部。关于自认在概念和理论上都存在一些模糊点，缺乏明晰的界定。有鉴于此，笔者拟通过对德日等大陆法系国家民事诉讼自认制度的概念及原理的整理，以期展现自认制度的概貌。 [关键词]自认；要件事实；当事人主义一、自认之概念关于自认的概念主要有两种学说。一种是认为所谓裁判上之自认，是指当事人于言词辩论或准备程序，对于他造主张之不利于己之事实，为相一致之陈述而言。①另一种学说认为所谓自认，是当事人表明“对对方当事人所主张的于己不利之事实无争议”之意思的辩论陈述（事实主张的一种）。②前者更多地是从客观的认识表明上来论述，认为自认的成立是关于双方意思表示相同之报告；而后者则强调当事人的意思表示，认为是当事人免除了对方的证明责任使然。就两种学说而言，其仅仅是在成立自认的根据上存在差异，在具体的案件事实中是否成立自认则不存在差异。就自认成立的要件而言，主要有四点，即分别为：“限于具体事实之陈述”、“不利于己事实之陈述”、“当事人在口头辩论或准备程序中作为辩论之陈述”、“与对造之主张相一致之陈述”。下文将分别就四个要件依次展开说明。 1.自认的事实必须是具体事实之陈述。并且该具体事实应当是主要事实，即所谓的法律要件事实。而关于间接事实或辅助事实则不产生自认之效果。当事人主义诉讼模式下的核心观念即辩论主义。在辩论主义中，当事人应当对事实的主张负担提出责任。而此种事实仅仅局限于法律要件事实。而关于间接事实和辅助事实的认定则是自由心证的范畴。即在这类国家中，将事实分成三类：主要事实（法律要件事实）、间接事实和辅助事实。辩论仅及于主要事实，间接事实或辅助事实，则无适用之余地。间接事实或辅助事实如果也适用于自认，则自由心证无从谈起。 2.自认之事实应当限于不利于己事实的陈述。关于如何评价“不利于己”这一标准之适用。一般而言，认为“不利于己”所说的是应当由对方负担举证责任之事实。日本的判例和德国的学术界的通说大体都采此种说法。因为由对方负担举证责任之事实，如果对方不能举证，则最终客观上的证明责任就会由负担主观上证明责任之人来负担，即败诉之风险。倘若为自认，则对方之证明完成，就该事实所生之败诉风险消弭。近来有学者提出了其他观点，认为不利于己的标准应当为“败诉可能性”。即其陈述最终导致了败诉的可能就认定该陈述属于不利于己之陈述。但此种观点失之过于宽泛，且败诉风险的评估过于主观化，或者是一种历史性地反观，只能等到最终结果的产生才能切实地理解所谓的败诉可能之含义。对于自认的成立在时间上的限制性要求为当事人在口头辩论或准备程序中

2013年民事诉讼法司考真题及详解

2013 17、根据2012年修改的《民事诉讼法》，关于公益诉讼的表述，下列哪一选项是错误的？【2013-35】（） A.公益诉讼规则的设立，体现了依法治国的法治理念 B.公益诉讼的起诉主体只限于法律授权的机关或团体 C.公益诉讼规则的设立，有利于保障我国经济社会全面协调发展 D.公益诉讼的提起必须以存在实际损害为前提【正确答案】 D 【答案解析】本题考核公益诉讼。《民事诉讼法》第55条规定，对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。选项A说法正确。依法治国，就是广大人民群众在党的领导下，依照宪法和法律的规定，通过各种途径和形式管理国家事务，管理经济文化事业，管理社会事务，保证国家各项工作都依法进行，逐步实现社会主义民主的制度化、法律化，使这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人看法和注意力的改变而改变。公益诉讼规则的设立，体现了依法治国的法治理念。选项B说法正确。公益诉讼的起诉主体只限于法律规定的机关和有关组织。选项C说法正确，选项D说法错误。建立公益诉讼制度是为了保护公共利益或者恢复、补偿受到减损的公益利益，或者是虽然没有公共利益受到侵害或减损的事实，但是有一定的法律秩序和道德秩序需要诉讼保护时，都可以提起公益诉讼。因此，公益诉讼规则的设立，

有利于保障我国经济社会全面协调发展；公益诉讼的提起不以存在实际损害为前提。 18、执法为民是社会主义法治的本质要求，据此，法院和法官应在民事审判中遵守诉讼程序，履行释明义务。下列哪一审判行为符合执法为民的要求？【2013-36】（） A.在李某诉赵某的欠款纠纷中，法官向赵某释明诉讼时效，建议赵某提出诉讼时效抗辩 B.在张某追索赡养费的案件中，法官依职权作出先予执行裁定 C.在杜某诉阎某的离婚案件中，法官向当事人释明可以同时提出离婚损害赔偿 D.在罗某诉华兴公司房屋买卖合同纠纷中，法官主动走访现场，进行勘察，并据此支持了罗某的请求【正确答案】 C 【答案解析】本题考核对执法为民与法官释明义务的理解。选项A错误。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第3条规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。选项B错误。根据《民事诉讼法》第106条的规定，先予执行必须依申请进行，法院不能依职权作出。选项D错误。《民事诉讼法》第64条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。据此可知，当事人应当对自己提出的主张提供证据，法院不应当主动介入案件事实的调查，否则会丧失中立性。

民事诉讼法司法解释2017全文

民事诉讼法司法解释2017全文民事诉讼法司法于2012年8月31日由第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议审议通过并与2015年2月4日起施行。下面是YJBYS小编为大家整理的民事诉讼法司法解释，欢迎大家阅读。一、管辖第一条民事诉讼法第十八条第一项规定的重大涉外案件，包括争议标的额大的案件、案情复杂的案件，或者一方当事人人数众多等具有重大影响的案件。第二条专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。海事、海商案件由海事法院管辖。第三条公民的住所地是指公民的户籍所在地，法人或者其他组织的住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地。法人或者其他组织的主要办事机构所在地不能确定的，法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所地。第四条公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方，但公民住院就医的地方除外。第五条对没有办事机构的个人合伙、合伙型联营体提起的诉讼，由被告注册登记地人民法院管辖。没有注册登记，几个被告又不在同一辖区的，被告住所地的人民法院都有管辖权。第六条被告被注销户籍的，依照民事诉讼法第二十二条规定确定管辖;原告、被告均被注销户籍的，由被告居住地人民法院管辖。第七条当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖;没有经常居住地的，由其原户籍所在地人民法院管辖。第八条双方当事人都被监禁或者被采取强制性教育措施的，由被告原住所地人民法院管辖。被告被监禁或者被采取强制性教育措施一年以上的，由被告被监禁地或者被采取强制性教育措施地人民法院管辖。第九条追索赡养费、抚育费、扶养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。

张卫平《民事诉讼法》复习笔记(民事诉讼概述)【圣才出品】

第一章民事诉讼概述【知识框架】【重点难点归纳】一、民事纠纷 1．民事纠纷的概念民事纠纷是指由于人们之间主观意识的差异和人们所处的客观环境的不同，必然不可避概念民事纠纷特点分类自力救济民事诉讼民事诉讼研究意义民事诉讼的目的民事诉讼目的民事诉讼目的学说民事诉讼与人民调解制度民事诉讼与相邻制度的对接民事诉讼与仲裁制度概念性质、作用、地位民事诉讼法规范的种类民事诉讼中的判例、指导性案例民事诉讼法的效力民事诉讼体制的概念民事诉讼体制作为一种分析工具的价值民事诉讼体制民事诉讼体制的两大类型我国民事诉讼时体制的转型我国古代的民事诉讼民事诉讼法沿革清末至1949年的民事诉讼法新民主主义时期解放区的民事诉讼制度 1991年《民事诉讼法》的制定以及至今《民诉法》的修改民事纠纷概述

免地会在相互作用的过程中发生各种冲突。这些直接或间接涉及经济利益的冲突，是由民事法律规范加以调整的。 2．特点（1）民事纠纷涉及的是民事权利义务的争议。（2）民事纠纷当事人之间的法律关系是民事法律关系，当事人之间的法律地位是平等的。（3）民事纠纷在性质上属于私权争议。 3．分类（1）不涉及身份关系的民事纠纷。（2）涉及身份关系的民事纠纷。例如关于婚姻关系的争议、关于收养关系的争议等。二、民事诉讼 1．自力救济（1）概念自力救济是在不通过他人所设定的程序、方法和第三者力量的情况下，以自己的实力维护自已被损害的利益或权利，从而解决争议的方法、手段和过程。（2）特点 ①自力救济是在人们相互之间最早采用的、最原始的解决冲突的方法。 ②自力救济是一种最简单的、最直接的方式，在权利救济方面具有其经济性、便利性和一定程度的实效性。 ③自力救济容易导致暴力行为，使冲突性质发生转化，激化冲突并派生其他争议，缺乏社会公正性等。 2．民事诉讼

自考民事诉讼法重点名词解释

<民事诉讼法>名词解释 1.民事诉讼：是民事诉讼法律关系的主体所进行的诉讼活动，以及由此而产生的各种关系的总和。 2.我国的民事诉讼法：是国家最高权力机关把工人阶级领导的广大人民的意志集中起来上升为国家意志，规定诉讼主体的诉讼权利和诉讼义务，是人民法院实施审判行为，办理民事案件的准则，是规一切诉讼参与人的诉讼行为的法律。 3.民事诉讼法学：是研究民事诉讼制度的诉讼法律规和民事诉讼运行规律的科学。 4.民事诉讼法的效力：是指民事诉讼法发生作用的围，即对什么人、什么事、在一定的空间和时间围发生作用。 5.民事诉讼法律关系：是我国社会主义法律关系中的一种，它是由民事诉讼法律调整所形成的人民法院和当事人以及其他诉讼参与人之间，在诉讼中发生的诉讼权利和诉讼义务的关系。 6.民事诉讼法律关系的主体：是指依照民事诉讼法的规定参加诉讼，并享有诉讼权利和承担诉讼义务的组织、公民和法人或其他非法人团体。依此概念，人民法院、当事人以及诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员等参与人都是民事诉讼法律关系的主体。 7.民事诉讼法律关系的容：是指主体之间的诉讼权利和诉讼义务。民事诉讼法律关系的容因主体而异，主体不同，享有的诉讼权利和所承担的诉讼义务也不一致。 8.民事诉讼法律关系的客体：即诉讼权利和义务所指向的对象。人民法院与各诉讼参与人之间权利、义务不同，客体也各自相异。 9.法律事实：是指为法律所规定能够发生一定法律后果的客观事实。引起诉讼法律关系发生、变更或消灭的法律事实包括法律行为和事件两类。前者是指主体有意识的活动；后者是指不以主体意志为转移的客观事实。 10.诉讼行为：是诉讼法律关系的主体在特定诉讼中所实施的能够发生诉讼效果的行为。诉讼参与人一方的诉讼行为往往需要与人民法院的诉讼行为相结合，才能引起民事诉讼法律关系的产生、变更或消灭。 11.诉：从微观来看，是当事人的一种请求，但从宏观来看，是法律规定保护当事人正当权利和合法利益的一种制度，所谓法律规定，一是指实体法的有关规定，一是指程序法的有关规定。 12.确认之诉：是指当事人要求人民法院确认某种法律关系存在或者不存在的诉讼。法律关系存在，双方当事人就有法律上的权利义务关系；法律关系不存在，当事人就不承担法律上的义务，对方当事人就无权向其主权利。前者称为积极的确认之诉，后者称为消极的确认之诉。 13.给付之诉：是指一方当事人要求另一方当事人履行一定民事实体义务的诉讼。这种诉讼在民事实践中是经常发生、大量存在的，民事诉讼法律机制的建立也大多以此为基点。 14.变更之诉：是指当事人要求改变或者消灭某种民事法律关系的诉讼。双方当事人之间现存的某种法律关系，比如共有关系、婚姻关系等，可以基于一定的事实和行为而变更或者消灭，如果双方当事人对某种法律关系是否保持存续发生争议，诉诸法院，要求予以变更，就是变更之诉。 15.诉讼标的：是诉构成的要素之一，是指当事人之间因发生争议，而要求人民法院作出裁判的法律关系。每一个诉讼案件至少有一个诉讼标的，但有的案件有两个或者两个以上的诉讼标的。 16.诉讼理由：是诉构成的要素之一，是指提起诉讼和进行诉讼的理由。客观存在而又可以证明的事实，才能成为诉讼的理由。 17.诉权：是由诉的法律制度所确定的，赋予当事人进行诉讼的基本权利。即赋予民事法律关系主体在其权利受到侵犯，或者权利义务关系发生争执时，具有进行诉讼的权能。 18.民事诉讼法的基本原则：是制定和实施民事诉讼程序制度的基本指导原则。是贯穿于整个民事诉讼程序制度的基本原则，是指导着整个民事诉讼机制客观运行的基本准则。

2002-2011年司法考试民事诉讼法历年真题解析——单项选择题

2002-2011年司法考试民事诉讼法历年真题解析——单项选择题（2011年） 35.关于民事诉讼法的性质，下列哪一说法是正确的？（）（2011年卷三单选第35题） A.根据其调整的社会关系，民事诉讼法是程序法 B.根据其在法律体系中的地位，民事诉讼法是程序法 C.根据其规定的内容，民事诉讼法是程序法 D.根据公法与私法的划分标准，民事诉讼法是程序法【答案】C 【考点】民事诉讼法的性质【解析】选项A错误。从民事诉讼法调整的社会关系看，民事诉讼法是部门法。选项B错误。从民事诉讼法在我国社会主义法律体系中的地位看，民事诉讼法是基本法。选项C正确，选项D错误。从民事诉讼法的内容看，民事诉讼法是程序法。 36.关于民事仲裁与民事诉讼的区别，下列哪一选项是正确的？（）（2011年卷三单选第36题） A.具有给付内容的生效判决书都具有执行力，具有给付内容的生效裁决书没有执行力 B.诉讼中当事人可以申请财产保全，在仲裁中不可以申请财产保全 C.仲裁不需对案件进行开庭审理，诉讼原则上要对案件进行开庭审理 D.仲裁机构是民间组织，法院是国家机关【答案】D 【考点】民事仲裁与民事诉讼的区别【解析】选项A错误。《仲裁法》第六十二条规定，当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。据此可知，具有给付内容的生效裁决书也具有执行力。选项B错误。《仲裁法》第二十八条规定，一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请财产保全。当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。据此可知，在仲裁中，也可以申请财产保全。选项C错误。《仲裁法》第三十九条规定，仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。据此可知，仲裁原则上也是应当开庭审理。

民事诉讼法概念

论民事诉讼自认制度

论民事诉讼自认制度摘要：自认是民事诉讼法的一项重要制度，具有重要的作用和独有的价值。文章试图从自认的含义、自认的法理基础、自认的理论分类、自认的效力、自认的制度价值等问题逐步展开讨论研究。关键词：自认；民事诉讼；民事诉讼法；效力。一、自认的定义。（一）其他国家法律中对“自认”的定义。由于各国法律传统诉讼理念的巨大差异和司法体制诉讼程序设置的不同，对于自认的定义规定也不尽一致。法国《民法典》规定：“裁判上的自认系指当事人或经当事人专门委托授权的人在法庭上所做的声明。”德国《民事诉讼法典》规定“当事人一方所主张的事实，在诉讼中经过对方当事人自认，无须再举证”；日本《民事诉讼法典》规定：“当事人在法院已自认的事实，无须证明。” （二）各国学者对“自认”的定义。在学理上，受各自诉讼文化、司法传统、法律理念和现实国情等的影响，不同国家的学者对自认提出了不同的看法。日本法学家兼子一教授对自认的定义为：当事人在起诉讼的口头辩论或准备程序中所作出的与对方当事人主张一致而对自己不利的事实的陈述。而我国台湾地区学者陈玮直则认为：自认者，当事人之一方对于他造当事人之主张事实，在诉讼中为承认之声明或表示也。另一台湾学者李学灯认为：自认系指当事人对于他造主张不利于己之事实，于诉讼上陈述其

为真实，或谓当事人一造所主张之事实，于他造当事人不利，而他造于诉讼上为承认此事实之陈述者。（三）我国关于自认的理论学说与立法实践。关于“自认”的定义，在我国诉讼法学界也有很多种不同的表述方法。第一种观点认为，自认是指当事人一方对他方所主张的不利于己的事实承认其为真实或者对他方的诉讼请求加以认诺的意思表示。第二种观点认为，在我国的民事诉讼理论中，自认是指一方当事人对对方当事人主张的案件事实（事实主张）和诉讼请求（权利主张）的认可或承诺称为当事人的承认。第三种观点认为，自认是指当事人一方对他方所主张的不利于己的事实承认其为真实的意思表示。通说认为，自认是指一方当事人对对方当事人主张的于己不利的事实予以承认的陈述或表示。经对方当事人同意，一方当事人在法庭辩论终结前撤回自认或有充分证据证明自认行为是在受胁迫的情况下作出的或自认在重大误解的情况下做出并且与事实不符的，自认可以撤回。立法实践中我国现行的民事诉讼法对自认制度没有做出明确的规定，最高人民法院《关于适用<民事诉讼法>若干问题的意见》第75条规定：一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实和提出的诉讼请求明确表示承认的，另一方当事人无须举证加以证明。2001年12月最高人民法院公布的《关于民事诉讼证据的若干规定》对自认制度做了较为全面和详细的规定。二、自认的法理基础。

民事诉讼法历年真题精选2及答案解析

民事诉讼法历年真题精选2及答案解析选择 1. 社会主义法治的价值追求是公平正义，因此必须坚持法律面前人人平等原则。下列哪一民事诉讼基本原则最能体现法律面前人人平等原则的内涵？（）（2014年）A: 检察监督原则 B: 诚实信用原则 C: 当事人诉讼权利平等原则 D: 同等原则和对等原则 2. 依法治国要求树立法律权威，依法办事，因此在民事纠纷解决的过程中，各方主体都须遵守法律的规定。下列哪一行为违背了相关法律？（）（2014年） A: 法院主动对确有错误的生效调解书启动再审 B: 派出所民警对民事纠纷进行调解 C: 法院为下落不明的被告指定代理人参加调解 D: 人民调解委员会主动调解当事人之间的民间纠纷 3. 根据《民事诉讼法》规定的诚信原则的基本精神，下列哪一选项符合诚信原则？（）（2014年） A: 当事人以欺骗的方法形成不正当诉讼状态 B: 证人故意提供虚假证言 C: 法院根据案件审理情况对当事人提供的证据不予采信 D: 法院对当事人提出的证据任意进行取舍或否定 4. 在一起侵权诉讼中，原告申请由其弟袁某（某大学计算机系教授）作为专家辅助人出庭对专业技术问题予以说明。下列哪一表述是正确的？（）（2014年） A: 被告以袁某是原告的近亲属为由申请其回避，法院应批准 B: 袁某在庭上的陈述是一种法定证据 C: 被告可对袁某进行询问 D: 袁某出庭的费用，由败诉方当事人承担 5. 关于管辖，下列哪一表述是正确的？（）（2014年） A: 军人与非军人之间的民事诉讼，都应由军事法院管辖，体现了专门管辖的原则B: 中外合资企业与外国公司之间的合同纠纷，应由中国法院管辖，体现了维护司法主权的原则 C: 最高法院通过司法解释授予部分基层法院专利纠纷案件初审管辖权，体现了平衡法院案件负担的原则 D: 不动产纠纷由不动产所在地法院管辖，体现了管辖恒定的原则 6. 赵洪诉陈海返还借款100元，法院决定适用小额诉讼程序审理。关于该案的审理，下列哪一选项是错误的？（）（2014年） A: 应在开庭审理时先行调解 B: 应开庭审理，但经过赵洪和陈海的书面同意后，可书面审理 C: 应当庭宣判 D: 应一审终审 7. 关于第三人撤销之诉，下列哪一说法是正确的？（）（2014年） A: 法院受理第三人撤销之诉后，应中止原裁判的执行 B: 第三人撤销之诉是确认原审裁判错误的确认之诉

民事诉讼法概念(同名44768)

人身关系人身关系，是人们在社会生活中形成的具有人身属性，与主体的人身不可分离的、不是以经济利益而是以特定精神利益为内容的社会关系。人身关系是指与人身不可分离而无直接财产内容的社会关系。人身关系是基于人格和身份而产生的一系列的关系总和，即自然人基于相互间的人格和身份而产生的相互关系。民法所调整的人身关系的主体地位是平等的，主体相互间没有管理和被管理、命令和被命令、领导和被领导的关系，任何一方都不能支配另一方，而应平等相待，互不干涉。凡是主体地位不平等、相互间一方可支配另一方的人身关系，不由民法调整。平等主体之间的人身关系也就是自然人、法人、其他组织之间的人身关系，包括人格关系和身分关系。人格关系，是指基于主体的人格而发生的以人格利益为内容的人身关系。人格关系在法律上表现为人格权关系，包括生命权、健康权、名称权、肖像权、名誉权等关系。身份关系，是指自然人基于彼此的身份形成相互关系，包括父母子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母等亲属关系。身份关系仅存在于自然人之间，也不得抛弃和转让。基层人民法院在我国，人民法院分为四级，分别为基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院。此外还有专门法院即军事法院，海事法院，铁路运输法院。在这其中，一般的第一审民事案件，都由基层人民法院受理，法律另有规定的除外。通常基层人民法院是区县或以下级，乡镇的叫做法庭。基层人民法院是中华人民共和国地方最低一层的人民法院，根据《中华人民共和国人民法院组织法》，在县、县级市、自治县、市辖区设立基层人民法院。在称谓上，基层法院名称为“XX县（市、区）人民法院”，而不出现“基层”字样。基层人民法院由院长一人，副院长和审判员若干人组成，设立刑事审判庭、民事审判庭和经济审判庭，庭设庭长、副庭长。基层人民法院根据地区、人口和案件情况可以设立若干人民法庭。中级人民法院中级人民法院，我国一级审判机关，是我国法院体系的一个层级，其上级单位是高级人民法院。中级人民法院设刑事审判庭、民事审判庭、经济审判庭，根据需要可以设其他审判庭。根据《中华人民共和国人民法院组织法》第二十三条之规定，中级人民法院包括： 1、在省、自治区内按地区设立的中级人民法院； 2、在直辖市内设立的中级人民法院； 3、省、自治区辖市的中级人民法院； 4、自治州中级人民法院。根据《中华人民共和国人民法院组织法》第二十五条之规定，中级人民法院审判如下案件：

有关修订民事诉讼法的几个基本问题三

关于修订《民事诉讼法》的几个基本问题三三、《民事诉讼法》的基本立法体例应作哪些调整要对我国现行《民事诉讼法》进行全面修订，必然涉及到是否对其基本立法体例进行调整以及在多大范围内进行调整的问题。对于这一问题，我们认为总体上的思路应当是：除了应当将少数程序从《民事诉讼法》中分离出去单独立法外，其他内容仍然以统一安排在《民事诉讼法》中为宜，同时，对它们的原有体例亦应当作适当调整。 (一)执行程序、企业法人破产还债程序、海事诉讼特别程序应当“计划单列” 1.审、执分立我国于1982年颁布的试行法及现行《民事诉讼法》均采取了审、执合一的立法体例，也即将执行程序作为一“编”规定于民事诉讼法典之中。之所以会采取这种体例安排，与当时理论上普遍认为强制执行(或称民事执行、民事强制执行)乃是民事诉讼的组成部分之传统观点分不开的。其主要理由在于：(1)民事审判和强制执行都是保护当事人民事权利的程序，只不过是用不同的程序保护当事人在不同阶段的同一权利;(2)民事诉讼是强制执行的前提和基础，强制执行是民事诉讼的继续和发展，二者密不可分。但是，随着对二者关系认识的深入，近些年来的主流观点认为，强制执行活动与民事诉讼活动存在相当大的区别，故强制执行与民事诉讼应当分别立法，也即实行“审、执分立”的立法体例。从世界范围来看，对于强制执行的立法体例，主要有以下几种方式：第一，将强制执行程序单独立法，主要有瑞典、日本、奥地利、挪威、冰岛、法国、越南以及我国台湾地区等。第二，将强制执行程序规定于民事诉讼法典之中，主要有德国、意大利、西班牙、俄罗斯、秘鲁以及我国等。第三，将强制执行程序与其他规范混合立法，例如，瑞士将其与破产程序混合立法，称为“债务执行与破产法”;美国将强制执行程序分别列入公司重整、破产及衡平法中;英

论民事诉讼中的自认

论民事诉讼中的自认（上） 2008-1-9 15:22 来源：法律教育网【大中小】【我要纠错】内容提要：自认作为一种完善的证据方式，对法院和当事人都有约束力。自认人包括当事人、诉讼代理人、共同诉讼人和第三人。自认对象是案件的主要事实。自认的基础是辩论主义。我国自认制度已初步建立，但还有不完善之处，应在吸收与借鉴国外先进立法的同时，结合我国立法和司法实际，制定出较为科学、合理的自认规则。民事诉讼上的自认，又称裁判上的自认、正式或要式的自认，指在民事诉讼中当事人一方就对方当事人所主张的事实表示承认或视为表示承认。由于自认不仅是一种证据方式，而且是“完善的证据方式”[1]，因此一旦当事人对对方当事人主张的事实予以承认，就可以免除了对方当事人对主张事实的证明责任。正是由于自认制度有利于简化诉讼程序，提高诉讼效率，符合诉讼经济性要求，因此无论是在大陆法系国家，还是在英美法系国家的证据法中，都有关于自认制度的规定。如《德国民事诉讼法》第288条（审判上的自认）规定：“（1）当事人一方所主张的事实，在诉讼进行中经对方当事人于言词辩论中自认，或者在受命法官或受托法官面前自认而作成记录时，无须再要证据。（2）审判上的自认的效力，不以（对方当事人的）承认为必要”。[2]《意大利民事诉讼法》第228条规定：“诉讼上的自认可以以任意自认或正式寻问的方式进行”。第229条又规定：“任意的自认，除第117条的规定外，可以在当事人签名的所有诉讼文书中予以表示”。[3]《日本民事诉讼法（1996年）》第179条规定：“当事人在法院自认的事实以及众所周知的事实，无须证明。”[4]《以色列证据法》第67条规定：“法院不接受证据以证明当事人自认之事项，或法院认为无可置疑及不能为善意争执之事项”。[5]这些规定不仅反映了各国立法者在诉讼法中贯彻辩论主义，尊重当事人意愿的相同态度，也反映了各国利用自认制度提高民事诉讼效率和效益的共同愿望。我国民事诉讼法也规定了自认制度。在最高人民法院颁布实施的《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《证据规定》）中就有较多关于自认的规定，这对我国自认制度的构建起到了基础性作用。但由于我国民事诉讼法学界对自认制度的研究尚不完善，导致《证据规定》对自认制度的规定存在一定的问题，值得商榷。本文将结合国内外的立法例，对与自认有关的几个问题进行探讨，抛砖引玉。一、自认的含义大陆法系的民事诉讼法理论，是在概念的基础上建构起来的。对同一制度，由于学者间的理解不同，往往会作为不同的定义，而这种定义上的细微差别，常常会在该制度的构成要件、责任后果等方面放大。对自认的定义，学者之间一直存在争议，这对整个自认制度的构建，有很大的影响。从总体上看，对自认的不同理解，主要表现在以下三个方面，即：（1）自认是诉讼契约行为，还是一种完善的证据方式；（2）自认是否是对不利于己的事实的承认；（3）自认是否包括诉讼外的情形。笔者认为，自认是一种完善的证据方式，自认的事实不要求是对自认人不利的，自认只能发生在特定的民事诉讼过程中。（一）自认是一种完善的证据方式