企业法律风险防范管理体系的构建

论企业法律风险防范管理体系的构建

一、我国企业法律风险管理的现状

以美国次贷危机为标志引发的国际金融危机宣告了一个风险时代的到来，媒体上关于企业法律风险的报道正在逐步增多。

2008年，一份由国际知名律师事务所Lovells编写的“中国100强企业法律风险环境排名分析报告”中指出：法律风险最高的企业分别是联想、TCL、海尔。根据该报告，中国100强企业面临的法律风险不仅相对较高，而且跨度很大。与此对应的是：中国企业对预防法律风险的投入严重不足，中国企业法律事务费用只花费了应支出费用的5%，企业法律顾问的数量也远远低于世界平均水平。美国企业支出的平均法律风险费用占企业总收入的1%，与分值相对应，中国企业应该投入0.5%，但实际投入只有0.02%，美国企业投入是中国的50倍。这意味着大多数中国企业的法律风险防御能力很弱，因法律风险而遭受损失的风险更高。

二、企业法律风险管理的重要性

公司对法律风险估计不足或处理不当，会带来相当严重的法律后果，有时甚至是颠覆性的灾难。近年以来，我国公司遭遇一系列重大事件，如中航油亏损、长虹被拖欠巨额货款、中国人寿被海外起诉、海信商标被抢注、中国银行系列案件等等，不胜枚举。这些事件的共同点是因遭遇法律风险而经历了严重问题。由此看来，企业的竞争力包含有抗大风险的能力，核心就是企业防范法律风险的能力。美国通用电气公司（GE）原总裁杰克.韦尔奇在回答别人问他最担心什么问题时，他说：“其实并不是GE的业务使我担心，而是有什么人做了从法律上看非常愚蠢的事而给公司的声誉带来污点，并使公司毁于一旦”。

我国政府现在已经高度重视中央企业的法律风险管理的重要性，为指导中央企业开展全面风险管理工作，增强企业竞争力，提高投资回报，促进企业持续、健康、稳定发展，国务院国有资产监督管理委员会根据《中华人民共和国公司法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》等法律法规，于二○○六年六月六日印发了《中央企业全面风险管理指引》（以下简称“《指引》”），该指引着重强调的企业风险有战略风险、财务风险、市场风险、运营风险以

及法律风险，对企业法律风险管理提出了建设性指导意见。

三、企业法律风险的基本概念特征、及分类

1、企业法律风险的基本概念

笔者认为，企业法律风险，是指企业从产生、存续到终结的过程中，由各种违法或者合法的作为亦或不作为所导致的，与其所期望达到的目的相违背的不利法律后果的可能性。

2、企业法律风险的特征

对以上定义的分析，即构成以下对企业法律风险特点的归纳。

首先，企业法律风险具有所有风险的基本特征——可能性，或者称为或然性。企业法律风险管理、防范及与此相关法律顾问等工作，都是力图将上述可能性尽可能地降低。

其次，导致企业法律风险的因素，即包括作为也包括不作为，不作为同样也会招致法律风险。

第三，企业法律风险不仅仅是违法风险，合法行为也同样存在法律风险。违法产生风险，这是一般的、通常的

理解，但不容忽视的是合法行为产生的风险。比如在合同的签订和履行中，遭受损失的往往是善意订约及履约者，合法、善意订约及履约者受到的伤害往往大于非法、恶意订约及履约者。

3、企业法律风险的分类

法律风险融通于各种企业风险中，不是孤立的一种企业风险，在形成原因和表现形式上看，具有多样性，具体来讲，企业法律风险包括以下几种：

（1）企业设立中的法律风险：在设立企业的过程中，企业的发起人是否根据《公司法》等法律法规要规定，对拟设立的企业进行充分的法律设计，是否完全履行了设立企业的发起人出资等义务，以及发起人本人是否具有相应的法律资格，这些都直接关系到拟设立企业能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。比如设立失败时发起人要承担的赔偿责任。

（2）合同法律风险：指企业在经营过程中，在经济合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，利益受到损害的风险。合同作为一种实现合同当事人利益的手段或者工具，具有动态性，双方当事人通过合同确定的权利义务的履行，最终需要确定某种财产

关系或者财产权属状态的变化，而当合同利益的取得或者实现出现障碍，根源于合同利益的损失风险就展现出来。比如履行合同不符合约定要承担违约赔偿责任，或者企业给代理人授权不明签订合同要承担的法律风险，又如买卖合同履行过程中审查不严格造成的付错款的风险，再如技术转让合同中没有制约对方的关键条款造成技术成果不

能实现的风险等等。

（3）企业并购法律风险：并购是兼并与收购的总称。从法律风险的角度看，收购方投入的人力、物力、财力相对较大，承担的风险也较大。企业并购涉及公司法、劳动法、房地产法、税收法、知识产权法等法律法规，且操作程序复杂，潜在的法律风险较高，通常需要专业的企业并购律师全程辅导完成。

（4）知识产权法律风险：知识产权是蕴涵创造力和智慧结晶的成果。多数企业没有意识到或没有关注知识产权的深入保护，从法律风险的解决成本看，避免他人制造侵权产品比事后索赔更为经济。这方面主要包括公司的企业名称权、商标权、专利权以及电子商务领域的企业网站域名等被侵权的风险，根据现行法规，知识产权风险防范

方面主要应注意“先申请先保护”原则，以及权利的及时续展维护等。

（5）人力资源管理法律风险：在我国，与人力资源有关的主要是《劳动法》和国务院制定的相关行政法规及部门规章，最近公布的于2008年1月1日施行的《劳动合同法》对劳动用工制度进行了全新的规范。在企业人力资源管理过程各个环节中，从招聘开始，面试、录用、使用、签订劳动合同、员工的待遇问题直至员工离职这一系列流程中，都有相关的劳动法律法规的约束，企业不遵守法律的行为都有可能给企业带来法律纠纷甚至赔偿责任。比如：聘用了与原用人单位签订有商业秘密保护协议或者同业限制协议并在有效期内的员工，将会导致企业承担连带赔偿责任。

（6）企业税收法律风险：指企业的涉税行为因为能正确有效遵守税收法规而导致企业未来利益的可能损失

或不利的法律后果，具体表现为企业涉税行为影响纳税准确性的不确定因素，结果就是企业多交了税或少交了税，或者因为涉税行为而承担了相应的法律责任。

四、建立企业法律风险管理体系的基本思路

建立法律风险防范管理机制，是建立法律风险防范体系的重要内容。目前，在建立法律风险防范管理机制方面，已经形成了“事前预防、事中控制、事后救济”统一认识，关键在于企业通过建立怎样的管理机制进行操作，达到控制法律风险的目标。基于此，法律风险防范管理机制的建立，至少应当包括以下几个方面：

1、法律风险管理的制度建设

（1）建立合同管理制度

合同是企业进行投资、交易等外部经济行为的重要内容，也是法律风险容易产生的地方。通常设计合同管理时会将重点放在减少不利风险，但良好的合同管理通常反过来会带来正面收益。因此，合同管理是控制企业法律风险的重要渠道。

对企业合同进行管理，首先，应当制定标准合同文本。有了标准合同文本，将在一定程度上降低企业在进行交易过程中所面临的商业风险。同时，鉴于具体情况的不同，企业法律部门还应当在标准合同文本的基础上，加强对根据具体情况而修改的合同文本的审核。其次，建立合同流程管理制度。利用先进的技术手段，建立合同全过程电子管理系统，确保从合同前期意向沟通、谈判、招投标、签

署到履行、争议的解决等全过程均能被管理与监控，降低可能出现的风险。最后，建立合同培训制度。对企业员工进行合同方面的培训，能够促使企业员工在订立、履行合同时提高风险意识，达到降低风险的目的。

（2）建立劳动关系法律事务管理制度

企业的运作与经营离不开人。在一些特殊的行业，如高新技术行业，人的因素在企业发展中作用更大。因此，建立及完善包括工资、劳务、员工招聘、培训、辞退、工伤事故等相关劳动法律制度，降低此方面可能出现的法律风险，对于企业平稳运行具有重要的意义。

（3）建立知识产权管理制度

在今天以技术为王的年代，知识产权对许多企业而言是其发展的基础。一般来讲，在知识产权方面，其法律事务管理包括：为企业的发明等申请专利，维护企业的注册商标，制定相应的商业秘密保护措施，制定实施知识产权权利的策略、防范知识产权侵权索赔、建立知识产权资产管理、运营即收益等制度。通过这些制度的建立，保障企业在知识产权方面的安全。

（4）建立索赔、诉讼事项管理制度

索赔、诉讼事项属于法律风险防范的事后救济，也是

其中非常重要的内容。其法律事务管理包括：合同履行的跟踪审查、对可能出现索赔、诉讼事项的监管、聘请专业法律人员起诉、应诉等。

2、明确企业法律风险防范部门的职责

（1）建立健全法律顾问制度

法律顾问制度是企业法律风险防范体系构建方面的重要内容。由法律顾问全面领导公司的法律事务，负责制定法律风险管理战略的具体实施计划，并全面指导协调法律风险防范部门与有关业务部门在工作中的分工和配合，对于法律风险的防范将起到重要作用。

（2）明确法律顾问的法律风险防范职责

一方面，鉴于法律风险成因的复杂性，企业应当依据业务分工不同而设立相应的法律风险防范部门。如设立法律事务机构，全面负责商业合同管理、知识产权、诉讼仲裁、合规审查等涵盖法律风险的各个重要内容，发挥法律事务机构在法律风险防范中发挥牵头和引导作用。另一方面，也要明确各个业务部门都有义务认识和防范法律风险。法律事务部门与业务部门之间应当建立良好的沟通机制，保证法律事务部门能够提前获知项目的有关背景和具体进展情况，以便及时提供有针对性的法律建议。

（3）聘请法律专业机构对企业的法律风险进行评估及提供综合性的法律服务

企业法律风险防范最合适的人选，当然是执业律师。作为律师，首先有着专业的法学知识，有着娴熟的法学技能，能够从专业化的角度，提供服务。其次，执业律师，活跃在法学实践第一线，掌握着第一手真实资料，及时了解最新规定，了解执法者的执法理念，能够作出准确的判断。

3、加大对员工法律知识的培训力度,提高全体员工的法律意识和法律素质。公司单靠几个法律顾问从事法律风险防范工作,是远远不够的。公司设立、生产、经营、管理的每个环节,法律风险无处不在,每个环节上从事不同工作的每个员工,都应当有较强的法律意识。实际上,公司从购买原材料到生产环节,再到销售环节、货款回收环节、财务管理环节,各种法律风险不同程度地存在,这就要求公司每个员工,各司其职,各负其责,每个员工都应当有一定的法律知识,最起码脑子中应当有一根“法律弦”,所以公司对员工进行法律培训,增强其法律意识,提高其法律素质,是完全有必要的。

在当今世界，国际国内市场竞争空前激烈，企业面临的法律风险越来越多。企业要在参与市场竞争中取得优势，必须有效防范企业法律风险，以最大限度地减少和控制损失的发生。提高企业对法律风险的认识，建立企业法律风险管理和控制体系，是企业健康发展的需要，是企业参与市场竞争和国际化的需要。通过建立符合中国特色的企业法律风险防范和控制体系，进一步推进中国企业的发展与壮大，乃是中国现代企业的当务之急。

主要参考文献：

1、马骏著：《建立企业法律风险防范机制初探》，《贵州法学》2005年第11期。

2、王震林著：《完善企业法务管理机制加强企业法律风险防范能力》，博锐管理在线，2005年12月。

3、包庆华著：《现代企业法律风险与防范技巧解析》，中国纺织出版社，2006年1月。

3、瞭望东方周刊：《中国企业法律风险求解》，2005年第14期。