2014年全国硕士研究生入学统一考试法硕联考专业基础(法学)真题

2014年全国硕士研究生入学统一考试法硕联考专业基础(法学)

真题

(总分：150.00，做题时间：180分钟)

一、单项选择题(总题数：19，分数：20.00)

1.在刑法理论中，狭义刑法特指（）。

A.附属刑法

B.单行刑法

C.刑法典√

D.刑法修正案

刑法有广义和狭义之分，所谓广义刑法包含刑法典、单行刑法和附属刑法。而狭义的刑法特指刑法典，刑法典也被称为普通刑法，单行刑法和附属刑法被合称为特别刑法。因此选 C。

2.甲国公民比尔等人，在乙国领海劫持了一艘悬挂丙国国旗的货轮后，驾驶该货轮途经我国领海回甲国时，被我国警方抓获。我国参加了惩治海盗行为的国际公约，据此，对于比尔等人的海盗行为，我国司法机关（）。

A.应按国际条约的规定追究其刑事责任

B.可按照我国刑法的规定追究其刑事责任√

C.应将犯罪嫌疑人引渡给有关国家追究其刑事责任

D.可适用甲国、乙国或者丙围刑法追究其刑事责任

对于中国缔结或参加的国际条约所规定的罪行，中国在承担条约义务的范围内行使刑事管辖权。本题中，虽然比尔等人并非我国公民，但由于其所犯的为国际公约所定的罪行，并在我国领域内被司法机关抓获。根据普遍管辖原则，要么适用中国刑法定罪处刑，要么按照我国参加缔结的国际条约实行引渡。

3.我国《刑法》第 303 条第1款规定：“以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。”甲长期通过网络纠集池人进行赌博，人民法院认定其聚众赌博，对其单独定赌博罪。甲的罪行符合赌博罪的（）。

A.基本的犯罪构成√

B.修正的犯罪构成

C.加重的犯罪构成

D.派生的犯罪构成

本题考查的是犯罪构成的分类。所谓基本犯罪构成，是指刑法分则条文就某一犯罪的基本形态所规定的犯罪构成。与之相对应的是修正的犯罪构成，即以基本犯罪构成为基础并对之进行补充扩展所形成的犯罪构成。甲通过网络纠集人员行赌，符合赌博罪的基本犯罪构成。

4.国家机关工作人员甲，因不满父亲再婚，与之断绝往来，在父亲晚年孤身一人、身患重病时拒绝予以照顾，情节恶劣，构成遗弃罪。在本案中，甲违反了（）。

A.法律行为引起的义务

B.职务要求的义务

C.先前行为引起的义务

D.法律明文规定的义务√

本题考查的是不作为犯罪中所违反的义务的种类。不作为犯罪是消极的身体动作，即不为某种行为，这种情况一般是不至危害社会的。因此，要求不作为的行为人必须负有某种特定的义务，包括法律上明文规定的义务，行为人职务上、业务上规定的义务，行为人法律地位或法律行为所产生的义务，行为人先前行为所产生的义务。本题中甲拒绝照料病重的父亲，违反了《婚姻法》规定的直系亲属之间在特定情况下的抚养和赡养义务，因此属于法律上明文规定的义务。

5.下列选项中，成立犯罪既遂的是（）。

A.甲违章驾驶运土车，不慎撞上一辆面包车，造成面包车上 2 人死亡

B.乙购买货值金额 30 万元的不符合卫生标准的化妆品，销售 3 万余元时被公安机关抓获

C.丙在茶楼准备将国家秘密提供给境外人员时，被国家安全机关工作人员当场抓获

D.丁趁为他人搬运行李之机，将他人背包(内有价值 3 万元的相机) 放在一隐蔽地点，当丁回头取包时，背包已不见踪影√

本题考查的是犯罪既遂的条件。所谓犯罪既遂，是指犯罪人的行为完整地实现了刑罚分则条文所规定的全部犯罪构成的事实。在分则中应结合各个罪名具体掌握，如盗窃罪中，只要被盗窃财物已经脱离所有人、保管人、持有人的控制并已实际置于行为人控制之下，便是既遂。因此，选项 D 中行为人以非法占有的目的将他人数额较大的财物藏匿，虽然再欲去取时已经不见，但并不影响盗窃罪已经构成既遂。

6.医生甲意图杀死患者司某，将毒药给不知情的护士乙。乙粗心大意，未经检查就让司某服下毒药，司某中毒死亡。甲属于故意杀人罪的（）。

A.教唆犯

B.帮助犯

C.间接实行犯√

D.直接实行犯

由于医生甲和护士乙之间并不存在共同的犯罪故意，乙因疏忽将医生甲用来杀死患者的药交给患者服用致其死亡，甲乙之间并不构成共同犯罪。因此 AB选项错误。同时，甲仅仅只是将不知情的乙作为工具利用，构成故意杀人罪的间接实行犯，应该选 C。

7.甲潜入赵家客厅盗窃财物时，惊醒了在卧室里睡觉的赵某，甲逃跑时与过来查看的赵某相撞，致赵某倒地并受重伤。对甲应（）。

A.按照盗窃罪与过失致人重伤罪数罪并罚√

B.按照盗窃罪的转化犯以抢劫罪定罪处罚

C.按照抢夺罪与过失致人重伤罪的吸收犯择一重罪处罚

D.按照盗窃罪与过失致人重伤罪的想象竞合择一重罪处罚

本题考查的是罪数问题。我国确定罪数通说上采取的是犯罪构成说，即凡是行为人以一个犯罪故意，实施一个行为，符合一个犯罪构成的就是一罪；凡是以数个犯意，实施数个犯罪行为，符合数个犯罪构成的就是数罪。本题中，甲盗窃的行为与逃跑撞伤过来查看的赵某的行为并不存在牵连，也并非一行为触犯数罪，因此不构成牵连犯或想象竞合犯。同时，甲的行为也不符合盗窃罪和抢劫罪的转化条件，不应以抢劫罪论处。因其是符合两个犯罪构成的两个单独行为，因此分别构成盗窃罪和过失致人重伤罪。

8.甲、乙(均为7 周岁) 经常在小学校门外拦截小学生索要玩具，严重扰乱了学校周边的社会秩序。甲、乙的行为构成（）。

A.抢劫罪

B.寻衅滋事罪√

C.抢夺罪

D.敲诈勒索罪

根据最高人民法院的司法解释，已满 16 周岁未满 18 周岁的未成年人，出于以大欺小、倚强凌弱或者寻求精神刺激目的而随意殴打其他未成年人，多次对其他未成年人强拿硬要或者任意毁损公司财物，扰乱学校及其他公共场所秩序，情节严重的，以寻衅滋事罪定罪处罚。因此，甲、乙的行为构成了寻衅滋事罪。

9.甲冒充负责征兵工作的军官，向一家长谎称可帮助其子入伍，索要了 5 000 元现金。对甲的行为（）。

A.应以诈骗罪定罪处罚

B.应以招摇撞骗罪定罪处罚

C.应以冒充军人招摇撞骗罪定罪处罚√

D.应以诈骗罪和冒充军人招摇撞骗罪数罪并罚

本题考查的是冒充军人招摇撞骗罪和诈骗罪的认定。行为人以谋取非法利益为目的，冒充军人招摇撞骗骗取包括财物在内的各种利益，若骗取数额特别巨大的，则按想象竞合犯原则择一重罪处断，以诈骗罪定罪。本案中，甲冒充军官仅索要了 5 000 元现金，数额并非巨大，应以冒充军人招摇撞骗罪一罪定处。

根据下列材料，回答问题。

甲、乙在街头因琐事斗殴，甲感到自己不是乙的对手，转身逃跑，乙紧追不舍。路人丙见状，跑上前想阻止乙追打甲。甲误认为丙是乙的同伙，挥棍打丙，致其重伤。（分数：2）

(1).在本案中，甲打伤丙的行为在刑法中属于（）。（分数：1）

A.假想防卫√

B.防卫过当

C.防卫不适时

D.正当防卫

所谓正当防卫，是指为了使公共利益本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对实施侵害的人所采取的合理的防卫行为。

因此正当防卫的第一要点就是必须有正在发生的不法侵害行为存在。本题中丙欲帮甲而甲却误认为丙是乙的同伙而将其打伤，由于并不存在现实的不法侵害行为而甲误以为存在而进行防卫，因此甲的行为构成假想防卫。故选 A。

(2).根据我国民法的有关规定，丙的人身损害应由（）。（分数：1）

A.甲承担全部赔偿责任√

B.乙承担全部赔偿责任

C.甲、乙承担按份赔偿责任

D.甲、乙承担连带赔偿责任

根据责任自负原则，一般侵权构成要件包括行为、过错、损害事实和因果关系。本题中，由于甲的误判，将丙打伤，其过错与损害事实之间具有因果关系，因此应由甲一人承担对丙的赔偿责任。故选A。

10.甲、乙、丙设立一有限合伙企业，丙为有限合伙人。该合伙企业委托丙与丁公司签订一货物买卖合同。签约时，丙表明自己是该企业合伙人，并出示了单位印章。后合伙企业未清偿到期货款。对该合伙企业所欠丁公司的债务（）。

A.丙不承担责任

B.丙承担有限责任

C.丙承担按份责任

D.丙承担无限连带责任√

根据《合伙企业法》的规定，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。但第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。由于丙表明自己是该企业合伙人，并出示了单位印章，对方有正当理由相信其为普通合伙人，因此丙应当同其他普通合伙人一样承担无限连带责任。

11.张某借给王某 3 万元，约定 2013 年 5 月 1 日还款。因王某到期未还，张某于 2013年 5 月 8 日邮寄催款信件，王某于 2013 年 5 月 10 日收到此信，但直到 2013 年 5 月 12 日才拆阅此信。该债权诉讼时效中断的日期是（）。

A.2013 年 5 月 1 日

B.2013 年 5 月 8 日

C.2013 年 5 月 10 日√

D.2013 年 5 月 12 日

本题考查的是诉讼时效的中断事由，根据《民法通则》的规定，在下列情况下，诉讼时效中断：当事人提起诉讼；权利人提出要求或义务人同意履行义务。自权利人向义务人提出要求或义务人表示同意履行义务时起，诉讼时效中断。而通过邮寄信件的方式中断诉讼时效的，中断时间是在对方接收到信件之日起。故选 C。

12.在合同履行期限届满前，当事人一方以自己的行为表明不履行主要债务的，该行为（）。

A.构成预期违约√

B.构成实际违约

C.不构成违约

D.只在履行期限届满后才构成违约

根据《合同法》第 94 条第 2 款的规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务的，构成预期违约，享有解除权的一方当事人可以以单方行为解除合同。因此应该选 A。

13.甲的母牛走失，被乙拾得。在乙饲养期间，母牛生下一头小牛。乙为饲养这两头牛共支付草料费200 元，并造成误工损失 300 元。根据我国民法的相关规定，（）。

A.小牛归甲，乙有权要求甲支付 200 元

B.小牛归乙，乙有权要求甲支付 200 元

C.小牛归甲，乙有权要求甲支付 500 元√

D.小牛归乙，乙有权要求甲支付 500 元

本题考查的是无因管理之债的效力，无因管理一经成立，管理人享有请求偿还因管理或服务支出的必要费用的权利，承当适当管理、通知以及报告与计算义务；本人负有偿付该费用的义务，该必要费用一般以本人所受利益范围为限。本题中，管理人应当归还作为孳息的小牛，而本人则有支付因管理而付出的 500 元必要费用的义务。

14.对债务人实施的下列行为，债权人可以行使撤销权的是（）。

A.收养子女导致其偿还债务困难

B.放弃继承权导致其财产未增加

C.以市场交易价 72％的价格转让财产对债权人造成损害，且受让人知道该情形

D.以市场交易价 135%，的价格购入财产对债权人造成损害，且出让人知道该情形√

根据合同法的规定，债权人撤销权是指债权人享有的依诉讼程序申请法院撤销债务人实施的损害债权行为的权利。其中，转让价格达不到交易时交易地的指导价或市场价的 70％的，一般可以视为以明显不合理低价转让，而对转让价格高于当地指导价或市场价的 30％的，一般可以视为明显不合理的高价。因此，选项 D 中以市场交易价 135％的价格购入、财产对债权人造成损害，且出让人知道该情形，符合撤销权的客观主观要件，债权人可以行使撤销权。

15.下列选项中，属于实践性合同的是（）。

A.融资租赁合同

B.建设工程合同

C.自然人之间的借款合同√

D.技术开发合同

所谓实践性合同，是指除双方当事人意思表示一致以外，尚须交付标的物或完成其他给付才能成立的合同。我国的实践性合同有六种：定金合同，质押合同，自然人之间的借款合同，保管合同，借用合同和借贷合同，因此答案选 C。

16.下列权利中，著作权人可以转让的是（）。

A.署名权

B.发行权√

C.修改权

D.保护作品完整权

根据《著作权法》的规定，著作权可分为人身权和财产权，其中人身权包括：发表权，署名权，修改权以及保护作品完整权。而人身权是不得转让的，因此本题中只有作为财产权的发行权能够转让，应该选择 B。

17.甲借钱给乙，乙为此将其电动车出质于甲后甲向丙借款，未经乙同意将电动车出质于丙，在丙占有期间该车因不可抗力灭失。根据物权法规定，乙的损失应由（）。

A.甲承担全部赔偿责任√

B.乙自己承担

C.丙承担全部赔偿责任

D.甲和丙承担连带赔偿责任

质权人甲未经出质人乙的同意，擅自将质押物转至给丙，属于非法转质。且在丙占有期间，由于不可抗力导致质押物毁损灭失，应由非法转质人甲承担损害赔偿责任。

18.甲向乙求婚，遭拒绝，甲恼羞成怒剪掉了乙飘逸的长发，乙因此忧郁成疾。甲侵害了乙臣（）。

A.名誉权

B.健康权

C.身体权√

D.肖像权

本题考查的是人格权的分类。其中，身体权是指自然人享有的对其肢体、器官和组织进行支配并维护其安全与完满，从而享受一定利益的权利，头发亦属于身体的一部分，甲将乙的长发剪去，便是侵犯了乙的身体权。

二、多项选择题(总题数：10，分数：20.00)

19.下列选项中，属于挪用公款“归个人使用”的有（）。

A.将公款供本人、亲友或者其他自然人使用√

B.以个人名义将公款供国有公司、企业使用√

C.以单位名义将公款供具有法人资格的私有公司、企业使用

D.个人决定以单位名义将公款供国有公司、企业使用，谋取个人利益√

本题考查的是对挪用公款罪中“归个人使用”的理解。依据相关司法解释，挪用公款归个人使用是指：(1) 将公款供本人、亲友或者其他自然人使用。 (2)以个人名义将公款供国有公司、企业使用。 (3) 个人决定以单位名义将公款供国有公司、企业使用，谋取个人利益的。因此 ABD 三项正确。

20.下列选项中，危害行为和死亡结果之间存在刑法上的因果关系的有（）。

A.甲为索取债务，将邹某关押在一居民楼里，邹某在逃跑时不慎摔死√

B.乙在菜场卖菜时辱骂顾客王某，致王某情绪激动，心脏病突发而猝死√

C.丙违章驾车，将行人赵某撞成重伤后逃跑，赵某因未得到及时救助而死亡√

D.丁将陶某打晕后以为其已经死亡，就将陶某抛掷到水库中，陶某溺水死亡√

刑法中的因果关系是指危害行为与危害结果之间的一种客观的引起与被引起的联系。确认因果关系，是让行为人对该结果负刑事责任的客观基础。本题的四个选项中，行为人的行为与被害人的死亡结果之间具备了法律规定(要求) 的客观性联系，因此无需考虑行为人的主观认识因素，可以直接判定行为与死亡结果之间具有因果关系。

21.甲在长途汽车站窃得他人挎包一个，事后发现包内有现金2 000 元、海洛因200 克、手枪一把，遂将海洛因和手枪藏在家中。甲的行为构成（）。

A.盗窃罪√

B.盗窃枪支罪

C.非法持有枪支罪√

D.非法持有毒品罪√

由于甲以非法占有为目的，秘密窃取了他人的挎包，内有数额较大的现金，因此已经构成了盗窃罪。由于甲在偷窃时并不知道包内装有枪支与毒品，而盗窃枪支罪要求明知是枪支而进行盗窃，故而不构成盗窃枪支罪。但在盗窃之后甲将海洛因和手枪藏于家中，该行为便构成了非法持有毒品罪和非法持有枪支罪。

22.下列关于犯罪地点在刑法中的作用的表述中．正确的有（）。

A.犯罪地点是犯罪的共同构成要件

B.犯罪地点是犯罪的选择构成要件√

C.犯罪地点是某些犯罪的法定量刑情节√

D.犯罪地点是某些犯罪的酌定量刑情节√

任何犯罪行为都是在一定的时间、地点以一定的方式方法实施的。但是在一般情况下，刑法对犯罪的地点不做特别的限定，所以它们通常不是犯罪构成客观要件。但如果刑法把地点明文规定为某种犯罪的构成条件时，它就成了构成该罪不可缺少的条件。因此只有 A 选项是错误的。

23.下列选项中，构成医疗事故罪的有（）。

A.医生甲在诊疗时未对患者认真检查，致其病情恶化，不治身亡√

B.护士乙在监护重症病人时，玩手机游戏，致该病人因缺氧成为植物人√

C.药剂师丙在配药时心不在焉，错发药品，幸被护士发现，未造成严重后果

D.家庭接生员丁给同村村民做阑尾炎手术，致患者并发感染，丧失劳动能力

根据刑法，医疗事故罪是指医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害其身体健康的行为。要求足在医疗护理工作中严重不负责任(违反了相关规章制度和诊疗护理常规) ，致受诊人死亡或健康严重受损，并且二者之间有因果关系。选项 C 中没有造成严重后果，选项 D 中实施诊疗活动的并非医务人员，因此不构成医疗事故罪。

24.下列选项中，构成不当得利之债的有（）。

A.甲在自动取款机上取款，机器因故障多吐出 500 元√

B.甲所订报纸被送报员放入邻居乙的报箱，乙取而弃之√

C.甲订购乙公司商品并已付款，在乙公司送货上门时甲妻不知情再次付款√

D.甲被乙撞伤，乙支付甲医疗费，同时甲获得了保险公司给付的意外伤害保险金

不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人财产受损的事实。不当得利之债的构成要件包括： (1) 一方获得利益。 (2) 他方受有损失。 (3) 一方获益和他方受损之间有因果关系。 (4) 获益没有合法根据。选项 D 中甲被乙撞伤乙支付医疗费是基于侵权损害赔偿责任，而保险公司支付保险金则是基于其与甲之间的保险合同，其获益均有合法根据，不是不当得利。

25.王某的小说《漂在都市》发表后，甲公司经王某同意将该小说改编成剧本，并拍摄成同名电视剧，后该剧在乙电视台播出。丙剧团经王某授权后，将该小说改编成同名话剧，在投入资金排练后公开演出。根据《著作权法》规定，（）。

A.王某对小说享有著作权√

B.甲公司对电视剧剧本享有著作权√

C.乙电视台作为播放者享有著作权

D.丙剧团作为表演者享有邻接权√

由于著作权具有权利自动产生的特点，王某在其小说发表之后便自动获得该小说的著作权，选项A 正确。而甲公司经王某同意而将其小说改编为电视剧剧本，因此甲公司享有该剧本著作权， B 选项正确。选项

C 中的电视台仅享有播放者权，属于邻接权而非著作权本身。而丙剧团作为表演者享有表演者的权利，亦属于邻接权。

26.根据《合同法》规定，当事人对合同是否成立存在争议，除法律另有规定或者当事人另有约定外，人民法院能够确定必备条款的，一般应当认定合同成立。这些必备条款包括（）。

A.标的√

B.质量

C.数量√

D.当事人名称或姓名√

根据《合同法》的规定，当事人对合同是否成立存在争议，能够确定当事人名称或姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。因此， ACD 选项正确。

27.根据《侵权责任法》的规定，患者在诊疗活动中遭受损害，医疗机构不承担赔偿责任的情形有（）。

A.限于当时的医疗水平难以诊疗√

B.医务人员在抢救生命垂危的患者时已尽到合理诊疗义务

C.医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务

D.患者不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗，且医疗机构及其医务人员无过错√

根据《侵权责任法》第60 条规定，患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任： (1) 患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗。(2) 医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务。(3) 限于当时的医疗水平难以诊疗。因此选项 C 错误。

28.肖某育有二子一女，长子甲拒绝对肖某尽赡养义务，次子乙患脑瘫且无生活来源，女儿丙婚前、婚

后均与肖某共同生活。 2004 年肖某捡到一弃婴丁并予以抚养，但未办理收养手续。 2012 年 7 月，肖某死亡。分配遗产时（）。

A.甲应当不分或少分√

B.对乙应当予以照顾√

C.丙可以多分√

D.可以分给丁适当的遗产√

根据《继承法》相关规定，有扶养能力和扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时应该不分

或者少分，因此 A 选项正确。对生活有特殊困难缺乏劳动力的继承人，应当予以适当照顾，因此 B 选项正确。对被继承人尽了主要的扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时可以多分，因此 C 也正确。而 D选项中的丁属于又被继承人扶养的无收入来源又无劳动能力人，可以适当分给部分

遗产。

三、简答题(总题数：4，分数：40.00)

29.简述刑法中危害结果的分类。

__________________________________________________________________________________________

正确答案：(

根据不同的标准，刑法中危害结果可分为：

(1) 以危害结果是否是犯罪的构成要件为标准，分为构成要件的结果和非构成要件的结果。

(2) 以危害结果的现象形态为标准，分为物质性结果和非物质性结果。

(3) 以危害行为和危害结果之间的关联方式为标准，分为直接结果和间接结果。

(4) 以危害结果的表现形式为标准，分为实害结果和危险结果。

(5) 以危害结果的严重程度及其意义为标准，分为标准的犯罪构成结果和派生的犯罪构成结果。

)

所谓危害结果，是指危害行为对犯罪直接客体造成的实际损害或者现实危险状态。而根据不同的标准，危害结果可分为不同类型。对此，应该以其分类标准为重点，通过标准的判别来记忆不同种类的划分。

30.简述污染环境罪的构成要件。

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(

污染环境罪的构成要件包括：

(1) 客体是国家环境保护制度与公民生命健康、财产安全。

(2) 客观方面要求具备三个条件：第一，违反了国家环境保护方面的法律、法规；第二，实施了排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质的行为；第三，严重污染环境。

(3) 本罪的主体是一般主体，包括自然人和单位。

(4) 本罪的主观方面为过失。

)

刑法分则中重点罪名的构成是每年必考，但无奈罪名众多，建议强化记忆高度概括的概念，如：污染环境罪是指违反国家规定向土地水体大气排放、倾倒或处置有放射性、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质，造成重大环境污染的行为。再在考试时由概念推导出相应的主体、客体、主观方面和客观方面。

31.简述共同侵权行为的概念和构成要件。

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(

共同侵权行为是指二人以上共同故意或者共同过失侵害他人，依法承担连带责任的行为。

其构成要件包含：

(1) 行为人为二人以上。行为人既可以是自然人，也可以是法人或者其他组织。

(2) 行为的关联性。共同侵权行为的数个行为人均实施了加害行为。这些行为结合在一起，形成一个有机整体，共同造成了损害后果。

(3) 具有共同过错。共同过错既可以是共同的故意，也可以是共同的过失，还可以是故意和过失的混合。

(4) 结果的单一性。共同侵权行为人实施的数个行为造成了同一损害结果，且该损害结果不可分割。

)

本题考查的是共同侵权的概念和构成要件，属于慨念记忆类题目，难度较低，但是简答题的高频考点，在背诵时注意对此类知识点进行重点掌握。

32.简述离婚与撤销婚姻的区别。

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(

离婚与撤销婚姻的区别包括：

(1) 对象与目的不同。离婚以合法婚姻为对象，目的是解除合法婚姻，撤销婚姻是以违法婚姻为对象，目的是否认婚姻的效力。

(2) 法定事由不同。离婚的法定事由为夫妻感情确已破裂，撤销婚姻的法定事由仅限于受胁迫。

(3) 请求权人不同。离婚请求权人可以是婚姻当事人的任何一方，而撤销婚姻的请求权人仅限于婚姻当事人中受胁迫的一方。

(4) 请求权行使时间不同。在婚姻关系存续期间的任何时候均可请求离婚，而请求撤销婚姻只能自结婚登记之日起 1 年内提出，被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起 1 年内提出。

(5) 溯及力不同。离婚没有溯及力，而撤销婚姻具有溯及力。

)

本题考查的是婚姻法中关于离婚和撤销婚姻的区别，对于此类异同比较的题目，首先应该从基本概念人手。只有精确掌握了每个制度的基本概念，才能从中概括出每个相似制度的异同之处。

四、论述题(总题数：2，分数：30.00)

33.试论刑法中紧急避险的成立条件。（分数：15.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(

紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小合法权益的行为。

紧急避险的成立条件是：

(1) 行为人有避险的认识和目的。行为人应认识到危险正在发生，且只能用紧急避险的方法排除该危险；行为人避险的目的是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险。

(2) 合法权益遭受危险。危险是指某种有可能立即对合法权益造成危害的紧迫事实状态，其来源包括自然的力量、动物侵袭、非法侵害和人的生理、病理过程。该危险是客观存在的，而非主观假想的。

(3) 危险正在发生或迫在眉睫，对合法权益形成了紧急的、直接的：危险。如果危险尚未出现或者已经结束，行为人实施所谓的避险行为，则属于避险不适时。

(4) 紧急避险的对象是第三人的合法权益。

(5) 紧急避险不能超过必要限度。紧急避险造成的损害必须小于所避免的损害。

(6) 紧急避险只能在不得已的情况下实施。不得已是指找不到其他合法方法可以排除危险。

(7)紧急避险不适用于职务上或者业务上负有特定责任的人。

)

紧急避险与正当防卫都是刑法中的重要知识点，可以将二者概念及特点对比着进行掌握。这样更有利于知识点的全面识记。

34.试论民法的性质。（分数：15.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(

(1) 民法是私法。民法的调整对象决定了民法是私法(从意思说、利益说、主体说角度论证民法是私法，均可) 。将民法归入私法范畴，有助于提倡当事人意思自治，尽可能减少国家干预；有助于培育和发展公民的权利意识和平等观念。

(2) 民法是调整市场经济关系的基本法。从历史发展看，民法始终与商品经济或市场经济的发展相联系；从内容来看，民法调整的财产关系主要是财产归属关系和财产流通关系。与此相适应，形成了由民事主体、物权、债权等制度组成的民法体系。

(3) 民法是调整市民社会关系的基本法。民法调整市民社会关系，重在保护市民的私权，协调市民利益，以构建和谐的市民社会秩序。

(4) 民法是权利法。民法最基本的职能在于对民事权利的确认和保护。从起源来看，民法就是为了对抗公权力的干预、保障公民权利不受侵犯而产生的。民法体系的构建以权利为基本的逻辑起点，民法总则和民法分则都是围绕权利展开的。

(5) 民法是实体法。民法规定民事主体相互间权利义务的实体内容。民法作为实体法，既是行为规则，又是裁判规则。民法作为行为规则具有确立交易规则和生活规则的功能，民法作为裁判规则是司法机关正确处理民事纠纷所要依循的基本准则。

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五、案例分析题(总题数：2，分数：40.00)

甲、乙、丙共同出资设立了一家有限责任公司，分别任董事长、总经理和财务总监。

事实一： 2010 年底，该公司因资金紧张面临经营危机。为此，甲、乙、丙专门就如何融资维持经营进行商议。依据商议，公司以丙伪造的虚假产权证明作担保，与一家银行签订借款合同，取得了500 万元的贷款。 2011 年春节之后，公司将其中的 400 万元资金投入经营，但经营状况依然没有好转。

事实二： 2011 年 5 月，丙见公司经营状况难以好转，将剩余 100 万元资金提现后潜逃。该公司因缺乏经营资金而倒闭，银行因此无法追回 500 万元贷款的本息。

结合上述材料，请回答下列问题并说明理由：（分数：20）

(1).事实一所述行为构成何罪?（分数：10）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(

事实一所述行为构成骗取贷款罪。

理由是：①该行为妨害了金融管理秩序，侵犯了银行的合法权益；

②甲、乙、丙虚构产权担保，骗取银行 500 万元贷款，用于公司经营，造成银行 500 万元贷款的本息无法追回，损失重大，符合骗取贷款罪的客观要件；甲、乙、丙实施的行为，不是为了非法占有，而是为了单位的经营，因此主观上缺乏非法占有的目的，符合骗取贷款罪的主观要件；

④事实一表明，甲、乙、丙谋议后骗取贷款的行为，体现单位意志，且是为了公司利益，刑法也规定了单位骗取贷款罪的刑事责任，因此应将事实一的行为主体认定为单位，而甲、乙、丙是单位犯罪的直接责任人。

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(2).事实二中丙携款潜逃的行为构成何罪?（分数：10）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(

丙携款潜逃的行为构成职务侵占罪。

理由是：①该行为侵犯了公司的财产所有权；

②丙利用了职务上的便利，窃取公司财产，数额特别巨大；

③丙是具有责任能力的自然人主体，同时是非国有企业的管理人员；

④丙的行为表现出主观上的故意和非法占有公司财产的目的。

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2012 年春节过后，甲外出打工，将一祖传瓷瓶交由邻居乙保管。乙因结婚用钱，谎称瓷瓶为自己所有，将其按照市价卖给了丙，得款 1 万元。 2012 年 7 月，乙见甲的房屋有倒塌危险，可能危及自己的房屋，遂以自己的名义请施工队加固甲的房屋。施工结束后，经结算需要支付工程款 2 万元。 2012 年底甲回村，因瓷瓶处分和工程款支付问题与乙发生纠纷。

结合上述材料，请回答下列问题：（分数：20）

(1).丙能否取得瓷瓶的所有权?为什么?（分数：5）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(

丙能取得瓷瓶所有权。

因为符合善意取得的条件。

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(2).乙出售瓷瓶是否属于侵权行为?为什么?（分数：5）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(

乙属于侵权行为。

乙出售瓷瓶的行为是无权处分，侵害了甲的所有权，构成侵权行为。

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(3).施工队应向谁请求支付工程款?为什么?（分数：5）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(

施工队应向乙请求支付工程款。

因为施工队与乙之间存在合同关系。

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(4).乙聘请施工队为甲加固房屋的行为是否构成无因管理?为什么?（分数：5）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(

乙构成无因管理。

为乙没有对甲的事务进行管理的义务，但为避免甲的利益受损，对甲的事务进行了管理即聘请施工队加固甲的房屋，符合无因管理的构成要件。

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