2008-2009以案说法试卷--案例分析

2008——2009第二学期以案说法考试题目

1、案例分析题

甲在一次意外事故中下落不明，在人民法院依法宣告其死亡后，其财产被继承人继承。其妻子乙继承甲所有的房屋，价值2万元；其父亲继承了吉普车一辆，其子丙继承存款3万元。1年后，乙将继承所得房屋卖与邻居张某，并与他人结婚，但2年后，其再婚之夫因病去世。3岁的丙由同村的丁收养。甲在意外事故中并未死亡，但脑部受伤成为植物人。8年后，甲康复，人民法院应其申请撤销了死亡宣告。请回答以下问题：

（1）甲主张乙与其仍是夫妻关系，其与乙的夫妻关系是否可以自行恢复？为什么？（2）甲以未经本人同意为由，主张丙与丁的收养关系无效，但丁不同意。甲的主张能否得到法院的支持？为什么？

（3）甲要求乙归还财产，但乙认为是合法继承取得，拒绝归还。请问如何处理并说明依据。（4）甲要求张某归还其房屋，但张某说其是合法买的，也拒绝归还。请问张某可否拒绝归还房屋？为什么?

（5）如果甲被宣告死亡后，乙一直就没有再结婚，甲与乙的夫妻关系可否自行恢复？为什么？

［解题思路］

本题意在综合考查宣告死亡制度的相关知识点，包括宣告死亡申请人范围及顺序，宣告失踪与宣告死亡的关系，宣告死亡的条件及日期，宣告死亡的法律后果等等。可以说，本题囊括了有关宣告死亡制度的重要考点。

相关知识点和法律条文：

（1）《民通意见》第37条规定：?被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之

日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。?

（2）《民通意见》第38条规定：?被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。?

（3）根据《民法通则》第25条和《民通意见》第40条的规定，被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还，但依继承法取得原物的公民或者组织，应当返还原物或者给予适当补偿。

（4）原理同（3）

（5）《民通意见》第37条规定：?被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。?

2、案例分析题

某镇渔业捕捞专业户王强有3000斤鱼要出售，正巧运输个体户刘洪开着拖拉机去城里给别人拉一批货。王强与刘洪约好，由刘洪将3000斤鱼顺便拉到鱼市代卖，鱼价随行就市，销完抽5%给刘洪作报酬。刘洪拉着这批鱼驶往鱼市，离鱼市还有五十余里，突然迎面开来一辆汽车将拖拉机撞坏。警察说责任不在刘洪，责令对方给刘洪修车。但由于天气炎热，拖拉机一时半会又修不好，正巧刘洪的好朋友孙宇开着车路过出事地点。刘洪怕鱼变臭，又与王强联系不上，于是就求孙宇将拖拉机上的这些鱼捎到鱼市，能卖几个钱就算几个钱，孙宇将鱼拉到鱼市上的时候，已经到了下午，由于鱼已不太新鲜，又怕当天卖不出去坏掉，只好降价四分之一卖出。事后，刘洪从孙宇交给他的卖鱼款中扣下了约定的5%的报酬后，

将其余的钱交给了王强。王强一盘算，这样一来他少得2000多元，损失太大了。故王强提出，原来说按市价卖出，按比例提成。现在卖价低于市价四分之一，刘洪就不应再拿5%的报酬了，而且他认为刘洪应赔偿在代销中给他造成的损失。刘洪则认为?撞车是对方司机过错造成的，要赔也只能让撞车人去赔。我没错，费了这么大劲，总不能给你白干了吧。?双方各不相让，只好诉至法院解决。根据上述案情，回答下列问题：

1．王强托刘洪代销鱼，而刘洪在中途将鱼委托孙宇处理，未经王强同意，刘洪的转托行为是否有效?请说明原因。

2．王强的损失应由谁来承担?

3．设孙宇取得卖鱼款后即逃走，该损失应由谁负担?为什么?

4．设孙宇卖鱼时垫付鱼市行费140元，这些费用及利息孙宇应向谁要求支付?为什么? 5．孙宇能否向王强要求支付报酬，为什么?

相关知识点和法律条文：

本题设计思路类似于上两题，仍是集中考查某一具体法律制度。解开本题之难点在于确认刘洪与孙宇之间的转委托代理关系是否成立。如果能够正确作答这一点，其余问题也就迎刃而解了。

［法理详解］

(1)刘洪在中途将鱼委托孙宇处理，是紧急情况下作出的保护被代理人王强利益的转委托行为。

《民法通则》第68条规定：?委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。?可见，委托代理人转委托的前提条件一般为被代理人的事先同意，被代理人事先未被征求同意，事后又不予追认的，转委托不成立。但在特殊的紧急情况下未经被代理人的事先同意，转委托仍然成立。对于什么是?紧急情况?，《民通意见》第80条规定：?由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的，属于民法通则第68条中的‘紧急情况’。?此外，《合同法》第400条亦有类似规定。本案中，刘洪受托为王强卖鱼，这是委托代理关系。刘洪在途中由于被车撞而无法亲自代销卖鱼，而又与王强无法联系，这时为了被代理人王强的利益，避免天热鱼坏卖不出去，而转托孙宇代卖。刘洪这种在紧急情况下为保护被代理人利益而为的转托行为，尽管事先未征得王强同意，仍然有效成立。

(2)本案中，刘洪的转委托行为有效，孙宇与刘洪之间是转委托代理人和代理人的关系，不能误认为孙宇是刘洪自己的代理人。而孙宇作为转委托代理人与王强之间是代理人与被代理人的关系。《民法通则》第63条第2款规定：?代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。?第66条第2款又规定：?代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。?本案中，代理人刘洪并未超越代理权，复代理人孙宇也是在代理权限内行为，两人均无不履行职责的行为。依《合同法》第406条规定，有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。换言之，受托人对委托人承担过错责任，惟有在处理委托事务时存有过错的，才承担责任。本案中，受托人刘洪与次受托人孙宇并无过错，按法律规定代理人的代理行为后果由被代理人承担。故本案中的经济损失应首先直接由王强自己承担，但是王强有权向造成车祸的侵权人即撞坏刘洪拖拉机的汽车司机进行追偿。

(3)《合同法》第400条规定：?受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅

就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托

的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。?换言之，转委托行为一经成立，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。

所谓选任，是指对第三人的选择正确，主要指第三人人品可靠，对被代理人忠诚等。现第

三人孙宇携款逃走，结合本案予以说明。

(4)《合同法》第398条规定：?受托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及利息。?结合本案予以说明。。

(5)《合同法》第396条规定：?委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。?可以看出，委托合同原则上是无偿合同，除非当事人另有约定，或依习惯应

支付报酬。结合本案予以说明。

3、案例分析题

张三、李四、王武于1999年6月3日分别出资5000元、10000元和15000元，设立合伙企业新华教具厂，约定按出资比例分享利润和分担亏损。1999年10月，三人共分享利润约6 000元。2000年1月，三人发生矛盾，李四要退出合伙企业，抽走了自己的10000元资金。张三、王武二人经清查帐目，发现此时已亏损3000元，到2000年4月份共亏损4800元，张三、王武二人宣告合伙企业解散，二人分别得到4000元和2000元商品，对债务未做处理。该合伙企业的债权人A公司得知合伙企业已解散的消息，便找李四索取4800元的债款，李四说早已退出合伙企业，对债务不承担责任。A公司又找到张三，张三说：?我们是按比例分摊债务的，反正我仅占1/6股，我只负责赔偿800元。? A公司又找到王武，王武认为：?还债三人都有份，他们不还，我也不还，要还，我也只抵押我的货物。?A公司只好向法院起诉。

请根据上述案例回答以下问题：

1．李四说早已退出合伙企业，对债务不承担责任，李四的说法对吗？李四应如何承担责任？

2．张三、王武的想法对吗？为什么？

3．新华教具厂的债务应如何处理？

4．A公司可如何追偿其债务？

5．如果李四退出合伙后，2000年2月，王某经张三、王武二人的一致同意加入合伙，此种情况下王某对2000年1月前亏损的3000元是否有偿还义务？请说明原因。

相关知识点和法律条文：

（1）最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第53条．合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙

人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的

全部债务仍负连带责任。

（2）合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。

最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第47条:全体合

伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例

或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际

的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相

应的多承担责任。

（3）提示:新华教具厂的债务应分为两部分,请具体说明。

（4）根据相关知识说明。

（5）提示:第三人入伙应当经全体合伙人的一致同意，签订入伙合同成为新的合伙人。新

合伙人与其他合伙人享有一致的权利和义务，按其各自出资的比例获取盈余和负担亏损，并共享合伙现存的全部债权。同时，新合伙人也应与其他合伙人一起对合伙原有的债务承担连带责任。

4、案例分析题

刘季南与赵玉芬于1968年结婚，生有一子刘裕与一女刘兰兰。1980年5月刘季南因与赵玉芬发生争执而离家出走，一直未有音讯。1987年赵玉芬向当地法院申请宣告刘季南死亡，法院于1988年8月作出刘季南死亡的宣告。赵玉芬及其子女对刘季南的遗产进行了继承。1989年1月赵玉芬与刘正再婚，1989年7月刘正因病死亡。刘裕于1987年7月结婚后生有一子刘明江。1989年6月刘裕外出车祸死亡。1996年12月赵玉芬接到某市公安局的通知，告知刘季南于1996年11月因心脏病死于该市。经查，刘季南1980年离家出走后，一直给人打工，生活非常困难。1989年开始经商并获得成功，积聚个人财产200万元。在经商期间，刘季南与胡柔相识，并于1992年元旦举办了婚礼（未履行结婚登记手续）。1993年4月俩人生有一女刘冬冬。刘季南于1995年亲笔写了一份遗嘱，指明自己的财产在其死后由胡柔、刘冬冬、赵玉芬和刘裕四人均分。请根据上述案情，回答下列问题：

1．刘季南的死亡时间如何确定？为什么？

2．刘季南被宣告死亡后赵玉芬等对刘季南遗产的继承是否有效？为什么？

3．设刘季南1995年（即被宣告死亡后）所立的遗嘱在内容及形式上均不违反法律的强制性规定，该遗嘱是否有效？为什么？

4．刘季南与胡柔是否属于婚姻法中的?配偶?关系？为什么？

5．假如1990年1月刘季南死亡宣告被依法撤销，请问此时刘季南与赵玉芬的夫妻关系能自行恢复吗?为什么？

相关知识点和法律条文：

本题意在综合考查宣告死亡制度的相关知识点，包括宣告死亡申请人范围及顺序，宣告失踪与宣告死亡的关系，宣告死亡的条件及日期，宣告死亡的法律后果等等。可以说，有关宣告死亡的所有重要考点，均已囊括在本题之中。

(1) 很简单,此处不再说明.

(2) 最高人民法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见（修改稿）第35条:被宣告死亡的人，宣告判决之日为其死亡的日期。判决书除发给申请人外，还应当在被宣告死亡人的住所地和人民法院所在地公告。

被宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果应当有效，其自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，则以其实施的民事法律行为为准。

(3) 《民法通则》第二十四条:被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。

有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。

遗嘱的有效要件:①主体合法_——完全民事行为能力;②意思表示——真实;③内容合法;

④形式合法——符合法律要求的遗嘱形式

(4)很简单,此处不再说明.

(5)《民通意见》第37条规定：?被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。?结合本案予以说明。

5、案例分析题

张国华与刘芳于1989年结婚。刘芳在美国的姑姑早就表示刘芳结婚时将给1000美元作为

贺礼。1990年刘芳姑姑回国，并实现诺言给刘芳1000美元。张国华父死于1980年，1990年其母也去世，张国华与弟弟张国立继承了父母遗产，房屋各4间。1993年张国华与刘芳的女儿张琪出生。1995年张国华去海南经商，不久与丁女共同生活，从此未与家中联络。刘芳因女儿张琪年幼以及自己经常生病生活困难，借债1万元。1999年张国华因车祸去世，张国华与丁女共有财产约3万元，个人财产20万元。

请根据上述案情，回答下列问题：

1．刘芳所欠的1万元债务如何定性?为什么？

2．张国华的遗产有哪些?

3．张国华的继承人有哪些?请说明继承顺序。

4．丁女可否继承张国华的财产，原因何在?

5．设张国华生前立有遗嘱将其全部遗产给丁女，此遗嘱是否有效?

6．设张国华去海南前立一遗嘱，将其祖传宝石一块留给刘芳。张国华去海南后，即将其赠与丁女，问刘芳可否凭遗嘱索回宝石?为什么？

相关知识点和法律条文：

继承法案例分析题的共同特点是：人物众多，亲属关系复杂，头绪庞杂。相较而言，本题算是比较简单的。

本题难点有二：一是刘芳、张国华的夫妻共同财产与个人财产的分界；二是张国华与丁女人身关系及财产关系的定位。解决了以上两个问题，本题的答案也就应运而出了。

我们常常建议考生作答继承法案例分析题时，最好画出一个人物关系及财产继承关系草图，依图作答，一则提高做题效率，二则保证准确率。本题人物关系相对简单，似乎无画图之必要，但对第(2)问张国华的遗产范围这一问题，不可掉以轻心，应谨慎把握各个财产关系，此为本题之第一难点。

［法理详解］

(1)刘芳所欠1万元债务为夫妻共同债务。共同债务是为共同生活所欠债务，刘芳欠债是为抚养女儿、生活所欠，虽与张国华共同生活无关，但是由于张国华不尽抚养义务而造成。张国华负有抚养女儿，扶养妻子的义务，对此债务张国华应负担一半。

(2) 注意区分遗产与共有财产

按照我国现实财产制度，家庭财产、夫妻财产、合伙财产都属于共有财产，当家庭成员中、夫妻关系中或合伙关系中，某位成员死亡，对其财产进行继承时，应首先把死者的个人财产份额与其他共有人的财产区分开。从共有财产中分割出来属于死者应享有的财产部分，是死者的遗产。夫妻双方在婚后所得财产，除双方约定外，都属于夫妻共有财产，当配偶一方死亡时，只能把其中的一半作为死者遗产，另外的一半属于在世的配偶一方所有，不能列入死者遗产范围进行继承。（债务也是同样的道理）

(3) 《中华人民共和国继承法》

第十条：遗产按照下列顺序继承：

第一顺序：配偶、子女、父母。

第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。

本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。

本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。

本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。

(4) 《中华人民共和国继承法》

第十条：遗产按照下列顺序继承：

第一顺序：配偶、子女、父母。

第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。

本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。

本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。

本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。

(5) 遗嘱的有效要件:

①主体合法_——完全民事行为能力;②意思表示——真实;③内容合法;④形式合法——符合法律要求的遗嘱形式

根据我国继承法，遗嘱人不能以遗嘱的形式剥夺法定继承人中缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权。否则在遗产处理时，必须为法定继承人中缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的份额，所剩余的部分，才可参照遗嘱确定的分配原则处理。

(6)遗嘱在立遗嘱人生前并不生效，遗嘱所涉及个人财产，遗嘱人有权处分。遗嘱人生前的行为与遗嘱的意思表示相反，致使遗嘱处分的财产在继承开始前灭失、所有权转移的，遗嘱视为部分被撤销，其他部分可按遗嘱执行。结合本案予以说明。

6、案例分析题

1994年5月，W市的?太阳商厦?法定代表人江某（总经理）与彭某签订了一份委托代理合同，合同规定授权期限为6个月。江某委托彭某购进S市H公司生产的26型女式自行车5000辆，每辆价格拟在200元左右。随后，江某将盖有?太阳商厦?合同专用章的空白合同书及该单位的空白介绍信交给彭某。彭某因私事需要去上海1个月，于是委托S市的好友王伟去办理此事，并将盖有?太阳商厦?合同专用章的空白合同书及该单位的空白介绍信交给王伟，说事成之后给一部分业务介绍费。

1994年6月初，王伟经过考察后，发现H公司生产的山地车销路很好。王伟认为：如购进2000辆山地车至W市，?太阳商厦?肯定能赚不少钱，到时自己也可能获得不少业务介绍费。?太阳商厦?的法定代表人江某（总经理）得知彭某擅自去上海办理私事，通知彭某撤销其委托授权，要其即日将所剩空白合同书及介绍信送回。彭某接到通知后的第三日，王伟找到H公司，出具了W市?太阳商厦?的介绍信（已被填上授权购买自行车等内容）以及空白合同书，声称欲与H公司签订一份购买2000辆山地车的合同。H公司经过审查，认为王伟出具的介绍信与空白合同书均盖有公章，且真实无误，遂确信王伟有授权。经过协商，双方达成协议：?太阳商厦?购入H公司生产的山地车2000辆，单价为480元。H 公司应于7日内发货。彭某将此事告知?太阳商厦?江某，江某立即表示不同意，原因是山地车在W市销路不好，且彭某是于代理权终止后作出的行为，应由其自己承担。江某责令彭速回S市找到H公司有关负责人要求撤销合同。5日后，H公司来送货，?太阳商厦?拒收，H公司起诉到人民法院。

根据上述案情，回答下列问题：

1．彭某转托王伟订购自行车的行为是何性质?请简要说明原因。

2．?太阳商厦?可否拒收H公司送来的山地车?为什么?

3．就购买山地车一事，?太阳商厦?能否要求彭某承担赔偿责任?请说明原因。

4．?太阳商厦?法定代表人江某单方面撤销委托授权的通知是否有效?为什么?

相关知识点和法律条文：

（1）再代理的主要特征有：

①再代理人是由代理人以自己的名义选任的，不是由被代理人选任的。（选任责任、指示责任）

②再代理人不是原代理人的代理人，而仍然是被代理人的代理人。

③再代理权不是由被代理人直接授予的，而是由原代理人转托的，但以原代理人的代理权限为限，不能超过原代理人的代理权。

④再代理附有条件，除非紧急情况，必须事先取得被代理人同意或事后告知被代理人并取得同意。

（2）所谓表见代理，本属于无权代理，但因本人与无权代理人之间的关系，具有外表授权的特征，致使相对人有理由相信行为人有代理权而与其进行民事法律行为，法律使之发生与有权代理相同的法律效果。表见代理的构成要件：

①行为人不具代理权,却以被代理人的名义进行活动

②具有表见事实——客观上须有使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由

③第三人为善意且无过失

④符合民事法律行为的有效要件

（3）《中华人民共和国民法通则》第六十八条 : 委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。