第四章 公司法

第四章公司法

第一节公司法的基本理论

一、公司的特征与分类

1、公司法人人格否定制度（P111）

（1）公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，股东应当对公司债务承担“连带责任”。

（2）一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。

2、公司的分类（P112）

（1）子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

（2）分公司不具有法人资格，但可以取得营业执照（而非企业法人营业执照），以“自己的名义”进行经营活动，其民事责任由总公司承担。

【解释1】分公司没有公司章程，也没有独立的财产，因此其民事责任只能由总公司承担。

【解释2】分公司可以自己的名义进行经营活动，但公司的内部机构（如采购部、财务部）只能以公司的名义对外活动，不能以自己的名义对外开展活动。

【例题·单选题】甲公司的分公司在其经营范围内以自己的名义对外签订一份货物买卖合同。根据公司法律制度的规定，下列关于该合同的效力及其责任承担的表述中，正确的是（）。

A、该合同有效，其民事责任由甲公司承担

B、该合同有效，其民事责任由分公司独立承担

C、该合同有效，其民事责任由分公司承担，甲公司负补充责任

D、该合同无效，甲公司和分公司均不承担民事责任

【答案】A

二、公司法人财产权（P116）

1、对外投资

（1）对外投资的规模

公司章程对投资总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

【解释】《公司法》对公司对外投资的规模并没有限制，公司章程可以自己限定。

（2）对外投资的决议方式

公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东大会决议。

【解释】《公司法》只是规定公司章程可以在董事会“或者”股东大会之间选择，具体由公司章程规定。

2、对外担保

（1）对外担保的规模

公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

【解释】《公司法》对对外担保的规模并没有限制，要看公司章程是否有限制。

（2）对外担保的决议（2007年单选题、2009年原制度单选题）

①公司为“他人”（非股东、非实际控制人）提供担保的，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东大会决议。

②公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的“过半数”（大于1/2）通过。

【解释1】公司为“非股东、非实际控制人”提供担保的，公司章程可以规定由“董事会或者股东大会”决议，总经理、董事长不行。

【解释2】公司为“股东或者实际控制人”提供担保的：（1）必须由“股东大会”决议，董事会不行；（2）股东大会在表决时，接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东应当回避，不得参加表决；（3）该项表决由“出席”会议的（而非全体股东）“其他股东”所持“表决权”（而非人数）的“过半数”（大于1/2）通过。

【例题1·单选题】某有限责任公司的股东会拟对公司为股东甲提供担保事项进行表决。下列有关该事项表决通过的表述中，符合公司法律制度规定的是( )。（2007年）

A、该项表决由公司全体股东所持表决权的过半数通过

B、该项表决由出席会议的股东所持表决权的过半数通过

C、该项表决由除甲以外的股东所持表决权的过半数通过

D、该项表决由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数通过

【答案】D

【例题2·单选题】甲持有乙公司34％的股份，为第一大股东。2007年1月，乙公司召开股东大会讨论其为甲向银行借款提供担保事宜。出席本次大会的股东（包括甲）所持表决权占公司发行在外股份总数的49％，除一名持有公司股份总额1％的小股东反对外，其余股东都同意乙公司为甲向银行借款提供担保。根据公司法律制度的规定，下列说法中，正确的是（）。（2009年原制度）

A、决议无效，因为出席股东大会的股东所持表决权数不足股份总额的半数

B、决议无效，因为决议所获同意票代表的表决权数不足公司股份总额的半数

C、决议无效，因为甲未回避表决

D、决议无效，因为公司不得为其股东提供担保

【答案】C

【例题3·单选题】公司在经营活动中可以以自己的财产为他人提供担保。根据公司法律制度的规定，下列关于担保的表述中，正确的是（）。

A、公司经理可以决定为本公司的客户提供担保

B、公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保

C、公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保

D、公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保

【答案】D

【解析】（1）客户：公司为“他人”提供担保的，按照公司章程的规定由“董事会或者股东大会”（经理、董事长不行）决议；（2）股东：公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，必须经“股东会或者股东大会”（董事会不行）决议。

【例题4·单选题】A公司是由甲出资20万元、乙出资50万元、丙出资30万元、丁出资80万元共同设立的有限责任公司。丁申请A公司为其银行贷款作担保，为此A公司召开股东会，甲、乙、丙、丁均出席会议，乙明确表示不同意。根据公司法律制度的规定，下列关于会议决议的表述中，正确的是（）。

A、该决议必须经甲、乙、丙、丁四个股东全部通过，因乙不同意而不能通过

B、该决议必须经甲、乙、丙三个股东全部通过，因乙不同意而不能通过

C、该决议必须经全体股东所持表决权的过半数通过，因甲、丙、丁所持表决权占72.22％，因此通过

D、该决议必须经甲、乙、丙股东所持表决权的过半数通过，因甲、丙所持表决权未超过半数，因此不能通过

【答案】D

【解析】公司为“股东”提供担保的，必须经股东会决议。接受担保的股东（丁）不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东（甲乙丙）所持表决权的“过半数”（大于1/2）通过。

3、对外借款

一般情况下，除非公司章程有特别规定或者经股东会（股东大会）的批准同意，公司的董事、经理不得擅自将公司资金借贷给他人。

三、股东权利（2009年新增）

1、股东权利的分类（P117）

（1）共益权和自益权

①共益权是指股东基于公司利益同时兼顾个人利益而行使的权利，如股东大会参加权、提案权、质询权、在股东大会上的表决权、累积投票权、股东大会召集请求权和自行召集权、查阅公司账簿权、提起诉讼权等。

②自益权是指股东仅以个人利益为目的而行使的权利，如股利分配请求权、剩余财产分配权、新股认购优先权、股份质押权和股份转让权等。

（2）单独股东权和少数股东权

①单独股东权是指即使只持有一股股份的股东也可以单独享有的权利，如自益权、表决权。

②少数股东权是指必须持有一定数额以上股份的股东方可行使的权利，如单独或者合并持有股份有限公司10％以上股份的股东，才有权提议召开临时股东大会。

（3）固有权和非固有权

①固有权（法定股东权利）是指股东依法享有、只能由其自愿放弃，不允许由公司章程或者股东大会决议加以限制或者剥夺的权利，如一般共益权和特别股东权。

②非固有权（非法定股东权利）是指法律允许由公司章程或者股东大会加以限制或者剥夺的股东权利，如自益权中的部分权利。

【例题·单选题】根据公司法律制度的规定，下列股东权利中，不属于自益权的是（）。

A、股利分配请求权

B、剩余财产分配权

C、查阅公司账簿权

D、新股认购优先权

【答案】C

【解析】选项C属于共益权。

2、股东权利的内容（P118）

（1）表决权

①公司持有的本公司股份没有表决权。

②公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由出席会议的“其他股东”所持表决权的过半数通过。

（2）选举权和被选举权

（3）依法转让出资额或者股份的权利

（4）知情权（重点）

①有限责任公司（2009年原制度多选题）

股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东“可以要求”查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。

②股份有限公司（2008年多选题）

股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告。

【解释】考生应注意有限责任公司、股份有限公司股东知情权的范围不同。

【例题1·多选题】根据公司法律制度的规定，股份有限公司的下列文件中，股东有权要求查阅的有（）。（2008年）

A、公司章程

B、股东名册

C、董事会会议记录

D、公司财务会计报告

【答案】ABCD

【例题2·多选题】甲为一有限责任公司的小股东，不参与公司经营管理。根据公司法律制度的规定，下列文件中，甲有权查阅和复制的有（）。（2009年原制度）

A、股东会会议记录

B、财务会计报告

C、公司会计账簿

D、公司章程

【答案】ABD

【解析】（1）选项ABD：有限责任公司的股东有权“查阅、复制”公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告；（2）选项C：股东可以要求查阅公司会计账簿，但无权复制。

（5）建议和质询权

股份有限公司的股东有权对公司的经营提出建议和质询；股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东质询。

（6）新股优先认购权（重点）

有限责任公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例优先认缴出资。

（7）股利分配请求权（重点）

有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利。

【解释】（1）全体股东事先有约定的，首先按照约定；（2）未约定的，才按照“实缴”的出资比例进行分配。

（8）提议召开临时股东大会的权利

①有限责任公司代表10％以上表决权的股东，可以提议召开临时股东会。

②股份有限公司单独或者合并持有10％以上表决权的股东，可以提议召开临时股东大会。

（9）临时提案权（重点）

股份有限公司单独或者合计持有公司3％以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。

（10）异议股东股份收买请求权（重点）（2009年综合题）

①有限责任公司

有限责任公司在出现下列三种情形之一的，对股东会决议投反对票的股东，可以请求公司按照合理价格收购其股权：一是公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；二是公司合并、分立、转让主要财产的；三是公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

②股份有限公司

股份有限公司异议股东股份收买请求权仅限于股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议。

（11）申请人民法院解散公司的权利（重点）

公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10％以上的股东，可以请求人民法院解散公司。

（12）公司剩余财产的分配请求权

（13）股东诉讼

3、股东权利的滥用禁止

股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

【例题·单选题】甲公司出资20万元、乙公司出资10万元共同设立丙有限责任公司。丁公司系甲公司的子公司。在丙公司经营过程中，甲公司多次利用其股东地位通过公司决议让丙公司以高于市场同等水平的价格从丁公司进货，致使丙公司产品因成本过高而严重滞销，造成公司亏损。根据公司法法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。

A、丁公司应当对丙公司承担赔偿责任

B、甲公司应当对乙公司承担赔偿责任

C、甲公司应当对丙公司承担赔偿责任

D、丁公司、甲公司共同对丙公司承担赔偿责任

【答案】C

四、股东诉讼（P120）

1、股东代表（公司）诉讼

（1）内部人给公司造成损失

①“董事、高级管理人员”侵犯公司利益：找监事会

股东（有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1％以上股份的股东）可以书面请求“监事会”向人民法院提起诉讼。如果监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

②“监事”侵犯公司利益：找董事会

股东（有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1％以上股份的股东）可以书面请求“董事会”向人民法院提起诉讼。如果董事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

（2）公司以外的他人侵犯公司利益

股东（有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1％以上股份的股东），可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼。如果董事会、监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

2、股东直接诉讼（2008年综合题）

公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害“股东”利益的，“股东”可以（直接作为原告）依法向人民法院提起诉讼。

【解释1】股东代表诉讼（间接诉讼）的前提条件是他人侵犯了“公司”利益（全体股东的利益），股东直接诉讼的前提条件是他人侵犯了“个别”股东的利益。

【解释2】该股东无须先找公司的董事会、监事会，直接提起诉讼。

【例题1·单选题】杨某持有甲有限责任公司10％的股权，该公司未设立董事会和监事会。杨某发现公司执行董事何某（持有该公司90％股权）将公司产品低价出售给其妻子开办的公司，遂书面向公司监事姜某反映。姜某出于私情未予过问。根据公司法律制度的规定，杨某采取的下列行为中，可以有效保护公司和自己的合法利益的是（）。

A、提请召开临时股东会，解除何某的执行董事职务

B、请求公司以合理的价格收回自己的股份

C、以公司的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失

D、以自己的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失

【答案】D

【解析】（1）选项A：代表10％以上表决权的股东可以提议召开临时股东会会议，但杨某只有10％的股权，不可能使股东会作出解除何某执行董事职务的决定；（2）选项B：有限责任公司异议股权的回购请求权包括三种情形，本题不符合法定条件；（3）选项CD：董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以书面请求不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事收到股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以“自己的名义”直接向人民法院提起。

【例题2·多选题】刘某是甲有限责任公司的董事。任职期间，多次利用职务之便，指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。对此，持有公司股权0.5％的股东王某认为甲公司应该起诉乙公司还款，但公司不可能起诉，王某便自行直接向法院对乙公司提起股东代表诉讼。根据公司法律制度的规定，下列选项中，正确的有（）。

A、王某持有公司股权不足1%，不具有提起股东代表诉讼的资格

B、王某不能直接提起诉讼，必须先向监事会提出请求

C、王某应以甲公司的名义起诉，但无需甲公司盖章或刘某签字

D、王某应以自已的名义起诉，但诉讼请求应是将借款返还给甲公司

【答案】BD

【解析】（1）选项A：有限责任公司没有1％的限定条件；（2）选项B；王某必须先向董事会或监事会提出书面请求，董事会、监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者请况紧急、不立即提起诉

讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东才有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼，本题不属于“情况紧急”的情形；（3）选项CD：王某应以自己（而非公司）的名义起诉。

第二节公司的登记管理

1、公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。（P124）（2006年综合题）

【解释】公司章程只能在“董事长、执行董事或者经理”中3选1，公司章程不能约定由副经理、副董事长担任法定代表人。

2、当事人超越经营范围的，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。（P125）

3、变更登记（P128）

（1）公司名称、法定代表人、经营范围：自变更决议作出之日起30日内申请变更登记

（2）股东变更：有限责任公司股东转让股权的，自转让股权之日起30日内申请变更登记

（3）减少注册资本、合并、分立：自公告之日起“45日”后申请变更登记

【相关链接】公司应当自作出（合并、减资）决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起“45日”内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

（4）变更实收资本：自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记

（5）变更住所：迁入新住所前

（6）董事、监事、经理发生变动：无需变更登记，只需“备案”

【例题·单选题】根据公司法律制度的规定，下列有关公司变更登记的表述中，正确的是（）。（2004年）

A、公司的董事、监事、经理发生变动的，应当到原公司登记机关办理变更登记

B、公司变更名称的，应当在作出变更决议或者决定之日起45日内申请变更登记

C、公司减少注册资本的，应当自减少注册资本决议或者决定作出之日起90日后申请变更登记

D、公司分立的，应当自公告之日起45日后申请变更登记

【答案】D

【解析】（1）选项A：董事、监事、经理发生变动的，无需变更登记，只向原登记机关办理备案即可；（2）选项B：公司变更名称、法定代表人、经营范围的，应当自变更决议作出之日起30日内申请变更登记；（3）选项C：公司减少注册资本、合并、分立的，应当自公告之日起45日后申请变更登记。

第三节有限责任公司

一、有限责任公司的设立

1、出资期限（P131）（2006年综合题）

（1）有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，并非实收资本。

（2）“全体股东”的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万元），其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。

2、出资形式（2006年综合题、2009年原制度单选题、2009年新制度多选题）

（1）股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。

（2）股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

【解释】该考点未出现在2010年教材中，考生应注意。

（3）“全体股东”的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％。

3、股权出资（2009年新增）

根据2009年3月1日正式实施的《股权出资登记管理办法》，投资人可以以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司。但是，有下列情形之一的，该股权不得用于出资：

（1）股权公司的注册资本尚未缴足；

（2）已被设立质权；

（3）已被依法冻结；

（4）股权公司章程约定不得转让；

（5）根据法律、行政法规，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准。

【例题1·多选题】根据公司法律制度的规定，投资人可以以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司。下列各项中，股权公司的股权不得用于出资的有（）。

A、股权公司的注册资本尚未缴足

B、股权已被设立质权

C、股权已被依法冻结

D、股权公司章程约定不得转让

【答案】ABCD

【例题2·单选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的一定比例。该比例是（）。（2009年原制度）

A、10％

B、20％

C、30％

D、40％

【答案】C

【例题3·单选题】根据公司法律制度的规定，下列有关公司成立日期的表述中，正确的是（）。（2009年原制度）

A、股东协议签订之日

B、股东会议召开并作出决议之日

C、向工商机关申请登记之日

D、公司营业执照签发之日

【答案】D

【例题4·多选题】根据公司法律制度的规定，下列有关有限责任公司股东出资方式的表述中，正确的有( )。（2009年新制度）

A、经全体股东同意，股东可以用劳务出资

B、全体股东的无形资产出资额不得超过注册资本的20％

C、全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的30％

D、股东可以用其持有的符合法定条件的其他有限责任公司的股权出资

【答案】CD

【解析】（1）选项A：有限责任公司的股东不得以劳务出资；（2）选项B：新《公司法》取消了对“无形资产”出资的比例限制；（3）选项D：根据2009年3月1日正式实施的《股权出资登记管理办法》，投资人可以以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司。

4、股东以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续，该手续一般应当在6个月内办理完毕。（2009年新增）

5、股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

6、出资不实

有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司“设立时”的其他股东承担“连带责任”。

【解释1】只是由“设立时”的其他股东承担连带责任，与设立后再加入的新股东无关。

【解释2】发起人股东的这一资本充实责任是法定责任，不得以发起人协议的约定、公司章程规定或股东大会决议免除。

【例题1·单选题】甲、乙、丙共同出资设立一有限责任公司。其中，丙以房产出资30万元。公司成立后又吸收丁入股。后查明，丙作为出资的房产仅值20万元，丙现有可执行的个人财产6万元。下列处理方式中，符合公司法律制度规定的是（）。（2002年）

A、丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由丙从公司分得的利润予以补足

B、丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙补足

C、丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙、丁补足

D、丙无须补交差额，甲、乙、丁都不承担补足出资的连带责任

【答案】B

【例题2·多选题】甲、乙出资设立注册资本为400万元的丙有限责任公司，公司章程规定：甲以现金出资280万元，乙以现金出资40万元，专利作价80万元。丙公司成立后，甲按期足额缴纳现金280万元，乙只缴纳了20万元现金，其专利的实际市场价额为30万元。根据公司法律制度的规定，下列表述中，正确的有（）。

A、丙公司全体股东的货币出资金额符合规定

B、乙应当履行其余20万元现金出资的义务，并应当向甲承担违约责任

C、乙应当补足其专利权出资的实际价额与作价金额之间的差额，甲对此承担连带责任

D、乙应当补足其专利权出资的实际价额与作价金额之间的差额，甲无须承担连带责任

【答案】ABC

【解析】（1）选项A：全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％；（2）选项B：股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任；（3）选项CD：有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。

7、抽回出资

有限责任公司“成立”后，股东不得抽逃出资。

【例题·单选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司的股东不得抽回其投资的是（）。

A、缴纳出资后

B、经法定验资机构验资后

C、提出公司设立登记申请后

D、公司成立后

【答案】D

二、有限责任公司的组织机构

1、股东会、董事会和监事会的职权

（1）股东会的职权（P133）

①决定公司的经营方针和投资计划；

【解释】决定“经营计划和投资方案”属于董事会的职权。

②选举和更换由“非职工代表”担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；

【监事会】所有的监事会（不管是有限责任公司、国有独资公司还是股份有限公司）均应包括职工代表，职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3。

【董事会】只有“国有独资公司”、“由两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司”的董事会，才必须包括职工代表；股份有限公司的董事会中可以不包括职工代表。

【债权人委员会】债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成，债权人委员会成员不得超过9人。

③审议批准董事会或者执行董事的报告；

④审议批准监事会或者监事的报告；

⑤审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；

⑥审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

⑦对公司增加或者减少注册资本作出决议；

⑧对发行公司债券作出决议；

⑨对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；

⑩修改公司章程。

【解释】有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资时，不需要由股东会决议通过。

【例题·单选题】根据公司法律制度的规定，下列公司组织机构中关于公司职工代表的表述中，不正确的是( )。

A、股份有限公司董事会成员中应当包括公司职工代表

B、股份有限公司监事会成员中应当包括公司职工代表

C、国有独资公司董事会成员中应当包括公司职工代表

D、国有独资公司监事会成员中应当包括公司职工代表

【答案】A

（2）董事会的职权（P135）

董事会的一般职权是“拟订方案”，提交股东会表决通过。董事会有权直接“决定”的事项包括：

①决定公司的经营计划和投资方案；

②决定公司内部管理机构的设置；

③决定聘任或者解聘公司经理；根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，并决定其报酬事项。

【解释】公司的高级管理人员（总经理、副总经理和财务负责人）由董事会任免。

（3）监事会的职权（P136）（2009年原制度多选题）

①检查公司财务；

②对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；

③当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；

④提议召开临时股东会会议，在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；

⑤向股东会会议提出提案；

⑥对董事、高级管理人员提起诉讼；

⑦监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议；

⑧发现公司经营情况异常，可以进行调查（调查费用由公司承担）。

【例题1·单选题】根据公司法律制度的规定，下列各项中，属于有限责任公司股东会的职权的是（）。

A、决定公司的经营计划和投资方案

B、选举和更换全部监事

C、对发行公司债券作出决议

D、对股东向股东以外的人转让出资作出决议

【答案】C

【解析】（1）选项A：属于董事会的职权；（2）选项B：股东会只能选举和更换“非职工代表”担任的董事、监事；（3）选项D：有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资时，无需股东会通过。

【例题2·多选题】甲、乙、丙三个国有企业共同投资设立有限责任公司，股东会通过的下列决议中，不符合公司法律制度规定的有（）。

A、选举和更换全部董事

B、选举和更换全部监事

C、解聘公司经理

D、决定公司内部管理机构的设置方案

【答案】ABCD

【解析】（1）选项AB：两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司，董事会成员中应当有公司职工代表，职工代表由职工选举产生；（2）选项CD：属于董事会的职权。

【例题3·多选题】乙有限责任公司不设监事会，只设了一名监事甲。甲的下列做法中，符合公司法律制度规定的有（）。（2009年原制度）

A、提议召开临时股东会会议

B、制订公司的年度财务预算方案，提交股东会讨论

C、制定公司分立的方案，提交股东会讨论

D、向股东会提议罢免违反公司章程的董事的职务

【答案】AD

【解析】选项BC属于董事会的职权。

2、股东会的会议制度（P133－134）

（1）首次股东会会议由“出资最多”的股东召集和主持。

（2）以后的股东会会议

①由董事会召集，董事长主持。董事长不履行职责的，由副董事长主持；副董事长不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。

②董事会不履行职责的，由监事会召集和主持。

③监事会不召集和主持的，代表10％以上表决权的股东可以自行召集和主持。

【股份有限公司】监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10％以上股份的股东可以自行召集和主持。

【董事会会议】由董事长召集和主持；董事长不能或者不履行职责的，由副董事长召集和主持；副董事长不能或者不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。

（3）临时股东会的召开条件

①代表10％以上表决权的股东提议召开；

②1/3以上的董事提议召开；

③监事会或者不设监事会的公司监事提议召开。

【例题·多选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司下列人员中，可以提议召开股东会临时会议的有（）。

A、总经理

B、董事长

C、40％的董事

D、代表20％表决权的股东

【答案】CD

（4）会议通知

召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

【解释】先看公司章程是否另有规定或者全体股东是否另有约定。

（5）表决权（2006年综合题）

股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。

【解释】先看公司章程是否有约定，只有公司章程未约定的，才按照出资比例行使表决权。

（6）股东会的特别决议

下列决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过：

①修改公司章程；

②增加或者减少注册资本的决议；

③公司合并、分立、解散；

④变更公司形式（有限责任公司变更为股份有限公司）。

【解释】（1）有限责任公司股东会的特别决议必须经代表“全部”表决权2/3以上的股东通过；（2）股份有限公司股东大会的特别决议由“出席会议”的股东所持表决权的2/3以上通过。

【例题1·多选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司股东会作出的下列决议中，必须经代表2／3以上表决权的股东通过的有（）。（2003年）

A、对股东对外转让出资作出决议

B、对发行公司债券作出决议

C、对变更公司形式作出决议

D、对修改公司章程作出决议

【答案】CD

【解析】选项A：有限责任公司的股东对外转让出资时，无须股东会表决。

【例题2·多选题】甲、乙、丙、丁共同出资设立一个有限责任公司，四人均以25万元的货币出资。公司章程规定，召开股东会时，甲享有50％的表决权，乙享有7％的表决权，丙享有13％的表决权，丁享有30％的表决权。2010年4月1日，丙提议召开临时股东会，拟将该公司变更为股份有限公司。在表决时，丁未出席会议，甲和丙表示赞成，乙表示反对。根据公司法律制度的规定，下列表述中，正确的有（）。

A、丙有权提议召开临时股东会

B、丙无权提议召开临时股东会

C、因甲和丙所持的表决权已超过出席会议的股东所持表决权的2/3，股东会可以通过该决议

D、因甲和丙所持的表决权未达到全部表决权的2/3，股东会不能通过该决议

【答案】AD

【解析】（1）选项AB：代表1/10以上“表决权”（而非出资比例）的股东才有权提议召开临时股东会，在本题中，丙享有13％的表决权，有权提议召开临时股东会；（2）选项CD：变更公司形式属于股东会的特别决议，必须经“全部”表决权的2/3以上通过。

（7）股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。

（8）股东会决议的无效和撤销（2007年多选题）

①股东会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

②股东会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起“60日”内，请求人民法院撤销。

【解释1】（1）“决议内容”违反“法律、行政法规”的，肯定无效；（2）“决议内容”违反“公司章程”的，可以撤销，也可以不撤销。

【解释2】“会议召集程序、表决方式”不管违反的是“法律、行政法规”还是“公司章程”，可以撤销，也可以不撤销。

【例题·多选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司发生的下列事项中，属于公司股东可以依法请求人民法院予以撤销的有( )。（2007年）

A、股东会的决议内容违反法律的

B、股东会的决议内容违反公司章程的

C、股东会的会议召集程序违反法律的

D、股东会的会议表决方式违反公司章程的

【答案】BCD

3、董事会的组成（P134）

（1）董事会设董事长一人，“可以”设副董事长。

【解释】（1）有限责任公司、国有独资公司、股份有限公司：“可以”设副董事长；（2）合营企业、合作企业：“必须”设副董事长，一方担任董事长的，他方担任副董事长。

（2）董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。

【股份有限公司】股份有限公司的董事长和副董事长由董事会“选举”产生。

【国有独资公司】国有独资公司的董事长和副董事长由国有资产监督管理机构“指定”。

【合营企业】中外合资经营企业的董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生。

【合作企业】中外合作经营企业董事长和副董事长的产生办法由合作章程规定。

（3）董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年，连选可以连任。

【解释】董事任期由公司章程规定，只要不超过3年即可；监事任期为法定制，就是3年。

【例题·多选题】甲、乙、丙三人共同出资设立了一个有限责任公司。根据公司法律制度的规定，下列关于该有限责任公司董事会的表述中，正确的有（）。

A、董事会成员中必须包括职工代表

B、公司章程可以规定董事的任期为2年

C、该公司必须设1名副董事长

D、公司章程可以直接规定由甲担任董事长

【答案】BD

【解析】（1）选项A：该公司（既非国有独资公司、也非两个以上国有企业投资设立的有限责任公司）董事会中可以不包括职工代表；（2）选项B：董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年；（3）选项C：有限责任公司可以不设副董事长；（4）选项D：有限责任公司董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。

4、监事会的组成（P135）

（1）监事会应当包括股东代表和职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3。

（2）董事、高级管理人员（经理、副经理、财务负责人）不得兼任监事。（2009年新制度单选题）

【例题·单选题】下列有关公司董事、监事以及高级管理人员兼任的表述中，符合公司法律制度规定的是( )。（2009年新制度）

A、公司董事可以兼任公司经理

B、公司董事可以兼任公司监事

C、公司经理可以兼任公司监事

D、公司董事会秘书可以兼任公司监事

【答案】A

5、小公司的特别规定（P134、P135）

（1）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1名执行董事，不设立董事会，执行董事可以兼任公司经理。

（2）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1－2名监事，不设立监事会。

【解释】（1）小公司可以不设立监事会，但必须设1－2名监事；（2）小公司不设立监事会的，可以不考虑职工代表的问题。

【相关链接】公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。

【例题·多选题】甲、乙、丙三人共同出资80万元设立了有限责任公司，其中甲出资40万元，乙出资25万元，丙出资15万元。2010年4月公司成立后，召开了第一次股东会会议。有关这次会议的下列情况中，符合公司法律制度规定的有（）。

A、会议由甲召集和主持

B、会议决定不设董事会，由甲担任执行董事，甲为公司的法定代表人

C、会议决定设1名监事，由乙担任，任期2年

D、会议决定了公司的经营方针和投资计划

【答案】ABD

【解析】（1）选项A：有限责任公司首次股东会由出资最多的股东召集和主持；（2）选项B：股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设董事会，只设1名执行董事；（3）选项C：股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设监事会，只设1－2名监事，监事的任期为法定制3年；（4）选项D：决定公司的经营方针和投资计划属于股东会的职权。

三、董事、监事、高级管理人员的资格和义务

1、董事、监事、高级管理人员的任职资格（P137）（2004年综合题）

（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力。

（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年；或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年。

【解释】（1）只有上述五类特定的犯罪行为，才受5年的限制；（2）某人被判有期徒刑10年，被剥夺政治权利3年，刑满被释放后，需要反省8年（3＋5）才能担任董事、监事。

（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该企业破产清算完结之日起未逾3年。

（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司被吊销营业执照之日起未逾3年。

【解释】第3条的范围包括“董事、厂长和经理”，第4条的范围仅限于“法定代表人”；第3、4条的前提均为“负有个人责任”。

（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。

【例题·多选题】甲公司于2008年7月依法成立，现有数名推荐的董事人选。根据公司法律制度的规定，下列人员中，不能担任公司董事的有（）。

A、王某，因担任企业负责人犯重大责任事故罪于2001年6月被判处三年有期徒刑，2004年刑满释放

B、张某，与他人共同投资设立一家有限责任公司，持股70％，该公司长期经营不善，负债累累，于2006年被宣告破产

C、徐某，2003年向他人借款100万元，为期2年，但因资金被股市套住至今未清偿

D、赵某，曾任某音像公司法定代表人，该公司因未经著作权人许可大量复制音像制品于2006年5月被工商部门吊销营业执照，赵某负有个人责任

【答案】CD

【解析】（1）选项A：因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，王某的“重大责任事故罪”不属此列；（2）选项B：担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该企业破产清算完结之日起未逾3年，张某只是大股东，而非“董事或者厂长、经理”。

2、董事、监事、高级管理人员的行为禁止（P137）

（1）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。

（2）违反公司章程的规定，未经“股东大会或者董事会”同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。

【相关链接1】一般情况下，除非公司章程有特别规定或者经股东会（股东大会）的批准同意，公司的董事、经理不得擅自将公司资金借贷给他人。

【相关链接2】公司为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东大会决议；公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东大会决议。

【相关链接3】公司章程对公司、股东、董事、监事和高级管理人员均有约束力。

（3）违反公司章程的规定或者未经“股东大会”（而非董事会）同意，与本公司订立合同或者进行交易。

【解释】如果公司章程事先有规定，或者事先经股东大会同意，董事、监事、高级管理人员可以同本公司进行交易。

【个人独资企业】个人独资企业的受托人未经投资人同意，不得与本企业订立合同或者进行交易。

【普通合伙人】除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。

【有限合伙人】有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。

（4）未经股东大会同意，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。

【个人独资企业】个人独资企业的受托人未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务。

【普通合伙人】普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。

【有限合伙人】有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。

3、公司董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

【例题·多选题】某有限责任公司的董事李某拟将其所有的一套商住两用房屋以略低于市场价格的条件卖给公司作为办公用房。根据公司法律制度的规定，下列表述中，正确的有（）。（2005年）

A、该交易在获得公司监事会批准后可以进行

B、该交易在获得公司董事会批准后可以进行

C、该交易在获得公司股东会批准后可以进行

D、如果公司章程中规定允许此种交易，该交易可以进行

【答案】CD

四、一人有限责任公司的特别规定（P138）（2006年多选题、2008年单选题、2009年新制度单选题）

1、注册资本

一人有限责任公司的注册资本最低为10万元，股东应当一次足额缴纳出资，不允许分期缴付。

【相关链接】普通有限责任公司的注册资本最低为3万元，全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万元），其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足。

2、“计划生育原则”

一个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能再投资设立新的一人有限责任公司。

【解释】一个“自然人”只能投资设立1个一人公司（“独生子女”政策），该一人公司不能再投资设立新的一人公司；但该规定不适用于“法人”。

3、公示

一人有限责任公司应当在公司登记时注明自然人独资或者法人独资，并在营业执照中载明。

4、公司章程

一人有限责任公司的公司章程由股东制定。

【解释】合伙企业有合伙协议，合营企业有合同、章程，只有个人独资企业可以没有企业章程。

5、股东会

一人有限责任公司不设股东会，股东作出决议时，“应当”采用书面形式。

【相关链接】股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1名执行董事，不设立董事会，执行董事可以兼任公司经理；股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1－2名监事，不设立监事会。

6、财务监督

一人有限责任公司应当在每一个会计年度结束时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。

【相关链接】（所有的）公司应当在每一个会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。

7、法人的人格否定原则

一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。

【相关链接】股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，股东应当对公司债务承担“连带责任”。

【例题1·单选题】根据公司法律制度的规定，下列关于一人有限责任公司的表述中，正确的是（）。（2008年）

A、一个法人只能投资设立一个一人有限责任公司

B、一人有限责任公司的股东可以分期缴付公司章程规定的出资

C、一个自然人投资设立的一人有限责任公司，不能投资设立新的一人有限责任公司

D、债权人不能证明一人有限责任公司的财产与其股东自己的财产相混同的，一人有限责任公司的股东以其出资额为限对公司债务承担责任

【答案】C

【解析】（1）选项AC：一个自然人只能投资设立一个一人有限公司，该一人有限公司不能投资设立新的一人有限责任公司，但该规定不适用于“法人”；（2）选项B：一人有限责任公司的股东应当一次足额缴纳出资，不允许分期缴付；（3）选项D：一人有限责任公司的股东（而非债权人）不能证明公司财产独立于股东自己财产的，股东应当对公司债务承担连带责任。

【例题2·单选题】刘某出资12万元设立了一个一人有限责任公司。公司存续期间，刘某的下列行为中，符合公司法律制度规定的是( )。（2009年新制度）

A、决定由其本人担任公司经理和法定代表人

B、决定用公司盈利再投资设立另一个一人有限责任公司

C、决定减少注册资本5万元

D、决定不编制财务会计报告

【答案】A

【解析】（1）选项B：一个自然人（刘某）只能投资设立1个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能再投资设立新的一人有限责任公司；（2）选项C：一人有限责任公司的注册资本最低为10万元（12－5＝7万元）；（3）选项D：一人有限责任公司应当在每一个会计年度结束时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。

【例题3·单选题】王某依照《公司法》设立了一人有限责任公司。公司存续期间，王某实施的下列行为中，违反了《公司法》规定的是（）。

A、决定由其本人担任公司执行董事兼公司经理

B、决定公司不设立监事会，仅由其亲戚张某担任公司监事

C、决定用公司资本的一部分投资另一公司，但未作书面记载

D、未召开任何会议，自作主张制订公司经营计划

【答案】C

【例题4·多选题】根据公司法律制度的规定，下列选项中，属于一人有限责任公司与其他有限责任公司不同之处的有( )。（2006年）

A、关于注册资本最低限额的规定

B、关于股东出资可否分期缴付的规定

C、关于年终财务报告是否须经会计师事务所审计的规定

D、关于股东是否承担有限责任的规定

【答案】AB

【解析】（1）选项A：普通的有限责任公司注册资本的最低限额为3万元，一人有限责任公司注册资本的最低限额为10万元；（2）选项B：普通的有限责任公司可以分期出资，一人有限责任公司不得分期出资；（3）选项C：一人有限责任公司应当在每一个会计年度结束时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计，普通的有限责任公司同样应当在每一个会计年度结束时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计；（4）选项D：普通的有限责任公司和一人有限责任公司的股东均承担有限责任，但二者都有法人人格否定的法律规定。

五、国有独资公司的特别规定（P138－139）

1、国有独资公司不设股东会。

2、董事会

（1）董事会中必须包括职工代表，职工代表由职工代表大会选举产生；其他董事由国有资产监督管理机构委派。

（2）设董事长1人，“可以”设副董事长（也可以不设副董事长）。

（3）董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中“指定”。

【解释】董事长并非由董事会选举产生，而是由国有资产监督管理机构“指定”。

（4）国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他公司兼职。

（5）国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。

3、监事会

（1）监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3。

【相关链接】普通的有限责任公司的监事会成员不得少于3人。

（2）监事会成员由国有资产监督管理机构委派，但监事会中的职工代表由职工代表大会选举产生。

（3）监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中“指定”。

【相关链接】有限责任公司的监事会主席由全体监事过半数“选举”产生。

【例题1·单选题】根据公司法律制度的规定，下列关于国有独资公司组织机构的表述中，正确的是（）。

A、国有独资公司不设股东会

B、国有独资公司必须设1名董事长和1名副董事长

C、国有独资公司董事长由董事会选举产生

D、国有独资公司监事由董事长任命【答案】A

【解析】（1）国有独资公司不设股东会；（2）设董事长一人，“可以”设副董事长；（3）国有独资公司的董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中“指定”；（4）监事会成员由国有资产监督管理机构委派，但监事会中的职工代表由职工代表大会选举产生。

【例题2·单选题】根据公司法律制度的规定，下列有关公司组织机构的表述中，正确的是( )。（2006年）

A、股东人数较少或者规模较小的有限责任公司可以不设监事会，也可以不设监事

B、一人有限责任公司不设股东会

C、国有独资公司的董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生

D、股份有限公司的董事会成员应当有公司职工代表【答案】B

【解析】（1）选项A：股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1－2名监事，不设立监事会；（2）选项C：国有独资公司的董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中“指定”；（3）选项D：股份有限公司的董事会成员中“可以”（而非必须）有公司职工代表。

第三节有限责任公司

六、有限责任公司的股权转让（2006年单选题、2008年综合题、2009年原制度单选题）

1、股东向股东以外的人转让股权（P140）

（1）股东向股东以外的人转让股权，应当经“其他”股东“过半数”同意。

（2）股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意

转让。

（3）不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。

（4）经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

（5）公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。即公司章程可以对股权转让作出与《公司法》不同的规定。

【解释1】股东对外转让股权时，先看公司章程的规定，只有公司章程未规定，才适用《公司法》的规定。

【解释2】“两个以上股东主张行使优先购买权时”的顺序：（1）公司章程对股权转让另有规定的，从其规定；（2）公司章程未约定的，协商确定各自的购买比例；（3）协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

【解释3】有限责任公司的利润分配顺序：（1）全体股东事先有约定的，按照约定；（2）未约定的，按照“实缴”的出资比例进行分配。

【解释4】合伙企业的损益分配顺序：（1）合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；（2）合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照“实缴出资”比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。

2、股权转让中的股东会

（1）股东向股东以外的人转让股权不再需要经过股东会的决议。

（2）股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改“不需”再由股东会表决。

3、人民法院强制转让股东股权

人民法院依照强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满“20日”不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。

【相关链接】股东对外转让股权时，股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满“30日”未答复的，视为同意转让。

【例题1·多选题】甲公司因欠付货款被乙公司申请法院强制执行，法院决定对甲公司所持丙有限责任公司的股权予以强制执行。丁公司（非丙公司的股东）表示愿意受让该项股权。根据公司法律制度的规定，下列表述中，正确的有（）。

A、人民法院依照强制执行程序转让甲公司的股权时，应当通知丙公司及全体股东

B、丙公司的其他股东对该股权在同等条件下享有优先购买权

C、丙公司的其他股东自人民法院通知之日起满10日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权

D、丙公司的其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权

【答案】ABD

【例题2·单选题】1999年8月，甲、乙、丙共同出资设立了A有限责任公司。2000年5月，丙与丁达成协议，将其在A 公司的出资全部转让给丁，甲、乙均不同意。下列解决方案中，不符合公司法律制度规定的是（）。（2001年）

A、由甲或乙购买丙的出资

B、由甲和乙共同购买丙的出资

C、如果甲、乙均不愿购买，丙无权将出资转让给丁

D、如果甲、乙均不愿购买，丙有权将出资转让给丁【答案】C

【例题3·单选题】根据公司法律制度的规定，下列有关有限责任公司股东出资的表述中，正确的是（）。（2004年）

A、经全体股东同意，股东可以用劳务出资

B、不按规定缴纳所认缴出资的股东，应对已足额缴纳出资的股东承担违约责任

C、股东在认缴出资并经法定验资机构验资后，不得抽回出资

D、股东向股东以外的人转让出资，须经全体股东2/3以上同意【答案】B

【解析】（1）选项A：只有普通合伙人可以劳务出资；（2）选项C：有限责任公司的股东在验资后、公司成立前，可以抽回出资；（3）选项D：有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资，须经其他股东“过半数”同意。

【例题4·单选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司的股东转让股权后，公司无须办理的事项是( )。（2006年）

A、注销原股东的出资证明书

B、向新股东签发出资证明书

C、召开股东会作出修改章程中有关股东及其出资额记载的决议

D、申请变更工商登记【答案】C

【例题5·单选题】甲和乙出资设立一有限责任公司，公司章程未对股权转让做出规定。甲拟将所持公司股权转让给丙，并签署了股权转让协议。根据公司法律制度的规定，关于本次股权转让，下列表述中，正确的是（）。（2009年原制度）

A、甲丙签定股权转让协议后，丙即取得股东资格

B、甲向丙转让股权，无须征得乙同意，但应通知乙

C、甲向丙转让股权，无须经过股东会决议

D、甲应就股权转让事项，书面通知乙征求同意，乙自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为不同意转让【答案】C

【解析】（1）选项A：股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载，自转让股权之日起30日内申请变更登记；（2）选项BD：股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让；（3）选项C：股东向股东以外的人转让股权不再需要经过股东会的决议。

【例题6·单选题】甲、乙、丙是某有限责任公司的股东，各占52％、22％和26％的股份。乙欲对外转让其所拥有的股份，丙表示同意，甲表示反对，但又不愿意购买该股份。乙便与丁签订了一份股份转让协议，约定丁一次性将股权转让款支付给乙。此时甲表示愿以同等价格购买，只是要求分期付款。对此各方发生了争议。根据公司法律制度的规定，下列选项中，错误天的是（）。

A、甲最初表示不愿意购买即为同意转让

B、甲后来表示愿意购买，则乙只能将股份转让给甲，因为甲享有优先购买权

C、乙与丁之间的股份转让协议有效

D、如果甲和丙都行使优先购买权，就购买比例而言，如双方协商不成，则双方应按照2：1的比例行使优先购买权。

【答案】B

【解析】（1）选项A：不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让；（2）选项B：在同等条件下，其他股东有优先购买权。甲、丁提出的付款条件不同，甲不享有优先购买权；（3）选项C：丙同意，甲视为同意，乙可以转让；（4）选项D：两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例先例优先购买权。

【例题7·单选题】甲、乙、丙、丁四人拟共同出资设立一贸易有限责任公司，注册资本为100万元。其草拟的公司章程记载的下列事项中，不符合公司法律制度规定的是（）。

A、公司由甲同时担任经理和法定代表人

B、公司不设监事会，由乙担任监事

C、股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意

D、甲乙丙丁首次出资额各为5万元，其余部分出资自公司成立之日起3年内缴足【答案】D

【解析】（1）选项A：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任；（2）选项B：股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1－2名监事，不设立监事会，不设立监事会的，可以不考虑职工代表的问题；（3）选项C：有限责任公司的股东对外转让股权时，先看公司章程的规定，只有公司章程未规定，才适用《公司法》的规定（经其他股东过半数同意）；（4）选项D：有限责任公司“全体股东”的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。

七、异议股权的回购请求权（P140）

1、法定条件

有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；

（2）公司合并、分立、转让主要财产的；

（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

2、法定程序

自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。

考点综述约定与法定的关系

1、法定

大多数条文属于这类，其中包括但不限于：

（1）公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

（2）有限责任公司全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％。

（3）有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足。

（4）监事任期为3年。

2、约定

有限责任公司董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。

3、先法定后约定

公司章程对其可以自由约定，但不得超出法定的大范围，这类考点包括但不限于：

（1）公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。

（2）公司为他人（非股东、非实际控制人）提供担保的，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。

（3）公司对外投资时，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。

（4）有限责任公司的董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。

4、先约定后法定

公司章程对其可以100％自由约定，只有公司章程未约定的，才看《公司法》的规定，这类考点包括但不限于：

（1）一般情况下，有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资。

（2）有限责任公司的股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。

（3）有限责任公司召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

（4）有限责任公司的股东对外转让股权时，公司章程对其另有约定的，从其约定。

第四节股份有限公司

一、股份有限公司的设立

1、出资期限（P141）

（1）发起设立

股份有限公司采取发起设立方式的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人“认购”的股本总额，公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20％，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足。

（2）募集设立

①股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的“实收股本总额”。

②以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％。

【解释】募集设立不允许分期出资，注册资本为实收股本总额。

2、发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。（P142）

【解释】投资人可以抽回出资的情形：（1）未按期募足股份；（2）发起人未按期（30日）召开创立大会；（3）创立大会决议不设立公司。

【相关链接】有限责任公司的股东在公司“成立”前，可以抽回出资。

【例题·多选题】李某花5万元购买了某股份公司发行的股票2000股，但该公司股票尚未上市，现李某欲退还已购股票。根据公司法律制度的规定，下列情形中，李某可以要求发起人退还股款的有（）。

A、发起人未按期召开创立大会

B、公司股东大会同意

C、公司董事会同意

D、公司未按期募足股份【答案】AD

3、有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于有限责任公司的净资产额。（P142）（2009年原制度多选题）

【解释】变更公司形式属于股东会的特别决议。

【例题1·单选题】某有限责任公司注册资本为人民币8000万元，净资产为人民币1亿元，该公司变更为股份有限公司时，根据公司法律制度的规定，折合的实收股本总额不得高于（）。（1999年）

A、1亿元

B、1.2亿元

C、1.5亿元

D、2亿元【答案】A

【例题2·多选题】甲有限责任公司拟变更为乙股份有限公司。根据公司法律制度的规定，下列说法中，正确的有（）。（2009年原制度）

A、甲公司应当召开股东会，并获全体股东一致同意

B、甲公司在变更为乙公司时，不得增加注册资本

C、甲公司在变更为乙公司时，折合的股本总额不得高于公司净资产额

D、乙公司必须承担甲公司的所有债权债务【答案】CD

【解析】（1）选项A：有限责任公司变更公司形式，属于股东会的特别决议，应经代表2/3以上表决权的股东通过（而非全体股东一致同意）；（2）选项C：有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于有限责任公司的净资产额。

4、发起人的义务

（1）股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴，其他发起人承担连带责任。

【相关链接】有限责任公司的股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

【解释】有限责任公司的股东不按照规定缴纳出资的，其他股东不承担连带责任（只有在出资不实的情况下，公司设立时的其他股东才承担连带责任）；但股份有限公司的其他发起人承担连带责任。

（2）股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他“发起人”（不包括认股人）承担连带责任。

【相关链接】有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额：公司设立时的“其他股东”承担连带责任。

（3）公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。

二、股份有限公司的组织机构

（一）股东大会（P143－P144）

1、股东大会的职权（2009年新增）

股份有限公司股东大会的职权与有限责任公司股东会的职权相同。上市公司股东大会还有以下职权：

（1）对上市公司解聘会计师事务所作出决议；

（2）审议上市公司1年内购买、出售重大资产超过上市公司最近一期经审计总资产

30％的事项（股东大会的特别决议）；

（3）审议批准变更募集资金用途事项；

【解释】上市公司改变招股说明书募集资金用途的，必须由股东大会作出决议，董事会不行。

（4）审议股权激励计划；

（5）审议批准下列对外担保行为（“1357规定”）：

①上市公司及其控股子公司的对外担保总额，达到或者超过最近一期经审计“净资产”50％以后提供的任何担保；

②上市公司的对外担保总额，达到或者超过最近一期经审计“总资产”的30％以后提供的任何担保；

③为（借款后）资产负债率超过70％的担保对象提供的担保；

④单笔担保额超过最近一期经审计净资产10％的担保；

⑤上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。

【解释1】上市公司的对外担保总额，达到或者超过最近一期经审计“总资产”的30％以后提供的任何担保，属于股东大会的特别决议，应当由出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

【解释2】上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保，必须由股东大会作出决议。股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。

【例题1·多选题】根据公司法律制度的规定，下列选项中，应当由上市公司股东大会作出决议的有（）。（2005年）

A、对减少注册资本作出决议

B、为控股股东提供担保作出决议

C、决定公司的经营计划和投资方案

D、决定修改公司章程【答案】ABD

【解析】（1）选项B：公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东大会决议；（2）选项C：属于董事会的职权；（3）选项AD：属于股东大会的特别事项。

【例题2·多选题】根据公司法律制度的规定，上市公司的下列事项中，应当由股东大会决议通过的有（）。

A、解聘会计师事务所

B、改变招股说明书募集资金用途

C、更换独立董事

D、修改公司章程【答案】ABCD

【解析】选项D：修改公司章程属于股东大会的特别决议，肯定属于股东大会的职权。

2、股东大会的会议制度

（1）上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的6个月内举行。（2001年综合题）

（2）临时股东大会的召开条件（2003年多选题）

①董事人数不足法定最低人数5人或者不足公司章程规定人数的2/3时；

②公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时（以募集方式设立的股份有限公司，注册资本即为实收股本总额）；

③单独或者合并持有公司有表决权股份总数10％以上的股东请求时；

④董事会认为必要时；

⑤监事会提议召开时。

【例题1·多选题】根据公司法律制度的规定，股份有限公司发生下列情形时，应当召开临时股东大会的有（）。（1999年）

A、董事人数不足公司章程所定人数的1/2时

B、公司未弥补的亏损达到实收股本总额的1/3时

C、持有公司股份5％的股东请求时

D、监事会提议召开时【答案】ABD

【解析】选项A：董事人数不足公司章程所定人数的1/2，肯定不足2/3。

【例题2·多选题】某股份有限公司股本总额为5000万元，董事会有5名成员。根据公司法律制度的规定，下列情形中，该公司应当在2个月内召开临时股东大会的有（）。

A、董事会人数减至4人时

B、未弥补亏损为1000万元时

C、监事会提议召开时

D、持有该公司20％股份的股东请求时【答案】ACD

【解析】（1）选项A：董事会人数减至4人时，低于法定最低人数5人；（2）选项B：公司未弥补亏损尚未达到股本总额的1/3。

【例题3·多选题】甲公司是一家以募集方式设立的股份有限公司，其注册资本为人民币6000万元，董事会有7名成员，最大股东李某持有公司12％的股份。根据公司法律制度的规定，下列各项中，属于甲公司应当在2个月内召开临时股东大会的