案例

案例题复习

一、《读者》杂志社是全国知名的杂志出版单位，其出版发行的《读者》杂志内容丰富，可读性强，在全国非常畅销。《读者》杂志的前身是《读者文摘》，因与美国在我国注册的杂志同名，而于1993年7月改名为读者，并将该名称进行注册公告。同年8月，某出版社借机出版了《读者精华本》，该书不仅采用了《读者》杂志已经注册公告的名称，在封面设计上也采用了与《读者》杂志相同的样式和风格，而且在内容的装帧设计上也与《读者》杂志相同，只是将封面的字体由原版的手写体改为楷体。该书出版后，引起许多与《读者》杂志的忠实读者的误购，许多购买者在阅后发现上当受骗，纷纷向与《读者》杂志社质询或投诉，使与《读者》杂志社的声誉和信誉受到了很大的损害。

1.某杂志社的行为属于哪一类的不正当竞争行为？

2.该类不正当竞争行为的概念、特征是什么？

3.该杂志社可能承担什么性质的法律责任？

二、甲、乙两厂均为某市生产饮料的企业，使用在饮料上的商标分别注册为a 和b。其中甲厂是老企业，乙厂是后起之秀。由于乙厂饮料质优价廉，销路很好，导致甲厂的经济效益下降，甲厂为在竞争中取胜，在该市电视台加大广告宣传力度，广告词中称目前本市有一些厂家生产同类产品，与本厂生产的保健饮料在质量上有根本上差别，系本厂的仿制品，惟有本厂生产的a牌饮料不含化学成分，才是正宗，特提请广大消费者注意，购买保健饮料时请认准a牌商标，谨防受骗上当。甲厂的广告在市电视台播出后，许多经营乙厂保健的客户纷纷找乙厂退货，称其为仿制产品，致使乙厂生产严重滑坡，造成的经济损失难以计算。于是，乙厂向工商行政管理机关反映，要求处理。

1.甲厂行为的性质是什么？

2.该不正当竞争行为的概念是什么？构成要件是什么？

3.乙厂是否有权要求赔偿损失？

4.假设乙厂有权要求赔偿损失，损失额应如何计算？

三、贵州某甲厂生产的“玉叶”牌名称为“千里香”的白酒行销本省及西南地区。该酒自1980年起销售，广告力度较大，在西南各省乡镇、农村都可见到此酒的广告及销售点。此酒物美价廉，在西南农村很受欢迎。该酒的包装装潢是将酒瓶设计成葫芦型，并贴有黑底及金色字体的“千里香”名称，“香”字占据瓶贴1/2面积，极为醒目。

贵州某乙厂从2000年起生产“清玉”牌酒。酒瓶也设计成葫芦型，并贴有黑底金字瓶贴，酒的名称为“久久香”，其中“香”字也占瓶贴的1/2，很是突出。该酒也在西南地区销售。

甲厂向执法部门投诉，诉乙厂行为属假冒仿冒行为。

乙方辩称：

①甲厂生产使用的是“玉叶”商标，乙厂使用的是“清玉”商标，购买者不会误认；

②甲厂商品名称为“千里香”，乙厂商品名称“久久香”，根本不同，没有构成假冒；

③将两种酒摆在一起，细细观察，差别是明显的，所以不能认定为假冒仿冒。

1.乙厂行为是否构成不正当竞争行为?该行为的构成要件是什么?

2．乙厂的辩称是否有法律依据？在对“相同或近似使用”的认定上应根据哪些准则?

3. 假设乙厂有权要求赔偿损失，损失额应如何计算？

五、某市甲、乙两企业均为生产补肾人用药品的企业，使用在药品上的注册商标Ａ和Ｂ。由于乙厂生产的Ｂ牌补肾用药药效明显，且价格低廉，销路很好，导致甲厂的经济效益大幅度下滑。为在竞争中取胜，甲厂在该市电视台上加大广告宣传力度，广告词中称：目前本市有一些厂家生产的同类产品，与我厂的Ａ牌补肾用药在质量上有根本差别，系本厂产品的仿制品，故而在实效上也有本质的区别，本厂生产的Ａ牌补肾用药系正宗产品。此广告播出后，许多不明真相的乙Ｂ牌补肾用药的客户纷纷找乙厂退货，称其为仿制品，致乙厂生产迅速滑坡，造成严重经济损失。

1. 甲厂的行为属于哪种不正当竞争行为？请结合构成要件分析。

2. 乙厂是否有权要求赔偿损失？损失额应当如何计算？

3. 乙厂是否有权要求赔偿损失？

六、某市一肉联厂生产的“回味”牌肉肠口感很好,肉精味美,确有回味无穷之感。（由于其配方独特厂方与工人们均签订了保密协议）此外该厂其他肉制品也十分畅销，长期以来经营状况良好。正因为此,常有一些同行来厂取经。其中一个体户王某多次来厂讨教取经,均被婉言拒绝,但他并不甘心,一定要摸清该厂情况。终于有一天,他与该厂主管技术员梁某取得了联系,多次施以小恩小惠。该技术员也不将王某当作外人了,一次在王某专门请技术员的晚宴上,梁某将该厂制作、经营方面的情况全盘托出。王某如获至宝,按照这些方法制作,并在价格上低于肉联厂，生意果然大有起色,致使肉联厂的生意越来越不景气。

1.肉联厂制作经营方面的信息是否受法律的保护? 为什么？

2.王某的行为合法吗? 为什么?

3.梁某的行为合法吗? 为什么?

七、A 公司与B公司同为某地著名果汁生产厂家，A 公司投入巨资，研制生产出一种新型口味的果汁配方并建立了严密的保护机制，果汁生产上市后大受当地消费者欢迎。为了获得该配方，B公司总经理安排其员工赵某以老乡名义与A公司果汁研发人员梁某接触，两人经常一起喝酒聚餐，一次酒醉之后，赵某趁机发问，套出了该果汁的配方，后B公司也开始生产类似产品，获得了不错的销售业绩。

1.B公司的行为构成不正当竞争行为中的何种类型？为什么？

2.本案中，B公司的行为有可能承担刑事、民事、行政、经济责任，试就所涉

及的法律责任形式选择一种进行评价、分析

八、避风塘公司于1998年经工商行政管理部门注册登记成立，企业名称为“上海避风塘美食有限公司”并经许可开设分店。经批准，避风塘公司及其分店自1999年9月起，制作有“避风塘”内容的店堂牌匾广告和户外广告。德荣唐公司于2001年1月注册登记成立，企业名称为“上海德荣唐美食有限公司”。经工商行政管理部门批准，自2002年8月开设分店，德荣唐公司在门面招牌上，突出使用了“唐人街”、“德荣唐美食”等字样，并在其店堂玻璃窗上，分别印有“避风塘畅饮”、“避风塘料理”等广告语。另外据查，在香港地区，“避风塘”文字代表一类特色风味菜肴的名称。

避风塘公司认为：“避风塘”是本公司名称。德荣唐公司在其招牌、店堂玻璃宣传上擅自使用“避风塘”字样，利用避风塘公司的知名度获取非法利益。这是引人误解的虚假宣传行为，要求德荣唐公司立即停止侵权，赔偿损失。

1.德荣唐公司使用“避风塘”一词，是否侵犯避风塘公司的企业名称权？为什

么？

2. 德荣唐公司使用“避风塘”一词，是否构成虚假宣传的不正当竞争？为什么？

九、甲乙两旅行社都是享有盛名的国家承办境外游客到国内观光的经济组织。2005年，两旅行社均接待海外旅客50万人次，经济效益不相上下。2008年上半年，甲旅行社以高薪为条件，致使乙旅行社海外部1 5名工作人员全部辞职，转入甲旅行社工作。甲旅行社为此成立海外旅行二部，该15名原乙旅行社工作人员在转入甲旅行社时将自己业务资料、海外业务单位名单都带入甲旅行社。2008年全年，两旅行社的业务均发生很大变化，甲旅行社的海外游客骤然上升，效益

大增，而乙旅行社业务受到极大影响，造成较大经济损失。

1.甲旅行社的行为是否构成不正当竞争？如是，应属哪种不正当竞争行为？为什么？

2.对甲旅行社是否应进行法律制裁？如何制裁?

十、YL和MN均为生产牛奶和奶粉的大型企业，相互视为竞争对手。通过营销团队的策划，MN公司聘请记者撰写文章，捏造YL公司牛奶奶源不合格，并在奶粉中添加化学制剂，能造成儿童性早熟的事实，并聘请网络推手在网络上对YL公司进行大肆网络攻击。造成了消费者的普遍恐慌，纷纷对YL公司产品进行退货，给YL公司造成巨大经济损失。

1.MN公司行为的性质是什么？为什么？

2.YL公司是否有权要求经济赔偿？赔偿额如何计算？

参考答案

一、

1.某杂志社的行为属于商业混同行为。

2．商业混同行为是指经营者采用欺骗手段从事市场交易，使自己的商品或服务与特定竞争对手的商品或服务混淆，造成或足以造成购买者误认误购的不正当竞争行为。

商业混同行为的特征：行为主体是经营者；经营者采用欺骗手段从事市场竞争，冒充特定竞争对手的产品或服务；经营者的主观心理状态极可能是故意，也可能是过失。

3．行政责任；民事责任；刑事责任

二、

1. 甲厂行为的性质是商业诋毁行为。

2. 商业诋毁行为是指从事生产、经营活动的市场主体为了占领市场，针对同类竞争对手，故意捏造和散布有损其商业信誉和商品声誉的虚假信息，以削弱其市场竞争能力，使其无法正常参与市场交易活动，从而使自己在市场竞争中取得优势地位的行为。

构成要件：主体是经营者；主观方面经营者从事诋毁商誉的行为是出于竞争的目的，在主观上通常具有故意；客观上，经营者必须“捏造、散布了虚伪事实”；实际损害了或可能损害竞争对手的商誉。

3. 有权要求赔偿损失。

4. 被侵害的经营者乙厂的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因欺骗性交易行为所获得的利润，并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。

三、

1.乙厂的行为属于仿冒知名商品特有名称、包装、装潢的行为。

该行为的构成要件是：首先，被仿冒的商品必须是知名商品。“千里香”酒，在特定地区深受欢迎，属于知名商品。其次，被仿冒的名称、包装、装潢须为知名商品所“特有”。“千里香”的名称、瓶呈葫芦型及突出的“香”字都属与通用名称、包装、装潢不同的“特有”。

2.乙厂的辩称没有法律依据。

根据主要部分和整体印象来判断及异时异地隔离观察是认定时的准则，乙厂的商品的外型及瓶贴的主要部分和整体印象在外观上、内容上、观念上都使消费者容易误认，实际交易中消费者不可能将两个商品放在一起仔细辨认。

3.按被侵害的经营者乙厂的实际损失赔偿，被侵害的经营者乙厂的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因欺骗性交易行为所获得的利润并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。

五、

1. 甲厂构成商业诋毁行为。

本案属于商业诋毁行为的构成要件：行为主体是经营者,本案甲厂符合此要件；主观方面本案是甲厂典型的故意；客观方面经营者甲厂实施了捏造、散布了虚伪事实，并造成了损害后果；侵害客体具有双重性即乙厂商誉和竞争秩序。2. 乙厂可以要求赔偿损失。

根据《反不正当竞争法》第20条的规定：给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权行为所获得的利润，并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。

3. 商业诋毁行为《反不正当竞争法》未规定行政责任。民事责任即《反不正当竞争法》第20条的规定。刑事责任即《刑法》规定的损害商誉罪。

六、

1. 肉联厂制作经营方面的信息受法律的保护。

因其经营信息是商业秘密, 商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本案中肉联厂制作经营方面的信息具备商业秘密的特征故法律应当予以保护。

2. 王某的行为违反了《反不正当竞争法》，其行为属于违法行为。

根据《反不正当竞争法》第10条的规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。”王某在本案中是运用利诱的手段，侵犯了肉联厂的“回味”肉肠的生产的商业秘密,而加工制作等方面的信息为商业秘密,应当受到法律的保护。

3. 梁某的行为违法。

因为《反不正当竞争法》第10条的规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。”梁某违反了约定。

七、

1. 侵犯商业秘密。《反不正当竞争法》第十条规定经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗窃利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；本案中，Ｂ公司以其他不正当手段获取权利人的商业秘密，违反了《反不正当竞争法》第十条的规定，应当认定为侵犯商业秘密。

2. 根据《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十七条

确定反不正当竞争法第十条规定的侵犯商业秘密行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯专利权的损害赔偿额的方法进行；确定反不正当竞争法第五条、第九条、第十四条规定的不正当竞争行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯注册商标专用权的损害赔偿额的方法进行。

故本案中，Ａ公司可对Ｂ公司提起侵权之诉，在确定赔偿数额时，可以参照《专利权法》第六十条及《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第二十一条的规定，请求法院结合实际情况，在5千-5万元之间确

定赔偿数额。同时Ａ公司也可主张将其因调查、制止侵权所支付的合理费用计算在赔偿数额范围内。

八、

1. 不侵犯避风塘公司的企业名称权。案例中，德荣唐公司没有把“避风塘”一词作为自己企业的字号，只是在橱窗玻璃的宣传中使用了该词，而该词具有“一种烹调方法及菜肴的通用名称”的含义，使用的显著性也没有超过自身企业字号，客观上不足以造成消费者对不同企业的混淆和误认。

2. 不构成不正当竞争。《不正当竞争法》第9条规定：经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作惩罚、性能、用途、生产者、有效期、产地等作引人误解的虚假宣传。案例中，德荣唐在店堂布置和提供餐饮服务时，使用“避风塘料理”等文字广告宣传，是在向消费者说明菜肴的风味，不是对其菜肴的质量、制作成分、性能等作引人误解的虚假宣传，因此不构成利用广告虚假宣传的不正当竞争行为。

九、

1. 甲旅行社的行为构成了不正当竞争，属于侵犯他人商业秘密的不正当竞争行为。因为乙的工作人员是乙的商业秘密的知情人员，根据法律规定和合同约定，负有保守该商业秘密的义务，但是他们接受甲旅行社的高薪聘用，将乙的商业秘密(业务资料、客户名单)带入甲旅行社并允许甲使用这些秘密。甲旅行社虽然不是负有保密义务的一方，但是其作为第三人，利用了乙的这些商业秘密。根据《反不正当竞争法》第10条的规定，“第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。故甲的行为构成了侵犯他人商业秘密的不正当竞争的行为。

2. 对甲旅行社的行为应当进行法律制裁。首先，根据《反不正当竞争法》第25条的规定，对于甲旅行社侵犯乙旅行社商业秘密的行为，监督检查部门应当责令停止违法行为，并依法对其处以罚款。其次，作为被侵害者的乙旅行社，可以向人民法院提起诉讼，要求甲旅行社赔偿因其侵权而造成的自己的损失。再次，乙旅行社还可以根据《合同法》的相关规定起诉受甲旅行社高薪聘用的原自己的工作人员，要求其赔偿自己的损失。

十、

1. MN公司就是一种商业诋毁的不正当竞争行为。MN公司和YL公司为同类商品的生产者，存在竞争关系，通过捏造、散布虚假事实的不正当手段，侵害了YL 公司的商业信誉。

2. YL公司商誉受损，有权要求赔偿。赔偿额可以按YL公司的产品销量下降、退货受到的损失，以及为调查所指出的合理费用和恢复商誉付出的必要费用。如果损失难以计算，可以按MN公司在侵权期间获得的利润为赔偿范围。