思修课法律部分的知识要点

刑法

概念：刑法是统治阶级为了维护其阶级利益和统治秩序，根据自己的意志，以国家的名义颁布的，规定什么行为是犯罪，犯了什么罪以及适用何种刑罚的法律规范的总称。

特征：刑法所保护的社会关系的范围更加广泛；刑法的强制性最为严厉。

刑法的基本原则：

一、罪刑法定原则：没有离开过罪名的犯罪，没有离开犯罪构成的犯罪。

二、罪刑相当原则：是指犯罪社会危害性程度及应负刑事责任的大小，是决定刑罚轻重的主要依据，重罪重罚、轻罪轻罚、无罪不罚、罪刑相当。

三、适用刑法一律平等原则：是指对于任何人犯罪，不论其社会地位、民族、种族、性别、职业、宗教信仰、财产状况如何，，在适用刑法上一律平等，任何人都不得有任何超越法律的特权。包括：定罪上一律平等，量刑上一律平等。

犯罪

犯罪的概念：一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪。

犯罪的特征：犯罪是危害社会的行为，即具有一定的社会危害性。犯罪是触犯刑律的行为，即具有刑事违法性。犯罪是应当受刑罚处罚的行为，即受罚性。

犯罪的构成：客体、客观方面、主体、主观方面

一、犯罪客体

（一）概念刑法所保护而被犯罪所侵犯的社会关系。

（二）犯罪客体的类型：简单客体和复杂客体、物质客体和非物质客体。

（三）犯罪客体与犯罪对象

犯罪对象是指刑法分则条文规定的犯罪行为所作用的客观存在的具体人或者具体物

犯罪客体决定犯罪性质，而犯罪对象则未必。

犯罪客体是任何犯罪的构成要件，而犯罪对象仅是某些犯罪的构成要件。

任何犯罪都会使犯罪客体收到损害，而犯罪对象则不一定受到损害。

二、犯罪客观方面

（一）犯罪客观方面的概念：对刑法所保护的社会关系造成客观损害的外在事实特征。

（二）犯罪客观方面的构成:危害行为作为、不作为、持有；危害结果。

（1）危害行为

含义：在客观上是人的身体动静。在主观上是基于行为人的意志或意志支配下的身体动静。在法律上是对社会有害的身体动静

危害行为的表现形式：作为，行为人以身体活动实施的违反禁止性规范的危害行为。不作为，行为人负有实施某种行为的特定法律义务，能够履行而不履行的危害行为。持有，行为人对特定物品（毒品、盗窃工具、攻击性武器）进行事实上和法律上的支配、控制。

不作为的成立条件：行为人负有实施某种行为的特定法律义务、行为人有能力履行特定法律义务、行为人没有履行特定法律义务。

（2）危害结果

危害结果的含义：广义的危害结果，指的是行为人的危害行为所引起的一切对社会的损害事实。狭义的危害结果，仅指作为犯罪构成要件的结果。

危害结果的特征：客观性、因果性、侵害性。

三、犯罪主体：自然人犯罪（按刑事责任能力分为刑事责任年龄、精神障碍和身体缺陷）、单位犯罪

四、犯罪的主观方面：必要要素：罪过（故意—直接、间接；过失：过于自信、疏忽大意）选择要素：犯罪目的

（一）犯罪主观方面的含义

指犯罪主体对自己实施的危害行为及其危害社会的结果所持的心理态度。包括罪过（犯罪的故意或过失）以及犯罪的目的这两种因素。

（二）犯罪故意

1.犯罪故意的含义

明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果的发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。

2.犯罪故意的类型

间接故意的情形：一种是追求某一个犯罪目的时，放任另一个危害结果的发生。

一种是行为人追求一个非犯罪的目的而放任某种危害结果的发生

突发性的犯罪，不计后果，放任严重后果的发生。

犯罪故意的类型：直接故意和间接故意。

（三）犯罪过失

1.犯罪过失的含义：行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生了危害结果的，是过失犯罪。

2.犯罪过失与间接故意的区别：间接故意放任结果发生；过失不希望结果发生。

3.犯罪过失的类型

过于自信的过失的定义：是指行为人预见到了自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生这种结果的心理态度。

过于自信的过失的特征：认识上，行为人预见到了自己的行为可能发生危害社会的结果。如果行为人根本没有预见到，那么就属于疏忽大意的过失或者意外事件。

意志上，行为人之所以在预见到行为可能发生危害后果的情况下依然实施行为，是轻信能够避免危害结果的发生。所谓轻信，就是说行为人过高地估计了自身和环境的有利因素，认为可以避免结果的发生。

疏忽大意的过失的定义：是指行为人应当预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生这种结果的心理态度。

疏忽大意的过失的特征：一是行为人应该预见到自己的行为可能发生危害社会的结果。所谓“预见”，是指行为人在行为时负有预见到行为可能发生危害结果的义务。这是疏忽大意的过失和意外事件的区别所在。二是行为人由于疏忽大意，而没有预见到自己的行为可能发生危害社会的结果。

正当行为

一、正当行为

（一）含义

客观上造成一定的损害后果，形式上符合某些犯罪客观要件，但实质上不具备社会危害性，也不具备刑事违法性。形式上：具备某种犯罪的构成要件，具有一定的损害。实质上，不具备犯罪客体、犯罪主体和犯罪的主观方面。

（二）类型：正当防卫、紧急避险、自救行为。

（三）意义

有利于理解犯罪的本质特征，更好地区分罪与非罪的界限。

有利于保障公民充分行使法定权利，履行法定义务，促进社会的稳定和发展有利于鼓舞人民群众积极地与各种违法犯罪行为作斗争，培养广大公民顾全大局的意识。

二、正当防卫

（一）含义：为了使国家公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未超过必要限度的行为。

（二）正当防卫的成立条件

1.防卫意图

不具有防卫意图的行为：防卫挑拨：故意挑衅、引诱对方实施不法侵害，而后借口防卫加害对方。

相互的非法侵害。为保护非法利益而实施防卫。

2.防卫起因：必须有不法侵害存在、不法行为必须是违法行为、不法行为的存在必须有现实性。

3.防卫对象：正当防卫的对象只能是不法侵害者本人

对实施侵害行为的未达到刑事责任年龄的未成年人或无责任能力人，可否进行正当防卫？

4.防卫时间：不法侵害已经开始并且尚未结束的阶段。

下列两种行为不属于正当防卫：事先防卫，是一种“先下手为强”的非法侵害。

事后防卫。不法侵害活动已经结束，侵害行为或其导致的危险状态已不能通过防卫来制止或排除

如何判断不法侵害活动已经结束?侵害者自动终止不法侵害行为;侵害者已经丧失侵害能力;不法侵害者已经被制服;侵害行为已实施完毕，危害结果已经发生，无法挽回。

5.防卫限度：防卫行为的性质、手段、强度及造成的损害不超过不法侵害的性质、手段、强度。

虽然超过了不法侵害的性质、手段、强度，但实际上造成的损害不算重大。

三、紧急避险

（一）含义：为了使国家公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危害，不得已而采取损害另一较小利益的行为。

（二）意义

有利于鼓励公民在必要的情况下，通过损害较小合法权益的手段，来保全较大的合法权益。

有利于培养广大公民顾全大局、互助友爱的思想。

（三）紧急避险的成立条件

1.避险意图：保护合法利益免受正在发生的危险。

2.避险起因

只有在合法利益遭遇危险时，才可以实施紧急避险，危险的主要来源有四：人的行为，而且必须是危害社会的违法行为。对于合法行为，不能实行紧急避险。自然界的力量，例如火灾、洪水、狂风、大浪、山崩、地震等等。来自动物的侵袭，例如牛马践踏、猛兽追扑等。在以上原因对国家、公共利益和其他合法权利造成危险的情况下，可以实行紧急避险。

3.避险时间：只能在危险已经出现而又尚未结束这一时间条件下。

4.避险对象：第三方的合法权益，要比所保全的合法权益次要，而它的牺牲的确也可以换来较大利益的安全。衡量权益大小的标准：人身权利大于财产权，人身权中生命权为最高权力。

5.避险限度

避险限度是关于如何选择避险对象的问题。紧急避险所造成的损害必须小于所避免的损害。

（四）紧急避险造成损失的责任承担

“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任或者承担适当的民事责任。因紧急避险采取的措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的民事责任。”——《民法通则》第129条

四、自救行为

民法

民法的概念：民法是调整平等主体间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。

民法的特征：民法调整的财产关系和人身关系是平等主体间的关系。民法调整的是平等主体之间的财产关系。民法调整的是平等主体之间的人身关系

民事主体的含义：民事主体即我们通常所说的“民法上的人”。民法上的人即是那些有资格参与民事法律关系，享有民事权利并承担义务的人。民事法律关系是人与人进行民事活动而产生的社会关系。这里所指的“人”，既包括自然人，也包括法人。

（一）自然人

1、自然人的概念：公民，是指具有一国国籍的人。自然人，是指因出生而获得生命的人类个体。自然人不仅包括公民，还包括外国人、无国籍人。我国的民事主体既包括我国公民，也包括外国人、无国籍人。自然人与法人具有对应性。自然人反应的是人的自然属性，法人反映的是法律拟制的人。

2、民事权利能力，是法律赋予公民享有民事权利和承担民事义务的资格。

民事权利能力具有法定性、广泛性、与人身不可分离和不可转让性。

民事权利能力的取得：民法通则第6条规定：公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。第7条规定：公民的民事权利能力一律平等。

何为出生：是与母体完全分离，而能完全独立呼吸，拥有了生命。不管他脐带是否被剪断，是否已经发出了哭声。何为死亡：原则上以心脏停止跳动作为判断标准。

民事权利能力的终结：死亡、宣告死亡。

宣告死亡概说：人的权利能力在他死亡后终止。但人失踪，离开其住所居所，生死不明，则与其有关的权利义务，如财产的管理或继承、配偶的婚姻等，将无法确定。这种状态如果长期持续下去，对于利害关系人及社会都有不利影响。民法于是设置了宣告死亡制度，即自然人失踪达一定期间，得由利害关系人向法院申请宣告死亡，使之发生与真实死亡同等的法律效果。

宣告死亡要件：1 必须有失踪人，不能证明其人是生存还是死亡。2 失踪达到一定时期，下落不明满四年；或因意外事故下落不明，从事故发生日算起满两年；战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争终结之日起计算,满四年。3 利害关系人申请，申请人包括（1）配偶；（2）父母、子女；（3）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；（4）其他有民事权利义务关系者。

宣告死亡的效力范围：宣告死亡的效力，仅限于以其住所为中心的私法关系，趋于消灭，并非要置之于死地，剥夺其权利能力。

死亡宣告是私法上的制度，并不产生公法上的效果，因此当事人公法上的权利并不因死亡宣告而受影响。

失踪人归来前后的法律关系：1 前：一旦被宣告死亡，继承即行开始；后：继承人应当返还原物；如果原物不存在，可适当给以补偿。2 前：死亡宣告后，配偶即可再婚。后:配偶没有再婚的，撤销死亡宣告后，其婚姻关系自动恢复；配偶已经再婚的，即根据配偶意愿决定。3 前：死亡宣告后，失踪人对其未成年子女丧失法定代理人地位，由其配偶一方行使法定代理权。后：子女有了新收养人，新成立的收养行为不受影响；倘若新收养人与被收养人一致同意恢复原状，则尊重其意愿。

3、民事行为能力

含义：民事行为能力，是指公民亲自进行民事行为以取得民事权利和承担民事义务的能力或资格。

民事权利能力和民事行为能力并不一致。前者人皆有之，而后者则需要具备一定的条件，即个人对其行为具有相应的认识和判断能力。

民事行为能力的分类标准：年龄、精神状态。

行为能力制度：1 完全民事行为能力：1）18周岁以上的公民；（2）16周岁以上不满18周岁，以自己的劳动收入为主要生活来源的。2 限制民事行为能力：10周岁以上的未成年人。可进行与他的年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得其法定代理人同意。3 无民事行为能力：（1）不满10周岁的未成年人，由他的法定代理人代理民事活动。；（2）不能完全辨认自己行为的精神病人，可以进行与其精神状况相适应的民事活动。

4、民事法律行为

含义：民事行为是指民事主体设立、变更或终止民事权利和民事义务的合法行为。

民事行为的特征：民事法律行为的目的是设立、变更或终止一定的民事权利、民事义务。民事法律行为，以民事主体的意思表示为要素。

民事行为的生效要件：1 当事人（完全民事行为能力、限制民事行为能力）。2 意思表示（意思与表示是否一致、自由与否）。3 不违反法律或社会公共利益。

无效民事行为：无民事行为能力人实施的民事行为；限制行为能力的人依法不能独立实施的民事行为；受欺诈实施的民事行为；受胁迫实施的民事行为；因他人趁人之危而被迫实施的民事行为；恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的民事行为；违反法律和社会公共利益的行为。

民事权利：物权、债权、人身权

物权：自物权（占有、使用、收益、处分）、他物权

财产所有权：是指财产所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益、处分的权利。

所有权最核心的内容是财产所有人对财产的支配权即处分权。

财产所有权种类：占有、使用、收益、处分权（包括消费和转让）。

典权：出典的方式，交由乙（典权人）长期使用，由典权人付给甲（出典人）一笔差不多等于卖价的金额（典价）。典权人就能够占有出典人的不动产而取得使用和收益的权利。

典期届满出典人退回典价，取回原物。过期不取者，房屋依法转为典权人所有。

抵押权：所有权并没有发生转移。

质权：甲跟乙借一千块钱，把笔记本电脑放在乙那里作为担保，所有权发生了转移。甲到期不还钱，乙有权请求法院把笔记本卖了还钱，这叫质权。

人身权：民事主体依法享有的，与特定人身不可分离的，无直接财产内容的民事权利。

特征：与权利主体的人身紧密联系，不可分离、不具有直接的财产内容、人身权是绝对权，所有人都不得侵犯人身权种类：人格权（1）生命健康权；（2）姓名权、名称权；（3）肖像权；（4）名誉权、荣誉权；（5）隐私权；身份权（（1）配偶权；（2）亲属权；（3）监护权）

债权：是一方当事人请求特定的另一方当事人为特定行为的民事权利。例如：合同当事人有请求对方付款或交货的权利；一个人的人身和财产遭受他人的非法侵害，法律要求加害人承担赔偿责任，即受害人有请求加害人支付损害赔偿金的权利。

债的发生与消灭：

债的发生：1 因侵权行为而发生的债。侵权行为是指不法侵害他人合法利益的行为。实施侵害行为的人有义务赔偿受害人的损失，受害人有权请求侵害人赔偿，侵害人和受害人之间形成侵权之债。2 因不当得利产生的债：不当得利是因为使他人遭受损失而获得的利益。不当得利的取得，不是由于受益人针对受害人而为的违法行为，而是由于受害人或第三人的疏忽、误解或过错造成的。受害人有权要求受益人返还不当得利，受益人有义务返还不当得利。3 因无因管理产生的债无因管理，是指在没有法定或约定义务的情况下，为避免造成自己或他人的损失，主动管理他人事务或为他人提供服务的行为。管理他人事务的人，称为管理人；事务被管理的人，称为受益人。无因管理发生后，管理人有权要求受益人偿付因管理事务支出的费用，受益人则有义务偿还该费用。4 订立合同。

债的消灭：1 债务因履行而消灭：一手交钱，一手交货。欠债还钱，天经地义。2 债务因提存而消灭。

你曾经欠某人50000元，到了还款日期，但找不到他，如果不还，就可能增长利息，那么，你可以将该款提存。具体办法是将该50000元交到公证机关，由公证机关证明你已经按时归还他。等他出现后再由公证机关负责给他。3 债务因抵消而消失。4 债务因免除而消失。5 债务因混同而消失。继承：甲欠乙债务，没有清偿，后甲死亡，乙为继承人。此时乙在继承财产的同时继承了甲的债务，于是债权债务归于同一人，债务消失。兼并：甲公司欠乙公司债务，没有清偿，后乙公司将甲公司兼并。此时债权债务关系就变成了：甲公司的继承人乙公司欠乙公司债务，债权债务归于同一人，债务消失。

民事责任

含义：是民事法律责任的简称，它是民事违法行为人依法所必须承担的法律后果。

特征：与刑事责任的共性：违法性、受罚性；与刑事责任的差异：违反的是民法、受罚的主要内容是财产。

民事责任的类型：违反合同的民事责任：一方或双方当事人因过错未能履行或未能完全履行合同而应承担的民事责任。侵权的民事责任：侵权行为人对其违法行为造成他人人身或财产的损害应承担的法律责任

民事责任的构成要件：主观过错——违法行为——因果关系——损害事实

适用举证责任倒置的侵权案件：因产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼；高度危险作业致人损害的侵权诉讼；因环境污染引起的损害赔偿诉讼；建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼；饲养动物致损害的侵权诉讼；有关法律规定由被告承担举证责任的诉讼。

侵权民事责任与违约民事责任：前者一般承担财产责任和非财产责任、后者一般承担财产责任……

侵权民事责任与犯罪：前者可和当事人协商、后者通过司法程序解决……

姻生活中的法律

动荡的婚姻:

一、动荡的原因

工业化和知识经济的发展使得大量女性就业，至少在许多工作岗位上可以毫不逊色，甚至比男子更为出色地创造财富。

避孕的简便和医疗的进步使妇女不再为频繁的生育或怀孕所累；

小家庭，不再是联合家庭或扩大家庭

家务劳动的社会化和电气化，使妇女在一定程度上从繁重的家务中解脱出来；

教育的普及，子女在生命不同阶段可以进入幼儿园、小学、中学、大学，一定程度上分担了父母的抚养责任。社会交往和流动的增加，以及由此带来的各种选择和再选择（包括配偶之选择）的增加

二、动荡的表现

传统婚姻的功能:生育功能、生产功能（男主外女主内）、社会保障功能、情感和性需要。

现代婚姻的功能：生的动力不足、育的功能弱化、家务劳动电气化、社保功能社会化

三、婚姻动荡的后果

孩子的养育、对不想离婚的一方的打击。

婚姻的解除：

婚姻解除的方式：协议离婚、诉讼离婚。

婚姻能否解除的判断标准：感情破裂说。1980年的《婚姻法》规定：“男女一方要求离婚的，可由相关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。”这是第一次在法律上规定：感情确已破裂，是准予离婚的保证。这一法定离婚标准的确立，是我国离婚制度建设的重要发展。

夫妻感情确已破裂归纳为十四种情形：其中有五条属于本应禁止结婚或本身就是违法婚姻的情况：例如一方患有法定禁止结婚的疾病；一方欺骗对方，或者在结婚登记时弄虚作假，欺骗《结婚证》的；包办，买卖婚姻的；婚前隐瞒了精神病，婚后久治不愈的。有四条属于一方过错行为或违法犯罪行为，例如：一方与他人通奸，非法同居；一方重婚；一方被判长期徒刑；一方好逸恶劳，有赌博等恶习，不履行家庭义务，屡教不改。

另外五条为其他情形：受对方虐待、遗弃，或者受对方亲属虐待；一方下落不明满两年，对方起诉离婚的；前缺乏了解，草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活的；因感情不和分居已满三年，确无和好之可能的；或者经人民法院判决不准离婚后又分居满一年的。因其他原因导致夫妻关系确已破裂的婚姻2001年的婚姻法一方面维持了感情破裂说，另一方面也把“婚姻关系破裂”的一些情况结合进来，采用举例的方式例举了5条准予离婚的法定理由。《婚姻法》第32条规定：“男女一方要求离婚的，可由相关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。”人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。

有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：重婚或有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；因感情不和分居满两年的；其他导致夫妻感情破裂的情形。

离婚的财产分割：双轨制：法定制，是指法律明文确定的夫妻财产制形式；约定制，是指法律允许夫妻双方以协议的方式确定使用的财产制形式。如果婚姻当事人之间未订立关于财产的约定，或其约定无效，则适用法定夫妻财产制。婚前财产公证：是指公证机关依法对将要结婚的男女双方，就各自婚前财产和债务的范围、权利归属问题所达成的协议的合法性、真实性给予证明的活动。包括两种形式：未婚夫妻在结婚登记前达成协议，办理公证；夫妻双方在婚姻关系存续期间达成协议，办理公证。

三元制：规定了哪些属于夫妻共同财产、规定了哪些属于夫妻一方个人特有财产、完善了夫妻约定财产制度夫妻在婚姻关系存续期间所得的五种财产，归夫妻共同所有：工资、奖金、生产、经营的收益、知识产权的收益、继承或赠与所得的财产（但一方单独继承或获赠的财产除外）、其他应当归共同所有的财产。

哪些属于夫妻一方个人特有：一方的婚前财产；一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；遗嘱或赠与合同中确定只归夫妻一方的财产；一方专用的生活日用品；其他应当归属一方的财产。

夫妻约定财产制：夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应采取书面形式。采用约定财产制的，夫妻中一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。