2019强化讲义刑法-第23节-破坏社会主义市场经济秩序罪(1)-陈永生

第十九章破坏社会主义市场经济秩序罪第十九章破坏社会主义市场经济秩序罪

第一节生产销售伪劣商品罪

一、本节所有犯罪都可由单位构成。

展开一点：本章最前面两节以及最后两节（侵犯知识产权罪和扰乱市场秩序罪）所有犯罪均可由单位构成。

二、法条竞合问题：就是生产销售一般伪劣产品罪与和生产销售特殊伪劣产品罪的关系。

（一）构成犯罪的条件：

生产、销售伪劣商品罪一节共九个罪名。这九个犯罪构成犯罪的条件如下：

1．一般罪名：

生产、销售伪劣产品罪：是数额犯，销售额达到5万元以上构成犯罪，伪劣产品未销售，查处的价值金额达15万元的，也以犯罪论处，定未遂。

2．特殊罪名：

（1）行为犯两个：生产、销售有毒、有害的食品罪，生产、销售假药罪（《刑法修正案（八）》将本罪由危险犯修改为行为犯）。

（2）危险犯两个：生产、销售不符合安全标准的食品罪（《刑法修正案（八）》修改），生产销售不符合标准的医用器材罪。

（3）结果犯四个：生产、销售劣药罪，生产、销售不符合安全标准的产品罪，生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪，生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪。

（二）法条竞合的处理：

1．生产销售八种特殊伪劣产品之外的其他产品，销售额达到5万元以上的，构成生产销售一般伪劣产品罪；未达到5万元以上的，不构成犯罪。

2．生产销售八种特殊伪劣产品，不一定构成生产销售特殊伪劣产品罪，可能存在三种情况：

（1）符合某种特殊伪劣产品罪的成立要件，销售额没有达到5万元以上的，构成该种特殊伪劣产品罪。

（2）不符合某种特殊伪劣产品罪的成立要件，销售额达到了5万元以上的，构成生产销售一般伪劣产品罪。

（3）既符合某种特殊伪劣产品罪的成立要件，同时销售额又达到了5万元以上，同时构成生产销售一般伪劣产品罪以及某种特殊伪劣产品罪的，择一重罪处罚。

（14年）58．关于生产、销售伪劣商品罪，下列哪些判决是正确的？

A．甲销售的假药无批准文号，但颇有疗效，销售金额达500万元，如按销售假药罪处理会导致处罚较轻，法院以销售伪劣产品罪定罪处罚

【答案】ACD

三、实施本节之罪，同时构成假冒注册商标、假冒专利、侵犯著作权、虚假广告、非法经营、非法行医、非法采供血等犯罪的，属想象竞合犯或牵连犯，择一重罪处罚。

（12年）甲加盟后，明知伪劣的“一滴香”调味品含有害非法添加剂，但因该产品畅销，便在“一滴香”上贴上赵氏调味品的注册商标私自出卖，前后共卖出5万多元“一滴香”。（事实三）

88．关于事实三的定性，下列选项正确的是：

A．在“一滴香”上擅自贴上赵氏调味品注册商标，构成假冒注册商标罪

B．因“一滴香”含有害人体的添加剂，甲构成销售有毒、有害食品罪

C．卖出5万多元“一滴香”，甲触犯销售伪劣产品罪

D．对假冒注册商标行为与出售“一滴香”行为，应数罪并罚

【答案】ABC

四、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2013〕12号，2013年5月2日，最高人民法院、最高人民检察院联合发布）的重要规定：

1．以下情形定生产、销售有毒、有害食品罪

（1）在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。

（2）在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，使用禁用农药、兽药等禁用物质或者其他有毒、有害物质的，以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。

（3）在保健食品或者其他食品中非法添加国家禁用药物等有毒、有害物质的，以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。

2．以下情形定生产、销售不符合安全标准的食品罪定罪

（1）在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，违反食品安全标准，超限量或者超范围滥用食品添加剂，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，以生产、销售不符合安全标准的食品罪定罪处罚。

（2）在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，违反食品安全标准，超限量或者超范围滥用添加剂、农药、兽药等，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，以生产、销售不符合安全标准的食品罪定罪处罚。

（16年）57．关于生产、销售伪劣商品罪，下列哪些选项是正确的？

A．甲既生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害，同时又生产、销售假药的，应实行数罪并罚

B．乙为提高猪肉的瘦肉率，在饲料中添加“瘦肉精”。由于生猪本身不是食品，故乙不构成生产有毒、有害食品罪

C．丙销售不符合安全标准的饼干，足以造成严重食物中毒事故，但销售金额仅有500元。对丙应以销售不符合安全标准的食品罪论处

D．丁明知香肠不符合安全标准，足以造成严重食源性疾患，但误以为没有毒害而销售，事实上香肠中掺有有毒的非食品原料。对丁应以销售不符合安全标准的食品罪论处【答案】ACD

（14年）58．关于生产、销售伪劣商品罪，下列哪些判决是正确的？

B．甲明知病死猪肉有害，仍将大量收购的病死猪肉，冒充合格猪肉在市场上销售。法院以销售有毒、有害食品罪定罪处罚

C．甲明知贮存的苹果上使用了禁用农药，仍将苹果批发给零售商。法院以销售有毒、有害食品罪定罪处罚

【答案】ACD

（13年）58．关于生产、销售伪劣商品罪，下列哪些选项是正确的？

A．甲未经批准进口一批药品销售给医院。虽该药品质量合格，甲的行为仍构成销售假药罪

B．甲大量使用禁用农药种植大豆。甲的行为属于“在生产的食品中掺入有毒、有害的非食品原料”，构成生产有毒、有害食品罪

C．甲将纯净水掺入到工业酒精中，冒充白酒销售。甲的行为不属于“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料”，不成立生产、销售有毒、有害食品罪D．甲利用“地沟油”大量生产“食用油”后销售。因不能查明“地沟油”的具体毒害成分，对甲的行为不能以生产、销售有毒、有害食品罪论处

【答案】AB

第二节走私罪

一、本节犯罪均可由单位构成。

二、走私普通货物、物品罪与走私特殊物品罪（9个）的界限：

主要是对象不同。但是：

走私贵重金属罪、走私文物罪：仅指走私出境的行为，将这两类物品走私进境的，按走私普通货物、物品定罪。

走私废物罪：仅指走私进境的行为，走私出境以走私普通货物物品定罪。

（04单选）A．甲违反海关法规，将大量黄金运输进境，不予申报，逃避关税。甲的行为成立走私贵重金属罪（错）

三、一罪与数罪问题：

1．按一罪处理的情形：武装掩护走私的，从重处罚，不并罚。

2．以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪与妨害公务罪并罚。

注意：暴力、威胁方法抗拒缉毒的，不并罚。

（11年）11．关于走私犯罪，下列哪一选项是正确的？

D．丁走私武器时以暴力抗拒缉私。此情形属于牵连犯，从一重罪论处

【答案】A

3．在走私的普通货物、物品中藏匿武器弹药、核材料、假币、文物、贵重金属、淫秽物品、毒品等国家限制或禁止进出口的货物、物品，以实际走私的货物、物品定罪处罚；构成数罪的，实行数罪并罚。

（16年）54．关于罪数，下列哪些选项是正确的（不考虑数额或情节）？

B．乙走私毒品，又走私假币构成犯罪的，以走私毒品罪和走私假币罪实行数罪并罚【答案】BD

四、重点注意以下犯罪：

（一）走私普通货物物品罪：偷逃应缴税款达10万元以上才构成犯罪。

（二）走私武器弹药罪：

1．必须是走私真的武器弹药，走私管制刀具、仿真枪支，以走私国家禁止进出口的货物、物品罪定罪处罚。

2．走私枪支散件，构成犯罪的，以走私武器罪定罪处罚。

3．走私弹头、弹壳的定罪：

（1）走私各种弹药的弹头、弹壳，构成犯罪的，以走私弹药罪定罪处罚。

（2）走私报废或者无法组装并使用的各种弹药的弹头、弹壳，构成犯罪的，以走私普通货物、物品罪定罪处罚；属于废物的，以走私废物罪定罪处罚。

（三）走私淫秽物品罪：必须以牟利或传播为目的。

（四）实施走私犯罪，具有下列情形之一的，应当认定为犯罪既遂：

1．在海关监管现场被查获的；

2．以虚假申报方式走私，申报行为实施完毕的；

3．以保税货物或者特定减税、免税进口的货物、物品为对象走私，在境内销售的，或者申请核销行为实施完毕的。

（17年）61．关于毒品犯罪，下列哪些选项是正确的？

B．乙随身携带藏有毒品的行李入关，被现场查获，构成走私毒品罪既遂

【答案】ABCD

（15年）61．下列哪些行为（不考虑数量），应以走私普通货物、物品罪论处？

A．将白银从境外走私进入中国境内

B．走私国家禁止进出口的旧机动车

C．走私淫秽物品，有传播目的但无牟利目的

D．走私无法组装并使用（不属于废物）的弹头、弹壳

【答案】AD