国际经济争议解决法律制度

第六章国际经济争议解决法律制度

一、判断说理题（先判断正误。正确的说明理由，错误的改正或说理）

1．国际条约与我国国内法发生冲突时，优先适用国际条约。（）

答：错误。改为“我国参加的国际条约与我国国内法发生冲突时，对未声明保留的条款，优先适用国际条约。”

2．解决国家与他国国民之间的经济争议需通过司法方法。（）

答：错误。改“需”为“可以”。

3．ICSID组成的仲裁庭做出的仲裁裁决具有强制执行力。（）

答；正确。该仲裁裁决相当于缔约国法院的最终判决。

4．争议双方具有不同的国籍，方可由ICSID进行仲裁裁决。（）

答：错误。“一般情况下，争议双方具有不同的国籍，ICSID才会进行仲裁裁决。”

5．争议双方具有相同的国籍，ICSID可能进行仲裁裁决。（）

答：正确。在双方同意，满足公约目的，本国的法律实体被视为另一国国民的情况下可能出现。

6．在我国《仲裁法》生效后，国内仲裁与涉外仲裁已实现了统一。（）

答：错误。改“已”为“仍未”。

二、填空题（填写符合题干要求的内容）

1．国民与国民间的争议主要因和产生。

答：合同。侵权。

2．WTO的争议解决机制是为多边贸易体制提供和的一个中心环节。答：安全。可预测性。

3．WTO现行的争议解决程序采用了“”的通过方式。

答：全体一致否认。

4．国际仲裁的前提是存在着将争议提交仲裁解决的。

答：仲裁协议。

5．解决投资争议国际中心的英文简称是。

答：ICSID。

6．仲裁协议有两种表现形式，即______________和__________________。

答：仲裁协议。仲裁条款。

三、单项选择题（填写符合题干要求的一个选项）

1．DSB设立的专家小组，一般有（）名成员组成。

A．3 B．4 C．5 D．6

答：A

2．DSU中规定设立的DSB所采取的程序是（）。

A协商一致B反向协商一致C2/3以上多数同意D简单多数同意

答：B

3．根据我国《仲裁法》，在国际商事交往中，如果包含有仲裁条款的国际商事合同变更、解除、终止或无效时，仲裁条款的效力（）。

A不受影响B随之变更、解除、终止或者无效C视当事人的意思而定D不可一概而论答：A

4．根据世界贸易组织争端解决规则和程序的谅解协议的规定，当世贸组织成员方之间发生贸易纠纷时，可采取的解决方式中不包括下列哪一项？（）

A 双边磋商B成立专家组C上诉机构的审查D诉机构的调解

答：D

5．以下说法错误的是（）。

A仲裁庭的仲裁人员一般允许当事人约定B仲裁案件审理不得公开C仲裁庭只能由3名以上仲裁员组成D仲裁员与特定案件有利害关系，当事人可申请其回避

答：C

6．下列选项中，仅适用于国家间争端解决的国际条约是（）。

A《解决国家与他国国民间投资争端公约》B《承认与执行外国仲裁裁决公约》C《国际法院规约》D《国际民事诉讼程序公约》

答：C

7．各国法院不能解决国家之间，国际经济组织之间或国家与国际经济组织之间的经济争端，这是因为和国际经济组织都享有（）。

A经济主权B主权C主权豁免权D司法豁免权

答：D

8．国际法院的诉讼当事人限于是（）。

A国家和国际组织B不同国籍的私人和国家C国家D不事国籍的自然人和法人

答：C

9．一般而言，常设仲裁机构仲裁方式较之特设仲裁机构仲裁方法，更有利于争端的解决，下列各项不属于此原因的是（）

A常设仲裁机构能为争端当事人提供进行仲裁的必要条件

B常设仲裁机构作出的仲裁裁决一般是终局性的

C常设仲裁机构能促成作出裁决并能作出有关裁决是否具有最终约束力的技术鉴定

D常设仲裁机构可能通过原先积累的同类案列对有关仲裁员进行指导

答：B

10．（）不是世界贸易组织处理争端的方法。

Ａ磋商Ｂ申诉Ｃ仲裁Ｄ诉讼

答：D

11．外国投资者与中国政府发生投资争端后，中国政府不能主张国家及财产豁免权的情形是，该外国投资者投诉于（）。

A所属国（母国)法院B中国（东道国)法院C第三国法院D国际商会仲裁院

答：B

四、多项选择题（填写符合题干要求的二个以上选项）

1．对涉外民事案件的管辖中，属于我国法院专属管辖的事项有（）。

A在我国境内履行的买卖合同纠纷B在我国港口作业中发生的纠纷C在我国境内履行的中外合资经营企业合同纠纷D在我国境内履行的中外合作经营企业合同纠纷E在我国境内履行的中外合作勘探开发自然资源合同纠纷

答：BCDE

2．解决国际商事争议的ADR方法有（）。

A协商谈判B第三者调解C仲裁D诉讼E模拟法庭

答：ABE

3．DSB设立的专家小组，可能有（）名成员组成。

A．1 B．3 C．5 D．7 E．9

答：BC

4．ICSID仲裁庭可以由（）仲裁员组成。

A．1 B．3 C．5 D．7 E．9

答：AB

5．下列关于《华盛顿公约》适用范围规定的叙述中，正确的是（）。

A适用于一国国家与他国国民之间的争议B该争议必须是投资争议C该投资争议必须是法律性质的争议D适用于缔约国之间的争议E适用于一国国民与他国国民之间的争议

答：ABC

6．根据《承认与执行外国仲裁裁决公约》的规定，一项有效的仲裁协议需满足的条件是（）。

A书面形式或口头形式B根据对他们适用的法律，当事人在签订协议时有完全行为能力C争议是有关一个能用仲裁方式解决的事项D协议不是无效的、未生效或不可能执行的答：BCD

7．根据我国《民事诉讼法》的规定，国外仲裁机构的裁决，需要中国法院承认和执行的，当事人可以直接向下面哪些法院申请？（）

A被执行人住所地中级人民法院B被执行人住所地基层人民法院C财产所在地中级人民法院D财产所在地基层人民法院

答：AC

8．根据《纽约公约》规定，被请求承认和执行的机关可以依据仲裁裁决的执行义务人提出的哪些理由，拒绝对仲裁裁决予以承认或执行？（）

A仲裁协议无效B仲裁庭超越权限C仲裁庭的组成不当D未给予适当通知或未能提出申辩

答：ABCD

9．下列哪些表述反映了世界贸易组织争端解决机制的特点？（）

A其涉及的范围仅限于货物贸易争端B该制度规定了严格的程序上的时间限制C建立了反对一致或否定性协商一致原则D其涉及的范围不仅限于货物贸易，还包括服务贸易、与贸易有关的投资措施等争端

答：BCD

10．从组织结构看，仲裁解决方式可分为（）。

A特设仲裁庭仲裁方式B调解与仲裁结合方式C国内仲裁机构仲裁方式D常设仲裁机构仲裁方式E国际性仲裁机构仲裁方式

答：AD

11．同仲裁解决方式相比，调解解决方式的主要优点有（）

Ａ调解结果是终局性的Ｂ能较快解决争端Ｃ有利于保持当事人的友好关系Ｄ能给双方当事人带来相互信任感Ｅ可以节省费用

答：BCDE

五、名词解释

1．平行诉讼

平行诉讼是指不同国家法院依据各自的民事诉讼法取得对同一案件的管辖权，并可能对该同一诉讼标的作出判决的诉讼活动。

2．ADR

ADR（选择性的解决争议方法）是指通过诉讼和仲裁之外的方法解决国际商事争议的各种程序的总称。

3．中间裁决

中间裁决又称临时裁决，指在仲裁审理过程中，仲裁庭认为必要或当事人提出申请并经仲裁庭同意，由仲裁庭对某个或某些问题作出的暂时性裁决。

4．临时仲裁机构

临时仲裁机构是根据当事人之间的仲裁协议而临时设立的审理该特定案件的机构，即事实上的仲裁庭。

六、概念比较

七、简答题

1．申请撤销ICSID仲裁裁决的理由有哪些？

答：当事人只有在下列情况下，才可向秘书长提出撤销裁决的申请：（1）仲裁庭的组成不当；（2）仲裁庭显然超越其权限范围；（3）仲裁庭的成员有受贿行为；（4）仲裁有严重背离基本的程序规则的情况；（5）裁决未陈述其所依据的理由。

2．简述国际商事仲裁的特征。

答：国际商事仲裁的特征主要有：（1）它是一种自愿解决争议的方法。（2）它具有较大的灵活性；（3）仲裁裁决具有与法院判决相同的法律效力。

注：需对要点做一定的解释和说明。

3．简述解决不同国民之间的国际经济贸易争议的方式。

答：就不同国家的一般当事人之间的国际经济贸易争议解决的方法而言，概括起来，主要有以下两种：解决国际经济贸易的司法方法即通过诉讼的方法解决国际经济贸易争议和通过法院以外的方式解决争议的方法，即非司法方法。

4．简述我国法院对涉外民事案件的管辖？

答：我国法院对涉外民事案件的管辖，在我国《民事诉讼法》的有关章节中具有规定。（1）属于我国法院专属管辖的事项。按照我国《民事诉讼法》的有关规定，属于我国法院专属管辖的事项包括：a.位于我国境内的不动产纠纷和在我国港口作业中发生的纠纷；b.在我国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生的争议提起的诉讼；

（2）.协议管辖的事项。对于涉外合同或者涉外财产权益纠纷，当事人均可就由此产生的争议的管辖法院作出书面约定。

（3）其他事项的管辖法院。因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在我国境内设有住所的被告提起的诉讼，如果合同在我国境内签订或履行，或者诉讼标的物在我国境内，或者被告在我国境内设有可供扣押的财产，或者被告在我国境内设右代表机构，可有合同签约地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押的财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。

5．简述DSB的“反向协商一致”决策原则。

答：（1）在任何缔约方向DSB投诉，请求成立专家组调查争端时，除非DSB全体成员一致决定予以驳回，否则即应同意该投诉缔约方的请求，及时设立专家小组并进行调查。

（2）在专家小组或上诉机构向DSB提交调查处理报告之后，除非DSB全体成员一致决定不予采纳，就应及时同意通过该项报告，并责成各有关当事方无条件地接受有关的建议，或履行有关的裁决、否则违反DS B决定的当事方就会受到相应的制裁或报复。

八、论述题

1．国际投资争议的解决方法

答：（1）友好协商和谈判解决。这种解决争议的方法可以规定在政府与外国当事人订立的特殊协议中。在中法保护投资协定及美式双边保护投资协定中，都规定投资争议应尽量通过友好协商和谈判解决。这种解决方法有利于维持投资者和东道国之间的友好合作关系。

（2）“当地救济”方法。投资争议发生后，可以向东道国行政当局申请或向东道国法院提起诉讼。此中途径符合国际法上公认的“属地优越权”原则，并为发展中国家所主张和拥护，但在外国投资者看来，此中途迳是下策，他们担心东道国的受理机关难免有所偏袒，执法不公。

（3）通过外交途径解决。即采用外交保护的方法。由外国投资者所属国的政府有关部门通过外交途径向东道国政府提出国际请求，由两国政府之间通过谈判解决。但行使外交保护的前提，是用尽当地救济。

（4）仲裁方法。这是当事人自愿解决争议的方法，其前提是存在着将争议提交仲裁解决的仲裁协议。根据1965年华盛顿《解决国家与他国国民间投资争议公约》设立的解决投资争议国际中心（ICSID），就是为了为通过仲裁方式解决国家与外国投资者之间的争议提供便利。解决投资争议是ICSID的主要职责。由于仲裁内容的区别，ICSID较之其他的商事仲裁机构存在些许差别，表现在管辖权方面，ICSID管辖权的行使，必须：a.由具有缔约国国籍的国民（法人和自然人）的双方提交仲裁申请；b.双方当事人自愿将争议提交ICSID处理；c.争议内容与投资项目有直接关系，其中包括各种直接投资或间接投资。d.属于法律争议。如合同的准据法、国民待遇和最惠国待遇、特许协议、国有化问题、投资双方的民事主体地位等。此外，针对投资争议的特性，调解委员会根据调解程序规则主持进行，最大限度地发挥国际社会的法律兼容性，逐渐成为仲裁和诉讼的基础。

2．WTO争端解决机制与GATT争端解决机制，在表决规则上有什么不同，其意义何在？

答：（一）GATT争端解决机制采用肯定式共识的表决规则：即第一，设定专家组审理，要经过争端当事双方同意；第二，专家组裁决报告要提交GATT理事会以共识程序通过，始得成立。而在WTO争端解决机制中，表决规则采用否定式共识原则：争端如经协商不能解决，只需一个当事方请求，DBS就应设立该案的专家组受理，除非在该会上DSB以共识不通过该报告，该报告即被通过。由于DSB讨论不设立专家组或不通过专家组报告时，只要有一票正式反对不设立或反对不通过报告，专家组就要设立，专家组报告就算通过，因此，这种否定式共识实际上是一种自动通过程序，或者“准自动通过”程序。这可以避免GATT争端解决机制下，败诉方实际上拥有否定权，阻扰专家组报告通过。

上述是WTO与GATT下争端解决机制表决规则的不同。

（二）意义

（1）WTO争端解决机制的表决规则实际上是确立了“争端解决机构”（DBS）对案件的强制审理权或强制管辖权，因为DBS本来就有权设立专家组，通过专家组和上诉机关的报告，再加上实际运作中的准自动通过程序，使DBS、专家组或上诉机关有审理案件的全权。由此可以避免大国或败诉国阻挠专家组成立后通过专家组报告，从而使WTO争端解决机制的司法化特征更加明显，以司法手段抵制强权。

（2）该表决规则确立了争端解决机关对案件的强制管辖权，是对传统国际法里“不得强迫任何国家违反本身意志来进行诉讼”规则的重要突破，现在除海洋法庭外，一般国际组织包括联合国国际法院在内，司法诉讼是经争端国自愿同意，国际法院才有受理权的。实际上这体现了国际经济关系中的一个大趋势，即随着世界经济日益一体化的现实发展方向，几乎所有的国际的经济、金融机构如世界银行、多边投资担保机关，欧共体，北美自由贸易区都被迫强化其争端解决机制，使之法律化和法院化。WTO争端解决机制的这一突破性发展也

必将对这一趋势产生重大影响。

九、案例题

1．1996年，加拿大安大略省以本省境内销售的可回收不可重复利用的易拉罐啤酒包装不利于环保为理由，决定对境内这种罐装啤酒征收捐税，事实上市场销售的罐装啤酒几乎都是德国A厂生产的，本地啤酒都是瓶装。另外本地的罐装饮料、罐头不属于征税范围。A厂认为安省此举违背了WTO货物贸易原则和规则（德、加均为世贸组织成员），安省认为其采取的与标准有关的措施属于GATT第20条一般例外范围，不受GA TT约束，双方发生争议。问：（1）双方争议应由哪些WTO货物贸易规则调整？

（2）请运用相关规则反驳安省的主张，并说明其措施是否合适？

（3）A厂如果认为其利益受损害，它应采取何种救济措施？

答：（1）双方争议应由以下贸易规则调整：A.技术性贸易壁垒协议；B.《争端解决规则和程序的谅解协议》

（2）安省采用的措施不合适。GATT第20条第1款规定了一般例外范围，其中规定了为保障人民、动植物生命健康所必需的措施。也即一国政府只有为了保障人民、动植物生命健康而采取措施，但前提是对其国内的本国生产者与外国生产者以同等待遇，也就是对后者以国民待遇，但是现在安省只对德国A厂罐装啤酒征收捐税，而对本地罐装饮料不征收捐税，其行为已属歧视地实施产品标准，违反了WTO的相关规定。

（3）A厂可以在加拿大起诉安省的征税行为，A厂还可向其本国报告，请求政府通过WTO机制的《谅解协议》的规定解决双方纠纷。

2．A国和B国同为1965年华盛顿公约的缔约国。A国公民某甲在B国投资设立一家公司。不久，该公司被B国征收。某甲与B国因补偿金额发生争议。于是，某甲单方向解决投资争议国际中心（下简称“中心”）申请仲裁，并要求仲裁适用A国的法律。问题：（1）有人说，中心将拒绝受理某甲的申请。针对中心管辖的条件，请你分析本案的争议欲提交中心管辖，已满足哪些管辖条件，尚欠缺什么条件。

（2）设中心依法受理上述争议案件后，某甲的法律适用要求会得到满足吗？中心在仲裁时将如何适用法律？

（3）根据华盛公约的规定，对当事人、各缔约国而言，中心的裁决的效力如何？

答：（1）本案的争议欲提交解决投资争议国际中心（下称“中心”）管辖，已满足下列条件：第一，东道国Ｂ国和投资者某甲的本国Ａ国均为华盛顿公约缔约国；第二，某甲和Ｂ国之间对征收的补偿标准产生的争议属于双方直接因投资而产生的法律争议。尚欠缺下列条件：该项争议经双方书面同意提交中心。

（2）某甲的法律适用要求不会得到满足。

中心在仲裁时将按以下步骤适用法律：第一，适用双方可能同意的法律。如没有此项协议，则适用争议一方缔约国的法律（包括其中关于冲突法的规则）以及可能适用的国际法规则。第二，法庭不得借口法律无明文规定或含义不清而暂不作出裁决。第三，法庭有权在双方同意的条件下对争议作出公平和善良的决定。

（3）中心的裁决对当事人双方均有拘束，不得进行任何上诉或采取任何其他公约规定以外的补救办法。中心的裁决对各缔约国而言，是与其本国国内法院的终审判决具有同等效力。