第十三讲律师的行政诉讼代理业务

第二十五讲律师的行政诉讼代理业务

Ⅰ、教学目的和要求

（1）了解行政诉讼代理业务的概念和种类；

（2）熟悉行政诉讼代理业务的收案范围；

（3）掌握律师代理行政诉讼案件的工作程序和工作重点。

Ⅱ、教学内容

一、律师行政诉讼代理概述

二、律师行政诉讼代理的收案范围

三、律师行政诉讼代理的工作程序

四、律师行政诉讼代理的工作重点

Ⅲ、教学重点和难点

（1）律师行政诉讼代理的收案范围；

（2）律师行政诉讼代理的工作程序和重点。

Ⅳ、复习思考题

1、什么是行政诉讼代理业务？它有哪些种类？

2、如何认识行政诉讼代理业务的收案范围？

3、如何理解律师行政诉讼代理业务的工作重点？

第二十五讲律师的行政诉讼代理业务

教学内容：

一、律师行政诉讼代理概述

1、律师行政诉讼代理的概念。

律师接受行政诉讼当事人或其法定代理人的委托，担任诉讼代理人参与行政诉讼活动，维护当事人合法权益的一项业务活动。（参《行政诉讼法》条29）

行政诉讼中的代理分为：法定代理、指定代理、委托代理。

2、律师在行政诉讼中代理的种类。

（1）根据审限不同分为：一审代理、二审代理；

（2）根据委托人身份不同分为：原告代理、被告代理、第三人代理。

3、处理行政纠纷案件的主要法律法规。

（1）程序法。

第一，1989年4月4日《行政诉讼法》；

第二，2000年3月8日最高法院《关于执行行政诉讼法若干问题的解释》；

第三，2002-7-24最高法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》。

（2）实体法。

第一，按照行政部门划分，诸如公安、民政、工商、税务等等；

第二，按照规范对象划分，有：行政主体（组织）法、行政行为法、行政程序法、行政责任法、行政救济法等。

二、律师行政诉讼代理的收案范围

同人民法院行政诉讼的受案范围

1、可以收案的范围。

见《行政诉讼法》条2、11。如不服行政处罚的；不服行政强制措施的；认为侵害经营自主权的；拒绝颁发许可证照或不予答复；拒绝保护人身、财产权益或者不予答复；没有发给抚恤金；违法要求履行义务等等。

注意：（1）受案范围已不限于行政诉讼法的规定。

根据行政复议法条5、6规定：“凡是可以提起行政复议的，只要不是复议终局裁决的，都可提起行政诉讼”，对行政诉讼法的受案范围有所扩大，如行政确权

（2）如何认定具体行政行为。

抽象行政行为与具体行政行为的区别：第一，此行为有无直接涉及到行政管理相对人的利益（特定人？非特定人？）。第二，此行为是否普遍适用。

2、不能收案的范围。

见《行政诉讼法》条12。

最高法院2000-3-10《关于执行行政诉讼法若干问题的解释》条1规定：刑事诉讼行为、调解行为、仲裁行为、指导行为、重复处理行为、无影响行为等也不能收案。

三、律师行政诉讼代理的工作程序

与民事诉讼代理程序大同小异，但是有一些特别注意事项：

1、收案。

行政诉讼标的有无确定：第一，具体行政行为有未成就法律条件；第二，复议程

序与行政诉讼的关系（复议作为终局裁决；二者可选择；复议前置）。

2、起诉和应诉。

（1）时效：种类繁多，时间较短（对一般行政行为不服六十天，治安管理条例规定十五天）。

（2）主体：原告；被告：第一，作出具体行政行为；第二，改变之复议者；第三，授权组织；第四，委托者；第五，共同行政为者；第六，承继者或撤销者。

（3）管辖：地域；级别（中级较复杂，参见《行政诉讼法》条14及行诉解释条8：确认发明专利、海关处理的案件；对国务院各部门和省级政府提起；本辖区重大复杂——被告为县级以上政府、基层法院不宜审理；社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼；重大涉外或者涉港澳台；其他重大复杂。）。

3、庭前准备。

（1）取证问题：第一，举证责任在被告，只需对行政行为合法性举证，但原告也有证明的义务。第二，被告代理律师不能自行取证。

（2）质证的安排：围绕行政行为的合法性：第一，主体；第二，证据；第三，适用法律；第四，程序；第五，是否合理（惩罚等）。

4、出席法庭。

法庭调查的反向性：先调查被告（参见省高院《行政诉讼法庭审理提纲》）。

四、律师行政诉讼代理的工作重点

围绕行政诉讼各种判决的理由开展工作。

1、一审诉讼各种判决及理由。（参《行政诉讼法》条54及行诉解释条57、58、56等）

（1）维持判决。同时具备以下三个理由：

第一，证据确凿。单个证据真实可靠，具有关联性；整体证据确实可靠，排除疑点。

补充：行政诉讼中的证据包括：行政程序（中）的证据，又含认定相对人行为事实的证据、行政行为自身正当程序的证据；和，一审诉讼程序事实证据。

第二，适用法律法规正确。主体合格；适用现行有效的法律；适用正确条款；不存在不该用而用或该用而不用。

第三，符合法定程序。符合步骤和顺序；符合形式；符合时限；符合行政程序的一般原则（先调查后作为）。

（2）撤销判决。以下五个理由，具备一个即可：

第一，主要证据不足；

第二，适用法律法规错误；

第三，违反法定程序；

第四，超越职权；

第五，滥用职权。

（3）履行判决。同时具备以下四个条件：

第一，被告负有法定职责；

第二，被告对相对人的申请不予答复；

第三，不履行或迟延履行无正当理由；

第四，判决理由尚有意义。

（4）变更判决。同时具备二个条件：

第一，行政处罚引起的争议；

第二，行政处罚显失公正（判断标准：①畸轻畸重；②同责不同罚；③反复无常）。

（5）确认判决。

第一，确认合法：行为合法，但维持的依据现在不存在。

第二，确认违法：被告不履行职责，判决履行无意义；行政行为违法，不具可撤销内容；行政行为不能成立或无效。

（6）驳回诉讼请求。以下四个理由具备一个即可：

第一，起诉被告不作为无理由；

第二，被诉行政行为合法但有合理性问题；

第三，行为合法但因法律变更而应变更；

第四，被告改变原具体行政行为，原告不撤诉，经审理原具体行政行为合法。

2、二审判决及理由。（参《行政诉讼法》条61）

（1）驳回请求，维持原判。

理由：一审判决认定事实清楚，适用法律法规正确

补充：行政诉讼中的“事实”，包括：行政相对人的行为事实→行政行为的事实→一审诉讼事实。

（2）改判。

理由：原判认定事实正确，适用法律法规错误；原判认定事实不清，证据不足，查清事实后改判；一审违反法定程序，影响案件正确判决。