浅谈对公司法16条的认识
公司法第16条是效力性规范还是管理性规范？
在查找相关资料和论文的基础上，我对《公司法》16条的规定有了一定的理解，并结合主任在谈话中提及的“效力性规范”和“管理性规范”，我将我的论域限制在“公司法第16条是效力性规范还是管理性规范”这一范围之内。
一、效力性规范与管理性规范的区别
效力性规范指的是法律法规中明确规定若违反此种强制性规定则合同当然无效的规范。在我国，国家利益和社会公共利益居于至高无尚的地位，某一行为即使没有被法律法规规定为效力性规范，如其对国家利益和社会公共利益可能造成损害，则也应当被认为是违反了效力性规范而无效。
管理性规范指的是法律法规并没有规定违反此种规范将会导致合同当然无效，并不否认此种行为在民法上的效力，但是法律对违反管理性规范的行为持否定态度，并予以处罚。管理性规范侧重于保护民法上的当事人意思自治原则，法律不作过多干涉，只有在明显危害一方当事人利益的情况下，法律才进行善意干涉。
根据上述概念的比较，我认为效力性规范和管理性规范最重要的区别在于对法益调整范围的不同：效力性规范更侧重于对国家利益和社会公共利益的保护，只有在不当行为有危害不特定多数人利益的场合下，效力性规范才会予以制约。民法通则58条中规定的7种合同无效的情况都是一方当事人无法确定的场合，在社会中任何成员都有可能成为无民事行为能力人、限制民事行为能力人，都有可能被他人胁迫签订合同，如果这样的合同被认定为有效就会成为社会的隐患，危害社会稳定，法律必须明确规定此种行为在法律上的无效性。又如，第58条中规定“恶意串通”，这种行为是特定的，当事人只有合同双方，并不会损害其他人的利益，要想规定这种行为无效就必须加上“损害国家、集体或者第三人的利益”，使得受害方成为不特定的主体，法益的范围亦被扩展至社会公共利益和国家利益。
与效力性规范相对的是管理性规范，是一种法律对合同双方的利益平衡，并不涉及在民法上对其效力的评价。法律和行政法规对某一行为认定为违反了管理性规范而予以制止和处罚是为了在失衡的双方当事人利益之间进行一种纠正，维护一种相对公正的环境，保护国家子民的利益，体现了法的指导和纠正作用。
二、《公司法》第16条中规定内容的特点
公司法第十六条规定：
（1）公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。
（2）公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。
（3）前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
根据上述内容可以看出，公司法第十六条第一款中规定了“依照公司章程的规定”以及“公司章程.....不得超过规定的限额”，在此款中法律赋予公司章程充分的自由裁量权，表明公司在向其他主体提供担保时的自治权，并没有严格要求公司“应当为”和“禁止为”的范围。并且公司向其他主体提供担保，体现的是公司作为独立主体的对自己财产的处分权，并不会对其他不特定主体产生损害后果。
公司法第十六条第二款规定的是公司向公司股东或实际控制人提供担保时的规定，从法条上可以明显看出本款内容的强制性程度的增强，是对公司担保行为的强制性规范。并且，公司虽然作为独立的市场主体有自己独立的财产，但是这些财产的来源是股东的出资，如果放任某些大股东或实际控制人利用公司的身份为其提供担保，则小股东的利益无法得到保障，会危害到不特定股东的利益。再者，在公司为某一实际控制人控制的情况下，如果不对公司的担保行为进行严格规制，很难避免公司实际控制人不利用公司身份脱逃其原来的债务负担，同样也会影响到社会上不特定债权人的利益。
公司法第十六条第三款的规定是对第二款的再细化和限制，因此在性质上是相同的。
三、我的观点
综上所述，比较效力性规范和管理性规范的各自特点和内容，再结合公司法第十六条各款的特征，我认为：十六条的第一款为管理性规范；二、三款为效力性规范。
对《公司法》第16条的理解与适用
对《公司法》第16条的理解与适用 作者简介：萧云阳（1964-），男，汉族，贵州贵阳人，硕士，贵州宇泰律师事务所，主任，研究方向：公司法、合同法。 随着我国社会经济的不断发展和公司民商事纠纷的增多，为控制公司对外担保风险和维护投资者相关权益，立法机关在对《公司法》进行修订时，便针对第16条，提出了公司对外提供担保的相关要求，旨在通过严格的法定程序来规范公司对外担保行为，以防范因违法而导致担保无效的法律风险。 一、违反《公司法》第16条的法律效力 《公司法》第16条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”该条款虽明确了公司他人提供担保的决议程序，但并未列明违反《公司法》16条的法律后果。根据《合同法》的相关规定，为维护合同稳定和交易安全，一般来说，导致合同无效的情形是依据《合同法》第52条之规定，只要公司与他人的外部行为不存在无效事由，公司自身行为形成的内部决议在有瑕疵的情况下，并不会当然导致合同无效。在《公司法》第16条中公司对外担保的两种类型均是公司自身行为，即公司内部意思的形成过程，当公司对外担保的决议经有效程序之后，公司即可提供担保。因此，《公司法》第16条是公司内
部的一项管理性规定，属于非效力性法律规范，违反该规定并不会直接影响公司对外担保合同的有效性。 二、公司章程的对世效力 其次，《公司法》第16条中还规定了公司可以通过章程确定对外担保的决策权限，该条款体现了民商事领域公司意思自治的立法主旨。然而在具体实践中，若公司因违反章程内容导致对外提供担保被认定为无效，便等同于让与公司订立担保合同的第三人承担了风险。这就引发了公司章程中担保条款是否具有对世效力问题的法律争议。 一般情况下，与公司日常经营管理有关的内部规章制度没有对抗除公司以外的第三人的效力，《公司法》第16条明确公司的对外担保决议机关交由公司的内部决策文件——公司章程规定。但需要认识到的是，公司章程作为一种内部决议，法律未强制规定其应对外公开，实践中公司也往往不会主动将章程提供给可能是“一锤子买卖”的第三人审查，将对公司章程的审查义务强加给第三人在实践中并不具有可操作性，故公司章程原则上并不具备对世效力。从这个层面来看，我们应当将公司的对外担保行为与日常经营管理行为区分开来。只要担保合同本身有效，公司便不能以担保行为违反章程规定为由提出合同无效，除非公司可以举证证明第三人明知或者应当知道公司的担保行为与章程内容相悖。 三、公司对外担保法律制度的完善 （一）明确违反《公司法》第16条的法律后果 各地法院对《公司法》第16条存有不同理解与适用易导致“
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浅谈公司法与公司治理结构 【摘要】 公司的治理结构中存在着多方利益相关者，比如股东、董事和经理、监事。新公司法对我国公司治理结构中的各方利益主体进行了完善，把公司治理纳入到公司法中并进一步强化，适应了中国公司制度的发展需要。 【关键词】 新公司法；公司治理；结构完善 2005年10月27日十届全国人大常委会第十八次会议通过了修改后的《中华人民共和国公司法》（以下简称新公司法）。这次修改兼顾了各利益相关方的利益，加强了对中小股东的保护，进一步强化了公司治理。 1.对公司治理的解释 目前学界对于公司治理的概念尚未形成一致的定义。我国经济学家林毅夫对公司治理的定义是：“所谓的公司治理结构，是指所有者对一个企业的经营管理和绩效进行监督和控制的一整套制度安排”公司治理的关键在于如何建立一套有效的治理机制，使公司最有效地运行，同时兼顾各利益主体的利益。为了使公司有效地运行，实现公司治理的目标，首先就要明确各利益主体的权利、责任以及利益的关系。
2.新公司法对公司治理结构的完善 2.1 股东大会 新公司法相比于旧公司法，考虑到了公司运行过程中股东之间可能发生的各种纠纷，对有关股东大会召集和议事规则的规定作了补充，通过对大股东权力的限制，在一定程度上加强了对中小股东利益的保护，完善了股东大会制度，公司治理结构进一步趋于合理。主要表现在： （1）增加了公司对外担保的限制 第十六条：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。这一规定使得公司的对外担保行为需要经过股东大会的同意，这能有效防止公司经理层或是公司实际控制人以及个别股东为谋私利而滥用职权，随意对外提供担保损害其他股东的利益。 （2）股东的知情权有所扩大 第九十八条：股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。旧公司法只规定股东有权查阅股东会会议记录和公司财务会计报告。知情权的扩大，使得有关于公司运营情况的信息更加公开透明，股东知悉这些信息之后可以更好地维护自己
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《公司法》第十六条之违反法律担保之效力探讨 发表时间：2019-07-15T16:09:41.530Z 来源：《当代电力文化》2019年第05期作者：王棵 [导读] 公司担保制度除了为企业之间的债权实现提供保障，还在企业之间形成一种信赖机制， 四川省社会科学院法学所四川成都 610072 摘要：公司担保制度除了为企业之间的债权实现提供保障，还在企业之间形成一种信赖机制，能促进企业之间的相互交流，从而促成经济发展。但是公司担保制度却有很大漏洞，最明显的是对公司违反法律规定提供担保的效力没有规定。本文以法律法规为切入点，找出判断核心为对相对方的善意与否的分析，最终得出违反法律担保的效力如何的结论。 关键词：公司担保相对人主观善意合同效力 担保制度不仅保障债权的充分实现，同时对企业之间的信赖构建机制也发挥着不可代替的作用。目前《公司法》仅有第十六条对公司担保做出抽象规定，该条规定的公司担保制度缺陷很明显，对违反法律规定的公司担保的效力规定存在空白点。 一、对《公司法》第十六条进行定性讨论 关于定性，学界达成共识认为其属于强制性规定，但属于效力性还是管理性强制性规定则众说纷纭，笔者认为，对于第十六条进行效力性和管理性强制性规定的探讨没有意义。从《公司法》第十六条字面内容分析，该条主要是通过控制决定公司对外担保的决策机关以及必须遵守的相应程序来约束公司对外担保的风险，因此该条所针对的对象是程序性事实。该调整对象说明该法条是针对公司治理的内部程序，因而其并不会影响到公司对外担保的效力，只约束公司内部人员，对第三人没有法律约束力。从这点而言，对该法条的性质做效力性或管理性争论无实际意义。既然对于该法条的性质分析无法实现确定公司对外担保的效力，则需要我们从其他方面来探讨如何认定效力问题。学术界对于该法条的所有的观点都有一个共同前提，即法定代表人的一切行为均应该被视为公司行为，法定代表人的具体人格被公司所吸收，并且也只有在将法定代表人的行为视为法人行为这一大前提下，对第十六条的规范性质以及违反的效力才能进行继续分析，如若法定代表人的行为被视为非法人的行为，则对外担保的效力也就没有相应的分析价值。现行《公司法》有很多有关调整市场交易的法律均体现出一个共同点，在相关交易中，均侧重于保护善意第三人的利益，而对于恶意第三人基本不保护，如《公司法》第五十条规定：法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。由以上论述可得知，有关公司担保的效力判断的主要侧重点在于法定代表人超越公司章程赋予其权利从而签订的合同的效力，换句话说，也就是讨论合同相对方的主观状态。 二、对于合同相对方主观状态善意或者恶意的探讨 从公司章程的性质着手，对于公司章程的性质讨论，主要分为肯定说和否定说两大类。肯定说学者的主要观点是公司章程具备与法律相差无几的公示效力，公司章程的约束范围不仅局限于公司内部，有部分学者认为公司章程的性质分析主要是分为两种情况，第一种情况是对于向外公示的公司章程，对于该类公司章程，其性质应当与法律法规差不多，即其也享有与法律法规一致的公示效力。简而言之，推定社会大众对该类公司章程是应当知道的，在该种情形下，推定相对方均为恶意。第二种是公司章程没有对外进行公示的情形，由于没有对外进行公示，该类公司章程不具备公示效力，在该种前提下，即使公司对于公司章程已经备案，也不能就此认定相对人应当知情。肯定说的主要观点就是任一相对方在与公司进行相关交易时，均有义务去查询公司章程。否定说学者所持的主要观点是公司章程的生效范围仅仅局限于公司内部，对于外部第三人则不具备影响力。所持该类观点的学者主要是从民法的角度着手，认为公司章程究其实质为一群人达成合意而订立的合同，基于合同的相对性，只影响自愿被合同束缚的主体，而对于未参与章程制定的第三人则不受章程的约束。就上面的分析而言，肯定说与否定说各有利弊，肯定说的缺点主要是增重了当事人的义务，同时在进行诉讼时，合同相对方很难举证证明主观状态的善意性。否定说的主要缺点则是对于相对方的主观状态要求太过宽松，公司章程的约束范围仅局限于公司内部，公司外部第三人完全不受章程的约束，此时就容易出现相对方与法定代表人恶意串通，损害公司利益的情形。笔者认为，以上两种学说之所以存在很明显的缺陷，主要原因是两种学说都只是对法条内容进行简单的分析。对一项法条进行理解，不仅要从其字面意思进行判断，更重要的是要探讨其背后的立法精神以及存在意义。 《公司法》第十六条就其性质而言，首先该法条的存在目的并不是为了规范合同效力，从该法条字面内容理解，更多的是引导公司内部权利行使，其为一种规范单方行为的法律规范，所以只针对公司行为产生影响。反观合同的性质，合同是双方法律行为或者多方法律行为，合同的性质便决定了该项法条不调整合同。其次，《公司法》第十六条不能约束公司外部第三人，《公司法》的调整对象为公司以及公司的法律行为，对于公司外部的其他人则不属于其调整对象，但是公司对外担保必然会涉及公司外部第三人，已经超出了《公司法》的调整范围，所以有关公司对外担保的合同效力的判断的依据不能是《公司法》，应该是相应的合同法或者担保法。最后，《公司法》第十六条的性质不能定性为强制性法律规范，所谓违反法律、行政法规的强制性规定是指法律行为的内容以及形式违反了强制性法律规范。但是从对《公司法》第十六条的内容分析角度而言，其既不是内容禁止，也不是形式禁止。该项法条规定的是一种程序性规范，即对公司的单方面行为进行程序上的规范，而不是禁止公司的某一类行为，最多也只能理解为一种限制要求。所以，违反《公司法》第十六条不能简单的等同于违反法律、行政法规的强制性固定，故也不能简单的认定违反《公司法》第十六条所做的对外担保的合同无效。 三、结论 笔者认为对于公司违反《公司法》第十六条所做的对外担保的合同效力的判断应当具体情况具体分析。首先，对于违反《公司法》第十六条的担保的效力的判断，不能援引相关担保法的司法解释。2000年《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四条规定：“董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。”旧公司法第六十条是一种针对行为禁止的法律规范，因而其法律性质为强制性规范，违反该项法律规定引起的法律后果是合同当然无效。但是旧公司法的该项规定已然被废止，相对应的该项担保法的司法解释也失去了适用基础，所以再判断公司对外担保的合同的效力便不能再援引担保法的相关司法解释。其次，如若担保合同的相对方知道或者应当知道公司的该项对外担保违反了《公司法》第十六条的规定，是越权担保的情形下，此
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3、通过保证投资者(股东)的投资回报，重视企业内各利益集团的关系协调，包括对经理层与员工的激励以及对高层管理者的制约，避免了因高管决策失误给企业造成的不利影响。 二、管理创新、激励作用是企业长盛不衰的法宝。 现代的竞争，资源不是优势，钱不是优势，企业的核心竞争力是组织结构、企业的文化和价值观念，公司制胜必须发挥激励的作用。 1、没有创新的工作是没有成效的工作，缺乏创新精神的干部不是优秀的干部。公司从实际出发制定了管理创新奖励实施办法，把“超越自我、创新求优”确定为公司核心价值观。 2、以提高经济效益为中心，提高工作效率为目标，围绕主价值链再造，进行了机构改革，人员精简。把“做强做大，打造一流企业”确立为公司的共同愿景。 3、将“严格自律表里如一，身体力行争当表率，关心厚爱严暖结合，全员同心共创佳绩”作为领导干部的行为准则，将“设计师、仆人、教练”作为领导者的角色。企业领导者成为企业文化的代表。 4、将薪酬、目标、培训、工作设计、职业生涯、员工参与等作为重要的激励因素，通过实施绩效考核，促进了工作质量的提高。 总之，作为企业管理的实践者，在经济体制转轨和世界经济一体化的进程中必须体察到企业改革和管理创新的脉搏，了解国际管理发展趋势，找到现实差距与当代管理“接口”的途径，把握管理创新可行和适度的进程，努力创造推进管理创新的必要条件，使企业管理“更上一层楼”。
《公司法》部分知识点总结
《公司法》部分知识点总结
公司含义 依法定程序设立的以营利为目的的社团法人 包含如下内涵： 1.公司是社团法人 2.公司是以营利为目的的社团法人 3.公司是依法成立的社团法人（以商法或公司法的规定进行组织和登记，进行登记手续后公司才能取得法人资格） 公司法含义 实质意义：亦称广义的公司法，指规范各种公司在设立、经营、终止过程中发生的对内对外关系的法律规范的总称。 形式意义：亦称狭义的公司法，指冠以公司法名称的法律。 作为部门法意义上的公司法，既包括形式意义的公司法，也包括其他法律、法规中有关公司的法律规范。 法人含义 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 法人包含两层含义： 第一，依法定程序和法定条件设立的法律主体
第二，具有独立的法律人格、可以依法独立享有民事权利并承担民事义务。 独立的法律人格： 有自己独立的名称和声誉；有自己独立的意思机关（组织机构）；有自己独立且必要的财产或经费；能独立承担民事责任。 法人分类 公法人、私法人。私法人分为社团法人、财团法人。社团法人分为公益社团法人、营利社团法人。公法人：依公法而组织起来的法人，担负的是国家管理的职能，如各类国家机关。 私法人：依私法而组织起来的法人，追求的是私人的目的，如企业。 社团法人：以人的集合为基础而设立的，必须是两个以上的社员（可以是自然人或法人）的结合而组成。 财团法人：以财产捐助为其成立的基础，又称财产的组合，根据捐助人的意志而从事某种事业。公益社团法人：以公益为目的，强调公司设立与存续的目的是为社会服务，如学校、托儿所。 营利社团法人：以营利为目的，强调法人的设立与经营的唯一目的在于获取利润。
浅析我国公司法的发展及其完善
浅析我国公司法的发展及其完善 论文摘要2014 年 3 月1 日起我国最新修订的《公司法》开始正式实施，新《公司法》主要对公司资本制度进行了一次较为重大的改革。它不仅满足了我国市场经济快速发展的必然要求，也顺应了国际经济的发展潮流；但是，新法的施行不可避免需要着面临市场风险和阻力。本文从公司法资本制度改革的历程，分析新《公司法》修改的整体特征及其产生的利弊，最后，针对我国市场经济体系所产生的风险提出相应的建议。 论文关键词公司法资本制度改革 一、《公司法》注册资本制改革的法历史脉络及其社会背景 我国公司法作为独立的法律部门，在市场经济中起着至关重要的作用。1993年《公司法》实施以来我国长期实行法定实缴资本制。究其原因，必须结合当时新旧时代交替的社会现实，一方面由于彼时我国正处于计划经济向市场经济转轨时期，投资者和经营者的法治观念和商事伦理还淡薄。实缴资本制对于保障公司责任财产的真实性和保护债权人利益的有效性来说具有重要的意义。另一方面由于建国之初我国实行计划经济，计划性、管制性倾向较强的法律观念与文化背景下，我国法律的的制度设计更加侧重于事前控制。然而，改革开放的逐渐发展和经济改革不断深化，实缴资本制度带来的消极影响也越来越显著。2005年我国公司法进行了一次修改，遗憾的是立法者基本沿袭了法定实缴资本制的规定，仍选择了相对保守的立场。随着世界各国经济逐渐恢复，我国政府也逐渐意识到市场的活力和行政干预带来的的巨大阻碍，如旧《公司法》公司规定了过于苛刻的出资额度、投资方式、缴纳期限等强制性规定，这无疑增加了市场投资者的的成本投资成本，压制了市场经济活力和投资者的投资热情，面对这样举步维艰的市场环境，旧《公司法》迫切需要加以修订。我国经济体制改革已经进入攻坚时段，经济主体需要一个更加宽松且公平的环境来进行竞争和发展，政府强化宏观调控的政策一方面维护市场经济的稳定，另一方面需要尊重市场经济自身的规律，市场经济的经济决策权最终属于市场。在学界多年呼吁下，2013年10月25日公司法修改的建议最终被正式提上了全国人大的修法日程上来。此次注册资本制度的改革确实是大势所趋，是顺应我国经济发展规律的一次重大变革。 二、公司资本制度改革的基本特征 （一）企业信用评估标准由“资本”转变为“资产” 公司法修改之前我国主要以“资本”作为公司对外承担债务风险的基础，规定了最低注册资本限额，结果实践中市场逐渐出现了“虚假出资、虚报注册资本、抽逃出资”等不良现象。此外，旧公司法关于资本增加和减少的变更条件和变更程序也规定的过于繁琐和苛刻，这给企业对自身经营结构或者规模的调整带来更高的成本，阻碍其对市场变动的适应性。然而公司的“资产”能够更加真实合理的反应相关企业的实力和信度，而且更加便于债权人对企业清偿能力的预测和评估。我国公司法规定将企业信度评估标准由“资本”向“资产”的转变，是科学分析公司信用的理性选择，也是适应社会发展需要的必然趋势。 （二）由“确定资本制”到“不确定资本制”的转变 确定资本制也称为法定资本制，其实质是公司依照章程规定的金额注册资本全部发行并且足额实缴。资本确定原则显然是旧公司法在我国市场经济发展前期面对较为复杂的市场环境而订立的一种被动选择。其特点在于易于稳定经济秩序和维护交易安全，这样的立法意志和选择确实符合我国当时的国内环境和经济发展的需要。随着我国经济不断深入发展和全球
中华人民共和国公司法2019修订最新版是什么
中华人民共和国公司法2019修订最新 版是什么 我国的公司法为了能够更好的解决公司在经营的时候，与法规当中存在的冲突和矛盾，结合当今市场经济体制的变化，在2017年特又做出了一些新的修正。新的公司法经过修正和调整以后，可以说更好的融入和适应了现代企业的需求。下面小编就详细为大家介绍一下▲中华人民共和国公司法2017修订最新版是什么? ▲中华人民共和国公司法2017修订最新版是什么? 第一章总则 第一条为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。
第二条本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。 第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承 担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。 第五条公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。 公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。 第六条设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司;不符合本法规定的设
立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。 法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。 公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。 第七条依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。 公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。 公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。 第八条依照本法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。 依照本法设立的股份有限公司，必须在公司名称中标明股份有限公司或者股份公司字样。
公司表决制度
精选范本,供参考！公司表决制度 《公司法》第49条规定，董事会决议的表决，实行一人一票。 第四十四条【股东会的议事方式和表决程序】股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 一﹑公司法第43条规定的股东表决权应当包括人数决 关于有限责任公司的表决权，有人认为，我国公司法第43条仅规定了按出资比例行使表决权（即比例决）的方式。这是一种误解。修改前的公司法确实只规定了比例决，但修改后的公司法对此放宽了。有限责任公司股东行使表决权，一般应当按照出资比例，但各国公司法也允许公司章程特别规定按照股东人数行使表决权(即人数决)。我国公司法第43条即体现了这精神。 公司法第43条前半句规定的“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权”，为有限责任公司股东行使表决权的一般方法，即一股一权，同股同权。公司法第43条后半句的但书规定“公司章程另有规定的除外”，即为
允许有限责任公司在章程中自行约定股东行使表决权的方法。所以，股东行使表决权既可采取比例决的方法，也可在章程中自行约定采取人数决的方法。 综上，有限责任公司股东行使表决权的方法可由公司章程自行约定；公司章程未约定的，股东按照出资比例行使表决权。 二﹑公司法第44条规定的表决权包括比例决和人数决 公司法第44条第2款规定，股东会会议作出修改公司章程等重大事项的 决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。有人认为，该款所称表决权，仅指比例决。该种理解不全面。 公司法第43条规定的股东表决权行使方法既包括了比例决，也包括了人 数决。公司法第44条第2款的规定，必须与第43条规定相—致，因此该款不仅指比例决，还应包括章程约定的人数决。 三﹑违反公司法第44条第2款规定的决议无效 公司法第44条第1款规定，“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定”。该款规定表明，公司股东会的议事方式和表 决程序采取公司自治原则，即公司有权在章程中规定不同的表决权数比例，如哪些事项须经代表二分之一以上表决权的股东通过，哪些事项须经代表三分之二以上表决权的股东通过，等等。 但应注意，该条第2款规定股东会会议作出修改章程﹑增减资等重大事项
从一则案例看实际控制人的认定及公司对外担保的效力_兼论_公司法_第十六条的性质
广西政法管理干部学院学报 JOURNAL OF GUANGXI ADMINISTRATIVE CADRE INSTITUTE OF POLITICS AND LAW Vol .26.No .1 Jan .2011 第26卷第1期 2011年1月 从一则案例看实际控制人 的认定及公司对外担保的效力 ——兼论《公司法》第十六条的性质 云 闯 [收稿日期] 2010-10-23 [作者简介] 云闯（1984-），中国法学会会员，中国政法大学法律（民商方向）硕士研究生，现在江苏致邦律师事 务所苏州分所从事律师职业。 （江苏致邦律师事务所苏州分所；200007） [摘 要]《公司法》总则条款的第十六条对于有限责任公司以及股份有限公司均应适用；但就“实际控制人”这一概念本身来讲——相较于有限责任公司以及未上市 的股份公司而言——其对于上市公司更具特殊重要的意 义。上市公司为记名股东以及经过公告的实际控制人提供 担保涉及证券市场秩序以及投资者保护等公共利益，自然 需要严格的法律程序；相应地，作为债权人的商业银行也负有更高的注意义务。 [关键词]公司法；实际控制人;对外担保;效力 [中图分类号]DF411.91 [文献标识码]A [文章编号]1008-8628(2011)01-0062-03 案情简介： 2007年2月13日，被告娄国豪与原告中国工商银行阊门支行（以下简称“阊门支行”）签订《个人购房借款/担保合同》，向阊门支行借款人民币113万元，用于购买被告德鑫房地产开发（苏州）有限公司（以下简称“德鑫公司”）开发的丽晶新河小区8幢9层902号商品房。合同约定借款期限为18年，每月等额本息还款，年利率为5.814%，娄国豪以上述房屋为该笔贷款提供抵押担保；同时，在抵押房产正式抵押登记手续办理完毕或者原告阊门支行收到记载有正式抵押登记信息的他项权证之前，由德鑫公司提供阶段性保证担保。德鑫公司以保证人的身份在上述《个人购房借款/担保合同》上加盖公司印章和法定代表人印章。原告发放贷款后，被告娄国豪因犯有职务侵占罪被法院判处有期徒刑八年，未能依照合同的约定按期归还贷款达到合同约定的解除条件；故原告诉至法院，请求解除与被告娄国豪之间的《个人购房借款/担保合同》，并要求德鑫公司承担保证责任。另外，被告德鑫公司与原告阊门支行之间存在长期银企按揭合作关系。被告娄国豪在上述《个人购房借款/担保合同》签订、履行期间一直担任 德鑫公司总经理职务。 苏州市中级人民法院经过审理，认定被告娄国豪为德鑫公司的实际控制人，以原告阊门支行没有按照《公司法》第十六条第二款的规定，要 求德鑫公司提供相应的股东会决议，并且在放款 过程中存在一定过错为由；判决双方签订的保证合同无效，解除原告与娄国豪之间的借款合同，德鑫公司对娄国豪还款义务不能清偿部分的二分之一承担连带清偿责任。 本案发生在国家强化按揭贷款管理、加强房地产市场宏观调控的背景下，涉及《公司法》上实际控制人的认定、公司对外担保的效力、债权人审查义务以及公司治理等法律问题，具有一定的典型性。 一、娄国豪作为德鑫公司总经理并不是法律意义上该公司的实际控制人 我国《公司法》第二百一十七条第（三）项对于实际控制人给出了立法上的定义，即“虽不是公司股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。”由于语义上的模糊不清，对于法条中“协议”和“其他安排”存在着见仁见智的理解，因而也导致司法实践中认定实际控制人存在一定的困难。笔者认为，虽然 “娄国豪在涉案合同签订及履行期间为德鑫公司总经理并实际负责该公司所有运营事务[1]”，但其并非《公司法》意义上该公司的“实际控制人”。理由如下：
公司法学习心得体会(最新汇编)
公司法学习心得体会 学习就要有收获，在学习了公司法后，你又有那些心得体会呢？下面是整理的“公司法学习心得体会”，仅供参考，欢迎大家阅读。公司法学习心得体会（一）xx集团作为国有企业，必须克服企业改制过程中法人治理结构失衡的现象，建立有效制衡的现代公司法人治理结构。利用多种途径，实现投资主体多元化；董事会和监事会要有股东以外的利益相关者代表，可以增设外部董事和监事，形成共同治理机制；解决内部各种问题，完善集团公司多层治理。xxx在最近的林区干部大会上提出要落实好现代企业制度，完善法人治理结构。经过修改以后的《中华人民共和国公司法》，全面规范了公司法人治理结构，也是新《公司法》的精髓。作为xxx干校的一名法律讲师，在学习新《公司法》的过程中，我认真思考了xx集团作为国有企业，它的法人治理怎样按照公司法进行规范完善公司法人治理结构要解决哪些关键问题？为此，我把这些问题结合学习新《公司法》谈谈我的几点浅薄的认识。规范的公司法人治理结构通常是：资产所有者（即全体股东）拥有公司的所有权，股东通过股东大会选举董事会，董事会成为由股东大会授权的公司财产托管人，拥有重大决策及对以总经理为首的经理人员的任免权和报酬决定权；以总经理为首的经理人员受聘于董事会，作为董事会的代理人，具体负责公司的日常经营管理事务；监事会对公司财务和董事、经理进行监督，向股东大会负责。公司法人治理结构的功能，就是在所有者与经营者之间合理配置权力、公平分配利益，建立有效地激励、监督和制衡机制，从而提高公司效率，实现公司经营目标。我们xx集团作为国有企业，我国的公司制改造是在高度集中的计划经济体制基础上进行的，实行公司制以后，由于国有股仍然占绝对控股或独资地位，企业最大和唯一的股东还是国家。国资委根据授权，对企业资产进行监管，但是公司股东会、董事会、监事会的组成人员大都是上级主管部门任命，他们既要代表国家，替国家负责，又要代表职工，对职工负责，同时还是企业的一员。因此，就出现了经营者与所有者在某种程度上错位的现象。而且企业党委会、董事会、经营管理层班子都是直接参与企业的决策和经营的。这种公司权力的高度重合，不仅有悖于现代企业制度的要求，而且在具体工作中往往造成党内监督无法落实，企业监事会难以操作。还有就是对企业经营者缺乏有效地激励与约束机制。这主要表现经理人员激励机制失缺，经理人员往往是凭责任心、事业心去工作，其收益没有与承担的风险、付出的劳动以及和取得的成果挂钩，人力资本价值未能得到真正重视。所以要从根本上解决这些存在的问题，必须克服企业改制过程中法人治理结构失衡的现象，建立有效制衡的现代公司法人治理结构。（一）大力推进股权多元化。实践证明：国有企业改制为国有独资公司，不利于完善公司法人治理结构。完善公司法人治理结构，必须以投资主体多元化为前提。对于xx集团这样的林业产业企业来说，实现投资主体多元化的途径主要有：在国有资产分级监督、管理的基础上，可以吸收新的国有股东、吸引战略投资者作为股东、通过债权转股权、贷改投等方式形成多元股东；在企业并购、技改、搬迁过程中，通过多种方式实现投资主体多元化；与建立企业高层管理人员的激励约束机制相结合，实行高层管理人员持股；通过中外合资或法人相互持股，实现投资主体多元化。（二）积极引入共同治理机制。企业的目标既要追求股东利益最大化，也应为利益相关者服务。在设计公司治理结构时，董事会和监事会中要有股东以外的利益相关者代表，如职工代表，利于发挥工会和职代会的作用，克服企业监督不力的问题；在设计董事会、监事会的构成时，可以增设外部董事和监事，以弥补其他董事和监事专业知识的不足，有利于提高董事会和监事会的管理水平，克服局限于本位利益，局部利益和短期利益等缺陷。（三）完善集团公司多层治理。完善集团公司多层治理，我认为要明确在实践中亟需解决的几个问题：一是明确集团公司和子公司在法律上平等的主体地位，正确划分集团公司、所属公司的管理界限；二是明确按照“双向进入”的原则，构造集团公司的全资子公司和控股子公司的党委会、董事会和监事会，妥善解决党委会与法人治理结构的关系问题，子公司董事长和总经理原则上也应当
公司法16条的效力属性
公司法16条的效力属性 《公司法》16条关于公司担保这样规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”本条规范属性究竟如何，是任意性规范还是强制性规范？实践中对此有两种理解：第一种理解认为，违反《公司法》第16 条的规定即是违反法律法规的强制性规定，自然是无效的。其理由是根据《合同法》第52 条的规定“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”公司为其股东、实际控制人或其他企业、组织、个人的债务所行的担保只要违反本条的规定，自始无效，因为该条的规定是法律的强制性规定。第二种理解认为，公司违反《公司法》第16 条的规定所作的担保行为不能一概认定为无效。根据合同相对性原理，公司的内部行为不能对抗第三人，公司内部作出的违反法律法规的行为所产生的法律效力不能当然及于第三人，只要第三人是在善意的情况下与公司签订的担保合同应当认定有效，只有在第三人是恶意的情况下，才能认定公司的担保行为是无效的。 我认为，欲解决此问题，须先对任意性规范和强制性规范加以区分。 所谓强制性规范是指必须依照法律适用、不能以个人意志予以变更和排除适用的规范。任意性规范则允许主体变更、选择适用或者排除该规范的适用。在立法中，强制性规范一般以命令性规范和禁止性规范的形式出现。 据此，应代对本条三款加以区别对待： 1、第一款属于任意性规范 在表述上，16条第一款表述为“依照公司章程的规定”，由此可以发现公司的对外担保体现的是公司的意思自治，可以由公司章程约定，具有任意性规范的性质。同时，根据公司法第38条关于股东大会职权的规定及第47条关于董事会职权的规定，股东会有权决定公司的方针和投资计划，董事会有权决定公司的精
浅谈新公司法中的强制性规范和任意性规范
浅谈新公司法中的强制性规范和 任意性规范 民商经济法学院09级04班 刘震
摘要：公司法规范分为任意性规范和强制性规范，是以当事人的意思变更或拒绝适用为标准进行的分类，即是当事人的意思在公司法的适用中到底有多大的空间的问题，新《公司法》的实施，体现了公司自治的取向，本文通过对新公司法中任意性规范和强制性规范的变化展开对我国商法立法取向的探讨。 关键词：公司法、强制性、任意性、立法取向 一、定义辨析 公司法是以公司利害关系者关系调整为重点的法律，是公司组织法，又是行为法，同时有实体性和程序性的规定，是我国法律体系中重要的组成部分。所以，新的《中华人民共和国公司法》一开始实施，这部以鼓励投资、放松管制、强化责任等特色见长的法律，被专家学者誉为“21世纪最先进的公司法??它的许多制度和规则，包括在立法理念方面已经引领了21世纪公司法改革的世界潮流。”修改最大的特点就是关于任意性规范和强制性规范的变化，所以对公司法强制性规范和任意性规范的讨论具有深刻的现实意义。 1，强制性条款是指该条款的内容由法律和行政法规强制性规定的，公司不得对法律内容做出变更约定的条款。强制性条款分为法定记载事项中的强制性条款和任意记载事项中的强制性条款：法定记载事项中强制性条款是指依据法律规定必须记载的事项下的相关条款的内容是由法律（法律和行政法规）直接规定的。例如有限责任公司股东会的议事规则为法定记载事项，依据公司法规定，股东会会议做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议的必须由经代表三分之二以上表决权的股东通过。这一规定的内容也是公司章程中的强制性条款。公司章程在记载该法定事项时只能复述法律而不能对其做出变更。如不能将股东会的职权分配给董事会来行使。任意记载事项中强制性条款是指非法定记载事项下相关条款的内容是由法律直接规定的。如股份有限公司的股东大会的议事规则为公司章程的任意记载事项，但公司法规定股东大会做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过，这一规定的内容也是任意记载事项下的公司章程中的强制性条款。 2，任意性（授权性）条款是指，《公司法》明确授权由公司进行规范的条款，授权性条款也分为法定记载事项中的授权性条款和任意记载事项中的授权性条款。例如：公司法第72条：另行规定有限责任公司的股权转让问题等。 从新公司法看来，出现最多的具有任意性意思的公司章程另有规定的除外或从其规定等，充分体现了公司自治。
公司法二分之一以上表决权的股东是多少股东
公司法二分之一以上表决权的股东是多 少股东？ 题要 代表二分之一以上表决权的股东不是人数上的多少股东，而是要看股权份额的，就是占有50%以上的股权的股东同意通过即可；股东表决权是在股份公司中，股东按其持有的股份对公司事务进行表决的权力。股东表决权的大小，取决于股东所掌握股票的种类和数量。 ▲公司法二分之一以上表决权的股东是多少股东？ 代表二分之一以上表决权的股东不是人数上的多少股 东 而是要看股权份额的，就是占有50%以上的股权的股东同意通过即可 这个不是固定一定要有多少人，一定有谁 只要是加起来同意的股权比例超过总体的50%就可以了。 股东表决权是在股份公司中，股东按其持有的股份对公司事务进行表决的权力。股东表决权的大小，取决于股东所掌握股票的种类和数量。普通股一般每股代表一票。优先股有优先取得股息和分得剩余财产的权利，但这部分股东在股
东大会上一般没有表决权，或者要受到种种限制;但是若优先股的股息被拖欠，这部分股东通常具有表决权。表决权可以由股东委派他人行使。大股东往往只要集中掌握30—40%的普通股票就能左右股东大会的表决权，从而控制该股份公司 ▲股东表决权的基本原则 在资合性的现代公司，股东依出资额享有权益，股东对公司事务的决定支配权力与其对公司投资额的多少成正比，因而股东表决权实行一股一票的资本平等、资本民主原则，而非现代人合性的民主社会中一人一票的表决原则。17世纪初，英国东印度公司实行了股东大会制度，采用了一股一票的表决权原则。对于以出资额或所持股份对公司负相应的有限责任的资合性有限责任公司和股份有限公司，各国公司法普遍确立了股东行使表决权的基本原则：一股一票，资本多数通过。 我国《公司法》关于有限责任公司和股份有限公司的议事方式和表决程序的规定也体现了这一基本原则。如《公司法》第106条规定：“股东出席股东大会，所持每一股份有一表决权”;第130条又强调“同股同权，同股同利”。换言之，股东依其所持股份享有与其股份数同样数额的表决权，这就是股东表决权平等原则，其主要内容为一股一权，多数通过。这里的股东表决权平等并不是指每个股东享有同样的
公司法小知识点
第一题： 1.什么是公司？ 公司是指一般以营利为目的，从事商业经营活动或某些目的而成立的组织。根据现行中国公司法（2005），公司是指依照公司法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。这两类公司均为法人（民法通则36条），投资者可受到有限责任保护。公司具有独立法人资格。 2.公司的特征是什么？ 总的来说公司的特征如下：1、公司是以盈利为目的企业法人组织；2、公司是以股东的投资为基础设立的；3、公司应依法成立，应符合法定的实质要件，遵循法定的程序，履行规定的申请和审批登记手续。具体来说，有限责任公司最显著的特征是，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担全部责任。股份有限公司区别于有限责任公司的最为重要的特征是：其全部资本分为等额股份，股东以其所持有的股份对公司承担责任，公司以其全部资本对公司的债务承担责任，例如上市公司。 3.公司的种类有哪些？ 公司主要形式为有限责任公司、无限责任公司以及公开上市的股份有限公司等，其区别于非盈利性的社会团体、事业机构等。现行中国公司法规定的公司分为有限责任公司和股份有限公司。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份对公司承担责任。 4.公司法的基本原则有哪两条？ 公司法的基本原则具体种类包括：利益均衡原则、分权制衡原则、自治原则、股东股权平等原则，股东有限责任原则。 公司法人独立原则 第六题： 1.公司股东资格取得的条件？ 股东资格的取得包括原始取得和继受取得。 原始取得是指直接向公司认购股份，包括设立取得和增资取得，设立取得股东资格必须同时满足缴纳出资和公司依法成立两个条件。投资者的身份是随着公司的设立而转化为公司股东。在公司设立的过程中，设立失败或者被认定设立失败时均无股东资格取得之说。增资取得股东资格需区分有限责任公司和股份有限责任公司。根据公司法的规定，有限责任公司增加注册资本，须由股东会经代表2/3以上表决权的股东通过作出决议。对有限责任公司而言，除出资者按出资协议缴纳出资外，还必须以公司股东会按程序作出有效增资决议为前提。在股份有限责任公司发行新股中取得股东资格，必须同时满足以下三个条件，股东大会依法作出决议、决议经有权机关批准，以及投资者按协议认购缴纳出资。继受取得包括转让取得、继承取得、赠与取得和因公司合并而取得股东资格。 有限公司股东资格认定问题的规定主要体现在以下几个方面：（1）股东的姓名或者名称、出资方式、出资额和出资时间应当被记载于公司章程中，股东应当在公司章程上签名、盖章（《公司法》第25条）；（2）股东应当承担出资责任，以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。公司成立后，依法取得出资证明书。不出资或者出资不实须承担违约责任，不得抽逃出资（《公司法》第28、29、30、32、36条）；（3）有限责任公司应当置备股东名册，记载股东的姓名或者名称及住所、股东的出资额、出资证明书编号等事项，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。同时，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记