上海海事大学海商法97年试题

1997年

一、解释名词与术语（20%，中文答题）

1．straight bill of lading（另：07）

在提单正面“收货人”一栏内明确具体收货人的提单，是记名提单。这种提单只能由该记名的收货人才有权向承运人要求提货，而承运人也只能将货物放给提单上所记名的那个收货人。根据我国海商法规定，记名提单不得转让。由于这种提单的流通性受到很大限制，实践中，一般只是在贵重物品、赠品、展览品等运输途中不发生所有权转移的货物时采用。

2．switch bill of lading

交换提单，指在装货港签发的，承运人在中途港收回，并另换发以该中途港为装货港的提单的提单。这种提单通常是托运人（买方）因不能在国际货物买卖合同和信用证规定的装货港提供货物装船而要求签发。同样，承运人签发这种提单，有违民事活动诚实信用的基本原则，并由此承担法律后果。

3．incorporation clause

在根据租约签发提单的情况下，出租人为使其根据提单对货物运输承担的义务和享受的权利，尽可能与租船合同的规定一致，常常在提单中订入援引租船合同某些规定的条款，称为“并入条款”。例如：“租船合同中的所有条款、条件和免责事项，均适用于本提单，并视为并入本提单“。各国普遍承认这种条款的效力，但对其解释宽严不一。一般认为，如提单中订有上述并入条款，则租船合同中与货物运输直接有关的条款，包括运费及支付方式、货物留置权的规定，并入提单之中。但就租船合同中装卸时间与滞期费规定而言，FOB下的发货人仅对装货港产生的滞期费，按租船合同规定负责，CIF或CFR下的收货人仅对卸货港产生的滞期费负责，除非提单中另有明确规定。并入条款所援引的租船合同中的规定，不得违背强制性适用于提单的国际公约或者国内法，不能与提单中的明文规定相抵触，并且，并入条款的内容必须明确。在实践中，争议较多的是租船合同中的仲裁条款是否并入提单。一般认为，只有并入条款有这种明文规定，并且仲裁条款本身规定适用于根据租船合同签发的提单时，才能并入提单。

4．demise clause（见96年考题）

5．New Jason Clause

根据国际公约或者国内法，大多数承认管船、航海过失免责的国家都认为这种免责过失所导致的共损可以分摊，但美国例外。1897年Irrawaddy一案中，美国法院认为哈特法在疏忽所造成的任何共同海损中，并不自动地给以任何肯定的共同海损分摊请求权。也就是说，虽然船东对其雇佣人员的疏忽所造成的损坏，不承担赔偿货物所有人的责任，但船东

也不能指望货物分摊其损失。上述判决使船东处于不利地位，从而导致在运输合同中订入“共同海损疏忽条款”。然而，该条款立即在“Yucatan”一案中被法院以与公共政策冲突为由，判决无效。1912年，联邦最高法院却在“Jason”案中认为哈特法第三条已经对禁止制订条款以免除船东疏忽责任和管理船舶责任的公共政策进行了修改，从而确认了该条款的合法性。“共同海损疏忽条款”也因此被称为“杰森条款”。1936年美国又通过了海上货物运输法，该法的适用范围与哈特法不同。为此，美国航运界根据以往的判例，又修改了“杰森条款”，改称为“新杰森条款”。

6．interpellation clause

航次租船合同中一般订有解约条款，规定如果船舶未能在某一日期之前到达装货港或装货地，并做好装货准备，承租人有权解除合同。解约条款规定的这一日期，称为解约日。即使出租人或船长明知船舶不能在解约日之前到达装货港或装货地，并做好装货准备，只要承租人未提出解除合同，船舶仍应驶往装货港。为此，有的合同设有“质询条款”，要求承租人接到出租人或者船长关于船舶延误情况和预期抵达装货港日期的通知后，应在一定时间内作出是否解除合同的答复。我国海商法规定，如果合同中没有明确约定，则这段时间为48小时。承租人未予答复的，视为承租人放弃解除合同的权利。

7．cesser clause

全称lien and cesser clause，留置权与责任终止条款。航次租船合同中的条款，含义为承租人在货物装船并支付预付运费、亏舱费和装货港的船舶滞期费后，即可被免除进一步履行租船合同的责任，但出租人为获得运费、亏舱费、滞期费和共同海损分摊等费用，对货物享有留置权。承租人要求在合同中订入这一条款的原因在于，在CIF或者CFR等价格条件下，承租人对船舶在卸货港的卸货作业无法控制，因而试图通过订入这一条款，对船舶卸货作业不予以负责。但是，除提单订有并入条款外，非租船合同当事人的收货人，不受租船合同中这种条款的约束。因此，如根据卸货港所适用的法律，出租人无权就应由承租人负担的运费、亏舱费、滞期费和共同海损分摊费用等，而对非租船合同当事人的收货人的货物进行留置，或者，出租人虽有留置权，但不能有效行使，则承租人履行租船合同的责任，并不因此而终止。94金康格式取消了责任种植条款，只在第8条规定了留置条款，并把留置范围扩大到“所有索赔的损失”（claims for damages）及“所有欠下的钱”（all other amounts due）。这样一来，船东可一直享受权利却没有义务。

8．demurrage and despatch（另：00，01，03，06，07）

在航次租船业务中，如果承租人未能在合同中约定的装卸时间内完成装卸作业，延误了出租人的船期，承租人应当根据约定的计算方法向出租人支付一笔款项，该款项称为滞期费。如果没有约定滞期费、或约定支付滞期费的时间之外的滞期时间，出租人当然也可以要求承租人予以赔偿，即滞期损失，又称延滞损失。

为鼓励承租人尽快装卸，合同常约定，如果承租人在约定的装卸期间内提前完成装卸作业因而减少了船舶在港停留时间，出租人应当向承租人支付速遣费。一般速遣费率为滞期费率的一半。

9．common interest（见95年考题）

10．substituted expenses

替代费用是一种为了节省或取代原应列入共同海损的费用而支付的费用。其本身虽然不直接具备共同海损费用的条件，但由于支付了该项费用，却可以节省或避免一项或几项原应列入共同海损的费用，这样的费用是为各收益方所欢迎的。因此该项费用可以列入共同海损。如船舶发生共同海损，修理期间工人加班的加班费等。代替费用的数额应以被节省的原应列入共同海损的那部分开支为限。

11．no cure no pay（见95年考题）

12．safety net

1980年劳合社救助合同范本（LOF80）在传统的无效果无报酬原则基础上，对救助油轮作了例外规定：在救助满载或部分装载油类货物的油轮时，只要救助人及其受雇人、代理人没有过失，即使救助人不成功、或者只有部分成功、或者救助人由于受阻未能完成救助工作，以上任何一种情况下，油轮所有人都应单独向救助人支付为此而发生的合理费用和不超过该项费用15%的附加费（Bonus）。这就是安全网条款。

13．LOF 90

即1990年劳合社标准救助合同。劳合社从1908年开始制定的标准救助合同，其1990年版是在1980年版的基础上修改的，并把当时尚未生效的1989年国际救助公约的主要内容作为此合同的一个主要组成部分。

14．open policy

预约保险合同，又称总保险合同。主要用于大批量的海上货物运输。被保险人在一定期间分批装运或者接受货物的，可以与保险人订立预约保险合同。该合同的订立，可以是书面形式，也可以是口头形式。预约保险合同应该载明承保货物的范围、险别、保险费率、保险条件、承保期间、全部货物最高保险总金额、每批运输货物的最高保险金额以及保险费的结算方法等。承保期限由当事人双方约定，如期限届满时，货运尚未完成，则可协议延长。预约保险合同应当由保险人签发预约保险单证加以确认。被保险人知道经预约保险合同保险的货物已经装运或者到达的情况时，应当立即通知保险人。通知的内容包括装运货

物的船名、航线、货物价值和保险金额。应被保险人要求，保险人应当对依据预约保险合同分批装运的货物分别签发保险单证。由于预约保险合同项下的货物批量大，合同履行期长，保险人分别签发的保险单证难免与预约保险单有内容上的差异，有鉴于此，如保险人分别签发的保险单证的内容与预约保险单证的内容不一致的，以分别签发的保险单证为准。

15．continuation clause（见95年考题）

16．lcl(chartering)

17．abandonment

委付是指海上保险事故发生后，保险标的构成推定全损时，被保险人要求保险人按照全部损失赔偿，而将该保险标的的全部权利和义务转移给保险人的一种法律制度。

18．right of subrogation

我国保险法规定，因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人子自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿范围内代位行使被保险人对第三人请求赔偿的权利。代位权的成立徐具有两个要件，保险事故的发生于第三人的过错行为需有因果关系，代位权须在保险人根据保险合同给付保险赔偿金之日起成立。

19．cross liability limitation

20．contributory value of general average（另：02，07）

船舶发生共同海损事故后，因共同海损措施所引起的共同海损牺牲和费用，应由全部受益方根据抵达目的港或航程终止港时受益的财产价值按比例分摊。分摊价值就是指因共损发生而获救的财产价值（包括船舶、货物、运费等）与因遭受共同海损损失而将要获得补偿的财产金额的总和。

二、写出下列国际公约的中英文全称（共5题，任选三题15%）

1．海牙规则

关于统一提单若干法律规定的国际公约

International Convention for the Unification of Certain Rules of Law Relatiing to Bills of Lading

2．维斯比规则

修改统一提单若干法律规定的国际公约的议定书

Protocol to Amend the International Convention for the Unification of Certain Rules of Law Relatiing to Bills of Lading

3．多式联运公约

1980年联合国国际货物多式联运公约

United Nations Convention on International Multimodal Transport of Goods, 1980

4．89年救助公约

1989年国际救助公约

International Convention on Salvage, 1989

5．76年责任限制公约

1976年海事索赔责任限制公约

Convention on Limitation of Liability for Maritime Claims, 1976

三、论述题（共五题，65%）

1．根据现行运输法律，论述承运人迟延交付货物责任的问题

（附：迟延交付问题的方法论检讨《海商法》第50条的解释论）好好看看，写得很好。海商法的第三代学习者应当注重海商法的民法基础及法理性。就是太专业化了，可以用自然语言表述。

2．航次租船合同中的冰冻条款应包括什么内容，在出现或可能出现封冻的情况下双方的责任如何确定

因冰冻而导致的合同履行问题，最主要的切入点是合同履行过程中可能发生的冰冻的地点。于是，可以分为装货港冰封或可能封冻、卸货港冰封或可能封冻两种情况。如果出租人尚未装货，合同中往往约定合同解除，双方都不负责任；但如果出租人已装全部或部分货物，则出租人必须完成该货物的运输工作。现分述如下：

在装货港：

1）合同往往约定因冰冻而不能接近装货地点，或船长担心结冰而决定离开装货港，则合同无效，双方不负责任；

2）合同往往约定装了部分货物时也可应担心结冰而立即离开装货港，出租人可以继续揽货，但负有完成已装货物运输的义务，运费按比例收取；

3）合同往往约定装货港有多个时，出租人可装载未冰封港口的货物。

在卸货港：

1）冰冻的卸货港将导致承租人选择支付滞期费等待卸货或是卸往邻近安全港口；

2）船长担心结冰可决定中止卸货离开卸货港，并把剩下的卸往邻近安全港口。

3．假定BBC条款在租船合同中有效，试论其实施后会出现的当事人的法律地位

4．89年救助公约对环境救助规定的内容及意义（见96年考题）

5．从海上保险的角度论述船舶的适航问题

审题后得，如果说一般的适航问题讲的是适航对运输合同关系的影响，那么此题讲的是适航对保险合同的影响。（附：船舶适航再思考）

四、附加题（最多加10分，做错了不扣分）

海牙规则规定承运人的责任期间为货物装上船至货物卸离船，而汉堡规则中相应规定为接受货物至交付货物，有人据此认为汉堡规则加重了承运人的义务。阐述你的观点。

众所周知，汉堡规则是广大发展中国家为了自己的货主利益而制定出来的，较之海牙规则，其明显加重了承运人的责任。因此，有人认为其中有关责任的规定，比如责任期间的扩大也加重了承运人的义务。这种逻辑是没有根据的，所得出来的结论是片面的。

海牙规则规定，对于装前卸后的责任归属，由承运人与托运人自己约定，规则不予以适用。而汉堡规则对于货物在承运人掌管下的装前卸后期间是适用的。

根据上述规定，我们可以在中国法的基础上（对于非集装箱货物，我国海商法的责任期间类似于海牙规则）考察一下下列几种情况：

1）合同对装前卸后期间的责任归属没有约定

此时非集装箱货物不适用海商法，应适用合同一般原则。合同法采严格责任原则，承运人对于除不可抗力或托运人过错外的任何风险均予以承担。

而如果适用汉堡规则，采完全的过失责任原则，承运人仅对因自己的过错所导致的责任予以负责。

可见，这种情况下，汉堡规则反而减轻了承运人的责任。

2）合同对装前卸后期间的责任归属有约定

此时，约定在不违背强行规定的情况下有效。因而，在海牙规则下承运人不会违反强制性规定，而汉堡规则下可能违反强制性规定。汉堡规则规定在签发提单或作为海上运输契约证明的任何其他单证时，其中必须载有一项声明，说明该项运输应当遵守本公约各项规

定；凡是与此相背离的有损于托运人或收货人的条款，概属无效。因此，汉堡规则加重了承运人的责任。

综上所述，对于我国等合同法采严格责任制的国家，汉堡规则完全有可能减轻承运人的责任。