物权法(读书笔记)

物权法（the Law of Real Rights）

物权和债权的区分

一、民事权利体系：(l)人格权；(2)亲属权；(3)财产权；(4)知识产权；(5)社员权。其中，财产权包括物权与债权两大类。（谢怀栻：《论民事权利体系》，载《法学研究》1996年第2期。）

二、物权与债权的区分问题是民法学的基本问题,不仅关系到整个民法典体系的构建，也关系到物权法体系的建构问题。德国民法典区分物权和债权，法国民法典则未区分。（注：《法国民法典》的体系参考《法学阶梯》的体例，但把诉讼法分离出去，开创了实体法和程序法分别立法的先河。该法典共2283条，分为三编：第一编人，第二编财产及对于所有权的各种变更，第三编取得财产的各种方法。《德国民法典》的编纂深受罗马法《学说汇纂》的影响，从学理上来看，《德国民法典》是潘德克顿法学的产物，该法典共2385条，分为五编：第一编总则，第二编债务关系法，第三编物权法，第四编亲属法，第五编继承法。）

（一）（金可可：《债权物权区分说的构成要素》，载《法学研究》2005年第1期。）财产权主要包括物权和债权，但债权与物权无法涵盖整个财产权利体系，应该将物权和债权的区分形式还原为基本要素，并对这些基本要素进行多元化的组合，形成对财产权的周延的分类。

物权债权区分说之构成要素：1、支配权与请求权的区分；2、绝对权与相对权的区分。物权为支配权与绝对权之结合体，债权为请求权与相对权之结合体。但支配权、请求权、绝对权、相对权这四种要素之间，可以有四种组合方式：绝对的支配权(物权)、相对的请求权(债权)、绝对的请求权、相对的支配权。所谓的债权物权化现象，无非是这些要素在债权与物权之外的其他组合方式。

（二）（郭栋：《论物权与债权区分的机理——一个内部结构的发现》，载《甘肃理论学刊》2009年第6期。）

物权和债权的区分根源：物权的外部关系是显性的，债权的外部关系是隐性的，而显性与隐性的划分在于是否因占有或登记给人带来“直观”感受。“中间现象”（即所谓的“物权债权化”现象和“债权物权化”现象）的产生，根源就在于“直观”方式的有无。

英美法系双重所有权

双重所有权：法律所有权与衡平所有权，即普通法上的法律所有权(legal title）与衡平法上的衡平所有权(equitable title）。

普通法上的法律所有权产生于西方封建制度下土地的层层分封制度，这种所有权是一种具体的、相对的所有，而不具有大陆法上所有权的终极性和封闭性特点。

衡平法所保护的衡平所有权是一种“表明了在财产上具有受益权益,并使其持有者有权利取得正式的法律所有权的产权”。在英美人的观念中,衡平法(equity)并不是法,而仅仅是一套道德格言的训诫,它与普通法不在一个层面上,而是对后者起着补充(实则是纠正)作用的超越法律之外的一种力量。

物权请求权

一、物权四效力说

物权的效力包括四种：排他效力、优先效力、追及效力和物上请求权效力。

物权请求权是一种独立的请求权，为什么还要作为物权效力的一种？（姚瑞光：《民法物权论》，9页，台北，自版，1988。）

二、物权保护的方法

物权确认请求权

返还原物请求权

排除妨害请求权

物权请求权

消除危险请求权

恢复原状请求权

侵权请求权（债权请求权）：损害赔偿

不动产善意取得制度与公示公信原则

公信力是不动产善意取得的理论来源。所谓善意，就是指基于对动产占有和

不动产登记的信赖而从事交易行为。

善意取得更有利于保护真正权利人的利益，实现真正权利人和善意第三人的

利益平衡，这是因为：公信力不问第三人是否为善意，若第三人知道登记错误而

仍为交易，不利于真正权利人的利益保护。善意取得制度就在于保护善意、否定

恶意。

善意的证明责任在哪一方?推定善意，第三人不承担举证责任。

善意取得的性质：原始取得or 继受取得？原始取得和继受取得的区分实益

在于受让人不能取得大于原权利人的所有权。

对赃物是否适用善意取得？区分占有委托物和占有脱离物（为什么）。

《民法通则若干问题的意见》第89条明确规定了共同共有财产的善意取得，“共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务。在共同共有关系存

续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿

取得该财产的，应当维护第三人的合法权益，对其他共有人的损失，由擅自处分

共有财产的人赔偿。”（杨立新:《共同共有不动产交易中的善意取得》，载《法学

研究》1997年第4期。）

物权变动模式

1、意思主义（法国、日本）：债权意思

（1）物权形式主义（德国）：债权意思+物权变动意思+登记或交付

2、形式主义

（2）债权形式主义（奥地利）：债权意思+登记或交付

我国：以债权形式主义为原则、以公示对抗主义为例外的二元物权变动模式。

例外的具体情况如下：

1、原则上动产交付，例外情况下未登记不能对抗第三人，即登记对抗主义。

（1）所有权上，第24条：“船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。”

（2）抵押权上，第188条：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”第189条第1款：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”

特别需要注意的是第189条第2款的特殊规定：“依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”也就是说，此种抵押即使登记也不能发生完全的抵押权效力。这不能不说是我国物权法上极特殊的登记规则。

2、原则上不动产登记，例外情况有两种：

（1）登记对抗主义。第129条土地承包经营权的变更，第158条地役权的设立，第169条已经登记的地役权的变更、转让或者消灭。

（2）不经登记就能发生物权变动的完全效力。第9条第2款：“依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记”，第127条土地承包经营权的设立。此外第153条规定：“宅基地使用权的取得、行使和转让，适用土地管理法等法律和国家有关规定。”而依照其它法律规定，宅基地使用权的取得无需登记，变更采登记对抗主义，未经登记不能对抗第三人。

3、权利质权的设立，采登记生效主义。

权利质权的登记集中体现在《物权法》第224、226、227、228条的规定上。以基金份额、股权、应收账款、注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权、没有权利凭证的汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权均在登记时成立。

注：法国不动产登记对抗主义（于海涌：《法国不动产登记对抗主义中的利益平衡—兼论我国物权立法中不动产物权变动模式之选择》，法学2006年第2期。）

1、登记对抗主义中交易当事人之间的利益平衡

（1）不动产的留置权。如果买受人不支付或者不能支付标的物的价金，出卖人即可享有留置权，不再承担交付标的物之义务。

（2）不动产的特别优先权。《法国民法典》第2103条规定,出卖人关于不动产价金的受偿,就其出卖的不动产享有不动产的特别优先权；如有连续数次买卖而其价金的全部或部分尚未清偿时,第一出卖人优先于第二出卖人,第二出卖人优先于第三出卖人,依次类推。这种特别优先权实际上就是一种法定担保,它是建立在增值观念之上的制度设计。优先权需要登记。

（3）解除诉权。即如果买受人不支付价金,出卖人享有请求解除买卖的权利。解除诉权的行使必须以优先权的存在为前提，目的在于保护已经对不动产取得权利并已经进行了公告的第三人的利益。

2、登记对抗主义中维护第三人利益的措施

维护不动产交易安全的主要制度保障就是不动产的公示对抗主义。法国针对不动产公示制度采取了一系列措施。

（1）扩大不动产公示的范围

（2）促使权利人进行连续公示

（3）加重登记员的责任

（4）强化不动产公示的检索功能

郭明瑞：《物权登记应采对抗效力的几点理由》，《法学杂志》2005年第4期。

预告登记

《德国民法典》第883条第1款规定了“预告登记的本质”。《姚尼希民法评注》据此得出了预告登记的概念:“预告登记保障了一项针对物权变动的债权请求权———更确切地说,是针对不动产上或不动产权利上的可登记物权的设定、消灭、内容及范围变更。”而预告登记的特征则在于“其授予某项针对物权变动的债权请求权以显著的物权效力”。

添附制度

添附制度作为一种取得所有权的方法，为罗马法以来的各国物权法所公认。我国《物权法》未作规定。

制度功能：主要用来解决权利的归属问题。

例如：在加工承揽场合，双方当事人往往通过合同对标的物的所有权归属作出了约定。但是，在双方当事人对标的物的归属没有作出约定的情况下，如何确定标的物的归属，则是添附制度所要解决的问题。因此，加工承揽不能代替添附。添附物所有权归属的确定规则（重点）

国家所有权的客体范围

1、专属客体：矿藏、水流、海域；城市的土地；无线电频谱资源；国防资产。

2、法律规定属于国家所有的：农村和城市郊区的土地；野生动植物资源；文物；铁路、公路、电力设施、电信设施和油气管道等基础设施。

3、除法律规定属于集体所有的外，森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，属于国家所有。

4、无人继承又无人受遗赠的非集体所有制组织成员的遗产以及逾期无人认领的遗失物、漂流物、埋藏物或者隐藏物，也属于国家所有。（《继承法》第32条，《物权法》第113、114条。）

德国民法二笔记

2015/07/24 鉴定的方法：首先是一种大的可能性/假设，在这种大的可能性问题下，细分出若干种细小的可能性。裁判的方法：只需要寻找一个请求权基础，并得出答案即可。只有在原告提出的请求权不能得到支持时，才会考虑其它的请求权。之所以我们需要使用第一种方法而非第二种方法，是因为法官拿到案子就能妥当的得出结果，而我们需要逐步检视案件；同时，案件可能存在多种请求权基础，需要周全考虑。 § 433 II ↓ § 108 § 142 § 275 § 346 … 产生 e.g. § 362 I形成权 1. 成立（合同） e.g. § 214 I 2. 效力阻却？ e.g. § 108 一个虚拟的例子， 1.A或许得向B请求1,000元价款，433 II。 1.1买卖合同成立 1.2效力阻却 a.撤销权的行使，142 I -还需要对撤销权行使的来源法条进行说明一个错误的示范： 1.A可能可以撤销掉合同这样的提前句的错误在于，相当于什么都没说。没有意义。因为撤销本身不是（终局意义的）法律后果。请求权基础分析方法与欧陆民法的制定思路是紧密关联的，德国人采用了潘德克吞体系。在

潘德克吞体系中，已经考虑到了请求权产生、消灭的情况，事实上请求权问题与潘德克吞体系相伴而生。在普鲁士法时代就已经在使用这样的方法了。 1. HF 或许得向S 主张运输费，依承揽合同，§ 631 I ，§ 632 I II ？ 1.1 有效的合同？前提： a. 要约 → + HF 公司的直升飞机飞过来接S ，就是要约，这与taxi 停到面前相似。 b. 承诺 S 的意思表示 aa) 表示：上直升机 → + bb) 意思： i. 行为意思 → + ii. 表示意识 → - 因为表示意识的欠缺而认为意思表示不成立是对于表意人的保护，在理解缺乏表示意识的行为的法律意义涉及到交往的风险分配的问题。表意人尽到了足够的注意义务，认识到做出的这项行为被受领人理解为是一项意思表示。如果尽到了足够的注意义务仍然不能认识到这会被理解为意思表示，在此时保护表意人（特里尔葡萄酒拍卖案）。一般的，在符合以下两个要件，可以在没有表示意识时仍被认为是有效的意思表示：其一，未能尽到特定交往环境下自己行为不被误解的谨慎义务；其二，相对人对表意人的行为具有信赖保护的价值。本案中的情形没有被认为意思表示有效的情形（我不这么认为） iii. 法效意思 2. HF 或许得向S 主张价款，无因管理，§ 683, § 670？ 2.1 为他人利益 → - 3. HF 或许得向S 主张价款，不当得利，§ 812 I 1 Aet. 1

法律书籍读后感

岁月古都，永恒之城 ——读《罗马法》有感德国著名法学家耶林曾说过：“罗马三次征服世界，第一次是以武力，第二次是以宗教，第三次是以法律，而第三次征服也许是其中最为和平、最为持久的征服。”他所指的第三次征服是指罗马法，由此可见，罗马法对后世各国的影响很是深远。意大利首都罗马，是世界四大文明古都，是古罗马帝国的发祥地，世界著名的历史文化名城，因建城历史悠久而被称为“永恒之城”。初读《罗马法》是带着一份对古罗马的好奇与探究而阅读的，与想象中不同的是，在读的过程中并未觉得索然无味，而是渐渐地融入其中、置身其地。罗马法泛指罗马奴隶制国家法律的总称，是一种反映罗马奴隶主阶级的意志，保护奴隶制的剥削关系，巩固奴隶主阶级在国家机关中的统治地位以及对奴隶的无限权力的社会规范体系。它存在于罗马奴隶制国家的整个历史时期。它既包括自罗马国家产生至西罗马帝国灭亡时期的法律，以及皇帝的命令，元老院的告示，成文法和一些习惯法在内，也包括公元7世纪中叶以前东罗马帝国的法律。其起源于公元前7世纪前后的古代罗马王政时代，当时，罗马的法律有人民大会的法律和平民大会的法律，而到了共和时代的末期，元老院的决议则逐渐取代了王政时代的人民大会和平民大会的法律。随着罗马奴隶制国家最终形成，紧接着《罗马法》就随之产生。当然，共和国早期的法律渊源主要是习惯法。通观全书，它的基本内

容包括人法、物法和诉讼法。人法是对在法律上作为权利和义务的主体的人的规定。包括自然人、法人和家庭法。自然人包括生物学上的人（包括奴隶在内）和法律上的人两种。法律上的人，指享有权利并承担义务的主体（奴隶不具有法律人格，被视为权利客体）。罗马法上的人格由自由权、市民权和家庭权三种身份权构成。三种身份权全部或部分丧失叫“人格减等”。罗马法规定，只有年满25岁的成年男子才享有完全的行为能力。在当时，法人虽然没有明确的法人概念和术语，但有初步的法人制度。这在当时已经是一种进步。《罗马法》的法人种类包括社团法人和财团法人。社团法人即以自然人的集合为成立的基础，如宗教团体。而财团法人，即以财产为其成立的基础，如慈善基金。此外，《罗马法》还规定了法人设立的条件：物质基础；最低法定人数（3人以上），一定数额的财产（多少没有严格规定）；须经过元老院的批准或皇帝的特许。在《罗马法》家庭法中，家或家族是指在家父权下支配的一切人和物的总和（家父、妻、子女、奴隶、土地），家的特点是以家父权为基础（共和国后期，家父的权力逐渐受到限制），其规定包括：实行一夫一妻的家长制家庭制度；婚姻有“有夫权婚姻”、“无夫权婚姻”两种。物法是罗马法的主体和核心，由物权、继承和债三部分构成。令我印象最为深刻的是其中的物权法。

合同法理论与实务读书笔记

合同法理论与实务一、合同与合同法概述（一）合同，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议、使用其他法律规定。合同的法律特征：1、合同是一种民事法律行为2、合同是两个或者两个以上当事人的民事法律行为3、合同是以设立、变更、终止民事权利义务为目的的民事法律行为4、合同是当事人意思表示一致的民事法律行为合同关系，是当事人通过订立合同所形成的彼此之间的合同权利与义务的关系。它与其他民事法律关系一样，由主体、内容、客体三个要素组成。合同的分类：1、有名合同与无名合同2、双务合同与单务合同3、有偿合同与无偿合同4、诺成合同与实践合同5、要式合同与不要式合同6、主合同与从合同7、一时性合同与持续性合同8、确定合同与射幸合同（二）合同法，是调整平等主体之间合同关系法律规范的总称合同法的实用范围，《合同法》是适用范围是指《合同法》对哪些合同具有约束力。根据《合同法》第2条规定，《合同法》主要适用于平等主体之间的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法的基本原则：1、平等原则2、自愿原则3、公平原则4、诚实信用原则5、遵守法律和维护社会道德原则6、法律保护原则二、合同的订立（一）合同订立的主体资格，合同订立时合同当事人在平等基础上，为实现一定目的，就相互间的权利、义务关系进行协商，并达成一致意见的过程。合同能力，又称缔约能力，是指当事人缔约合同的主体资格，根据《合同法》规定，当事人订立合同，应当具备相应的民事权利和民事行为能力。合同代理，是指本人不便或者不能亲自实施民事法律行为时，通过他人以本人名义代为实施的一项民事法律制度。（二）合同订立的内容和形式合同的内容，内容是基于合同而产生的合同权利和合同义务，具体表现为当事人协商一致所形成的合同条款。合同条款是合同内容的具体体现。合同条款的种类：1、主要条款和普通条款2、格式条款和非格式条款3、实体条款和程序条款4、有则条款和免责条款合同的形式：1、口头形式2、书面形式3其他形式（三）合同定订立的程序：1一般程序，是合同法对双方当事人进行协商，取得一致意见，达成协议过程中具有实质价值因素加以抽象概括出来的一般过程范式。一般需经过要约和承诺两个步骤。2、特殊程序，竞争缔约、强制缔约、建议缔约

学习物权法心得体会

学习物权法心得体会篇一：物权法学习心得参加xx举办的《物权法》培训班，受益匪浅。培训结束，顺路去书店买了相关的书籍，进行了自习，这次培训真是督促我自习的及时雨呀！对于张雅律师的讲课印象比较深刻，不仅因为他讲了一些物权法中比较重点的问题，还因为透露了一些物权法出台背景、立法者的思想，让我们可以从另一个侧面理解物权法。首先物权法是民商事法律的重要组成部分，乃是确认财产、利用财产、保护财产以及调整各种财产法律关系的基本民事法律，涉及财产所有权、用益物权、担保物权等一系列制度规范，是关系到国有资产保护、各种市场主体财产权益以及人民群众切身利益的重要法律。《物权法》的制订与颁行在我国法治进程中具有里程碑的意义，必将对我国经济、社会的发展和社会主义和谐社会的构建产生深远影响。其次，它解决了人们所关心的切身利益问题。随着我国社会经济的大发展和人民生活水平的不断提高，人们的私有财产日益增多，特别是其中的房产。房产是一种不动产，价值比较大，许多家庭因此而倾其所有，与人们的切身利益关系很大。可是，住宅建设地使用权在70年后将如何处理，我国的法律则没有规定，因此大家都很关心这一问题。这次通过的物权法，对这一人们所关心的切身利益问题作了明文规定，住宅建设用地使用权届满的，自动续期。这个问题总算得到了最终和合理的解决，顺从了～，也符合我国的国情，有利于社会的安定。最后，它合理调整了一些人与人之间的关系。人与人之间还有一些与财产相联的关系，其中的相邻关系比较突出，物权法本着公平合理、方便生活、团结互助和有利生产等精神，对此作了明确规定。比如，物权法规定，不动产权利人不得违反国家规定，排放大气污染物、水污染物、弃置固体废物，施放噪声、光、电磁波辐射等有害物质。因为，这会对相邻的不动产权利人产生不利影响。又如，物权法还规定，不动产权利人因用水、排水、通行、铺设管线等利用相邻不动产的，应当尽量避免对相邻的不动产权利人造成损害；造成～的，应当给予赔偿。总之，《物权法》主要回答了三个问题：第一，物是谁的。第二，物的所有者对这个物享有什么样的权利，其他相关人负什么样的义务。第三，怎样保护物权，侵害物权的人要承担什么样的法律责任。物权法的作用一是定分止争，通过确认物的归属，加强对物权的保护，达到维护社会正常秩序的目的。由于它与社会公众的衣食住行和生老病死等切身利益息息相关，密不可分，被称为“公民财产权利保障书”。二是促进物尽其用，通过规范物权人的权利义务，为物权人充分利用财产提供良好的法制环境，鼓励权利人创造财富，积累财富，扩展物业。总之，《物权法》是一部保障安居乐业的法，是一部促进经济发展，构建和谐社会的法。篇二：物权法学习心得体会从XX年7月版本《物权法》（草案）到XX年3月正式公布的《中华人民共和国物权

依法治国学法守法读后感500字六篇

依法治国学法守法读后感500字六篇《依法治国学法守法》读后感一我们现在还小，最重要的任务就是学习。只有好好学习，不断充实自己，以后才会有所作为，才能实现自己的理想。我觉得态度很重要，不能因为小小的进步而骄傲，也不能碰到一点点困难而退缩。我们要记住学习是没有止境的。你的成绩不好不要太沮丧，只要努力学习，掌握正确的方法，就能进步。作业也是一样的，只有静下心来，认真地写，才能更快更好地完成。除此之外，我们在渐渐地长大，必须学会独立生活的本领，自己的事情自己做，不能总是依赖父母，有时还可以帮助父母做一些力所能及的事，比如;洗碗、拖地、洗菜、整理房间等，可以让父母在工作之后有休息的时间，还能享受到劳动带给我们的成就感和快乐。我们现在是小学生，同时也是中国的小公民，我们中国人要爱自己的祖国，别的国家的人才会尊重我们。我认为爱祖国，可以从爱护国旗和每天佩戴红领巾做起，经常清洗红领巾，不乱扔，不损坏它。我们还要爱护周围的公共设施，保护周围的环境，不随便乱扔垃圾。我们要好好学习，热爱劳动，更热爱祖国，成为一名合格的中国小公民，以后才会成为一个对社会有用的人。《依法治国学法守法》读后感二拾金不昧，品德高尚。今天，我在《依法治国》这本书中看到了天柱县凤城镇第二小学的三位同学拾金不昧的感人故事，心中漾起了阵阵的暖意。

2013年5月7号，曹辉，杨光雨，吴松键三位同学在操场上捡到一个钱包，里面有厚厚的一沓100元现金和许多证件。他们交给了门卫袁爷爷，袁爷爷称赞他们的行为非常棒。后来，三人在班主任和领导的帮助下找到了失主。当记者问道为什么要这么做时，三人回答：“别人的东西不能要，如果不还给失主，这跟我们偷来的有什么两样呢?” 说得真好啊!小小年纪，就懂得传递正能量。拾到钱物本是平常事，但面对诱惑能做到不动心，是多么可贵啊!为此，黔东南文明网“身边好人”栏目专门详细介绍了曹辉、杨光雨、吴松键的事迹，称赞他们是拾金不昧的好少年。其实，在我们身边有许多这样的人，比如我们班的尤丽锦，张磊，六(1)班的徐嘉蒋和李杨锐丁。就说说张磊吧，两周前大课间活动时，突然地上出现了一道亮光，张磊眼尖，跑上前一看，是一枚五角硬币。他捡了起来，问周围的人：“谁掉的钱啊?”没人回应，大家都忙着活动呢!他又把硬币举过头顶，加大音量说：“谁掉的钱啊?”还是没人回应。张磊急了，扯着嗓子大喊：“谁掉的钱啊?”我正好在一边，被这突然的一嗓门吓了一跳，拍了一下他的脑袋：“这么大声，吓我一跳，没人回应可以去交给老师呀!”“对啊对啊!”他欣喜若狂，也拍了一下自己的脑袋：“我怎么没想到呢?”说完他转过身，迅速奔向杨老师，还差点把我撞飞。古人说“勿以善小而不为”，的确，五角钱虽小，却折射出张磊同学美好的心灵，值得大家学习。五角钱不多，也是别人的，别人的

合同法总论,笔记

合同法总论,笔记篇一：XX考研民法总论复习笔记：确定合同与射幸合同的要点凯程考研集训营，为学生引路，为学员服务！ XX考研民法总论复习笔记：确定合同与射幸合同的要点法律硕士初试科目包括：政治理论(100分)、外国语(100分)、专业综合课(含宪法、法学基础理论、中国法制史)/(150分)和专业基础课(含民法学、刑法学)/(150分)。下面凯程考研为大家分享的是XX考研民法总论知识点：确定合同与射幸合同，目前正是基础知识的第一轮复习，希望大家能静下心来好好复习。 1.概念 (1)确定合同。又称实定合同，指给付的内容和范围在合同成立时已经确定的合同。一般合同均为确定合同。 (2)射幸合同。又称机会合同，指给付的内容和范围在合同成立时尚不确定，其确定取决于合同成立后是否发生偶然事件的合同。保险合同、抽奖合同、博彩合同都是射幸合同。 2.分类的意义 ①确定合同一般要求等价有偿，不能显失公平，否则会影响合同的效力，如显失公平的合同为可撤销合同，暴利合

同因违背公序良俗可被认定无效;射幸合同则不要求等价有偿。②射幸合同因双方的给付义务严重不对等，法律从公序良俗出发，对其种类、效力加以限制。如押赌合同在我国被认为是非法的;购买彩票的合同限于特定的种类;抽奖式有奖销售的奖金金额不得超过5000元。第 1 页共 1 页篇二：崔建远合同法读书笔记崔建远《合同法》（第四版）法律出版社读书笔记一、作者简介崔建远，男，1956出生，清华大学法学院教授，清华大学法学院学位分委员会主席，法学院民法研究中心主任。兼任中国法学会民法学研究会副会长，北京市检察院咨询监督员，中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员，北京等仲裁委员会仲裁员。人民日报（海外版）法律顾问，中国政法大学硕士生兼职指导教师，国家法官学院兼职教授。代表性学术成果《合同责任研究》（吉林大学出版社1992 年版）、《准物权研究》（法律出版社 XX年版）、《土地上的权利群研究》（法律出版社 XX年版）、《论争中的渔业权》（北京大学出版社XX年版）、《合同法总论》（上卷）（中国人民大学出版社XX年版）、《物权：生长与成型》（中国人民大学出版社 XX 年版）等专著、《物权法》（中国人民大学出版社XX年版）。与他人合著《合同法》（法律出版社 XX 年

(完整版)物权法学习心得体会

物权法学习心得体会从XX年7月版本《物权法》（草案）到XX年3月正式发布的《中华人民共和国物权法》（以下分别简称“草案”和《物权法》）之间的审议演变过程中，许多条款有了很大的变动。经过观看、研判这些变动痕迹，能够反映出立法者的立法宗旨和原意。特别值得我们学习、分析、研究。经过观看“草案”和《物权法》中第六章内容之变动，发觉了许多值得关注之处。在此提出来谈谈个人的认识和体味，供大伙儿参考。 1.“草案”中使用了“业主会议”和《物权法》中使用了“业主大会和业主委员会”名词，二者对同一具“主体”所使用的名称别相同。《物权法》使用后者更贴近实践。 2.“草案”中第八十七条“能够以业主会议的名义提起诉讼、申请仲裁…”内容，被《物权法》删除了。《物权法》第八十三条保留了“业主对侵害自己合法权益的行为，能够依法向人民法院提起诉讼”。《物权法》的这一修改，取消了“草案”中“业主会议”（业主大会和业主委员会）维权的诉讼主体资格。这种维权的诉讼主体资格只保留给了业主。 3.《物权法》较“草案”相比，在第七十八条中增加了“业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主能够请求人民法院予以撤销”这一新的内容。这表明：“业主大会和业主委员会”能够作为被侵权业主维权诉讼的被告当事人。增加了“业主大会和业主委员会”的法律责任。 4.《物权法》较“草案”相比，在第八十三条中增加了“业主大会和业主委员会”的责任和义务。第八十三条中所列举的“伤害他人合法权益的行为”，将由业主大会和业主委员会负责“要求行为人停止侵害、消除惊险、排除妨害、赔偿损失”。在这之前，上述职责是由物业治理公司承担的。将来这一职责将由业主大会和业主委员会承担。其重担别轻。 5.《物权法》较“草案”相比，在第七十四条中修正了“草案”中第七十六条的某些规定，明确“建造区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人经过出售、附赠或者出租等方式约定”。为将来解决这一类争吵，提供了法律依据。 6.XX年3月27日，全国人大常委会法制工作委员会负责人同意记者采访，在解读物权法时称：对车位、车库的归属咨询题，物权法是别溯及既往的。所以《物权法》别具有“溯及力”（法律的溯及力，算是法律溯及既往的效力）。也算是说，《物权法》施行之前的类似咨询题，应当按照当时的规定或者约定处理。《物权法》施行时，尽管还需要“实施细则”、“司法解释”等配套法规的配合，但是《物权法》作为国家的大法，其立法精神，立法原意都特别明确了。为将来配套法规的出台，提供了大法的依据。综上所述，《物权法》施行后，“业主委员会”少了以往的权力，多了实实在在的义务和责任。将来其开展工作试图“有权无责”别受制约的状况将会有所改善。那些被“业主大会和业主委员会”侵权的业主有了能够获得法律支持的诉讼道路可走。那些疑惑天高地厚的“委员”们，将来做事可得掂量掂量了。假如站在法庭被告席上，再来辩解“三颗伪造印章”和“运动员兼裁判员”等咨询题，就别可能像糊弄业主们那么方便了

《政府论(下篇)》读书笔记

拿什么保护你？我的财产 ——读《政府论（下篇）》有感约翰·洛克（John Locke，1632—1704）是十七世纪英国资产阶级的自由主义思想家。他的一生经历了整个英国资产阶级革命时期，由此，他的思想是1688年英国封建贵族同资产阶级和新贵族妥协的产儿。在《政府论（上篇）》洛克主要批判了拥护封建王权的菲尔麦的君权神授说，而在本篇中，洛克系统提出了资产阶级革命的理论基础，试图以自然法学说说明国家的起源和本质问题，从自然状态出发，批判封建集权制度，主张私有财产的不可侵犯、国家基于契约、立法权为最高权力、国家权力分立和人民有权反抗暴政等观点。具体来说，《政府论（下篇）》是以“政府的目的是保护私有财产”为主线的。洛克开宗明义地说道，我认为政治权力就是为了规定和保护财产而制定法律的权利，判处死刑和一切较轻处分的权利，以及使用共同体的力量来执行这些法律和保卫国家不受外来侵害的权利；而这一切都是为了公众福利1。首先洛克描述了自然状态是一个有自由、有平等、有自己财产的状态2，自然法统治着自然状态，自由平等和财产都是人们的自然权利，但自然状态却缺乏公共的裁判者，因此当它的成员收到损害时，就会有不能得到申诉和决定争论等种种不方便之处，通过社会契约所建立的“公民社会的目的原是为了避免并补救自然状态的种种不方便”3，而公民社会建立后，个人的一切自然权利，特别是财产权利都仍然保留。政府，在洛克看来便是财产权的保护者。“人们联合成为国家和置身于政府之下的重大的和主要的目的，是保护他们的财产4。”要保护资产阶级的私有财产，什么形式的政府最合适呢？洛克的回答是：由民选的议会掌握最高权力的政府。由此我们可以看出洛克对财产权的重视。在洛克看来，财产是合乎自然法的，也是合乎“人性”的。因为人还在自然状态中的时候就拥有了财产，保护财产就合乎自然法亦合乎理性。洛克把自然状态描绘为自由、平等的世界，正是反映资产阶级渴望一个有利于工商业发展的和平安定的环境；把私有财产权说成是天赋权利，正是企图用私有制的悠久历史来论证资本主义所有制的永恒性；把自然状态说成为缺乏公共裁判者、一直是一切权利得不到保障的情况，正是为了强调建立一个足以保护资产阶级各种权利的国家政权的必要性。虽然洛克反映的是资产阶级兴起时对财产保护的要求，但对今日的中国也有重要的启发意义。当今我国正在经历改革开放以来的第三波移民潮。不同于上世纪70年代末的“偷渡客”，也不同于上世纪80、90年代的留学移民，此次移民潮的主力可称得上是中国的精英阶层。根据胡润研究院11月1日发布的《2011中国私人财富管理白皮书》显示，资产超过1000万元的中国富豪们有46%正在考虑移民国外。另外14%已经开始了这一动作。约三分之一的受访富豪称他们已在国外拥有投资。因为一些国家会为提供大额投资的外国公民提供永久居留权甚至是国籍，所以这批人随时可以移民。由此可见，象征社会中坚的一国之财富精英，正降落至一个精神和财富双层游离的境地。这一现象造就的危害显而易见。首先，先富集体出走，成为他乡创造价值的中坚，对中国本土而言是知识精英与财富的双重流失。更值得忧虑的是，先富者急于移民最终会破坏开放之初所建立 1洛克，《政府论（下篇）》，2011年4月，北京，商务印书馆，P2 2洛克，《政府论（下篇）》，2011年4月，北京，商务印书馆，P3 3洛克，《政府论（下篇）》，2011年4月，北京，商务印书馆，P53 4洛克，《政府论（下篇）》，2011年4月，北京，商务印书馆，P73

消费者合同的解释(崔建远)

消费者合同的解释崔建远清华大学法学院教授上传时间:2008-1-14 关键词: 买一赠一/格式条款/最终解释权/退货条款/选择顾客权内容提要: 买一赠一合同系若干种合同的概括称谓,其中的单纯买卖合同应适用我国《合同法》关于买卖合同的规定；具有一定依存关系的结合类型属于一种无名合同,在解释论的层面上,应认定我国《合同法》第191 条的规定不尽符合立法目的,适用范围过宽,应该承认例外,即存在瑕疵担保责任,在立法论的层面上,制定民法典时应规定瑕疵担保责任；买卖合同与赠与合同各自独立时,赠与合同中无瑕疵担保责任。格式条款的最终解释权不在商家,而在法院或者仲裁机构。商家不允许消费者选择退货的条款无效。商家保留选择顾客的权利条款应区分情况,而后决定其法律效力。近几年来,在中国的消费者合同领域,出现了一些值得注意的现象。例如,买一赠一；商家不允许消费者在合同中选择退货；商家声明,它对格式条款享有最终解释权；一些餐厅告示:为了维护多数顾客的权益,本餐厅保留选择顾客的权利等等。对这些消费者合同及其条款如何解释？《中华人民共和国消费者权益保护法》（以下简称为《消法》）、《中华人民共和国产品质量法》（以下简称为《产品质量法》）等无明文规定。在这种情况下,基于特别法优先于普通法的原则,可适用《中华人民共和国合同法》（以下简称为《合同法》）的有关规定,解释消费者合同及其条款。《合同法》直接规定合同解释的条文有第41 条、第125 条,可作为解释消费者合同的法律根据。但若仅仅局限于这些规定,尚不足以解决全部问题,必须通过司法解释及学说加以补充,以期收到妥当的结果。为此,本文作一尝试。一、买一赠一合同的类型认定所谓买一赠一,是俗称,法规称之为附赠式有奖销售,买一件商品赠送一件商品固然是买一赠一,买一件商品赠送数件商品同样属之。规范它的法规,在目前有《中华人民共和国反不正当竞争法》（第13 条）以及部门规章《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》（第5、6、7条）、《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（第8条）。不过,它们主要是针对抽奖式有奖销售的,即使涉及到买一赠一,也是关于合同有效、无效的确定标准和法律责任的规定,欠缺合同解释的规范[1]。如此,我们只好依据《合同法》有关合同解释的规定以及学说,提出意见。还须说明,后两个法律文件属于部门规章,其位阶低于《合同法》,故它们规定的内容若同《合同法》相抵触,归于无效。确定买一赠一如何适用法律,离不开确定买一赠一的法律性质,其中主要是合同类型。确定合同类型属于合同解释问题[2]。关于买一赠一合同具有什么法律性质,它属于何种类型,学者分歧很大。一种观点认为,买一赠一合同在性质上为附负担赠与。[3]第二种观点持附条件赠与合同说。第三种观点则为买卖合同与赠与合同并存说。[4]第四种观点认为买一赠一是一个单纯的买卖合同。[5]第五种观点主张买一赠一属于经济法的范畴,对其调整不应受属于民法的《合同法》的规定限制,应按经济法的精神处理,即令商家对其赠品的瑕疵承担责任[6]。附负担赠与说不可取。原因在于,此处所谓负担,是指受赠人负一定给付义务,该给付义务

优秀范文：物权法学习心得体会

优秀范文：物权法学习心得体会是最新的《优秀范文：物权法学习心得体会》，觉得应该跟大家分享。从XX年7月版本《物权法》（草案）到XX年3月正式公布的《中华人民共和国物权法》（以下分别简称“草案”和《物权法》）之间的审议演变过程中，许多条款有了很大的变动。通过观察、研判这些变动痕迹，可以反映出立法者的立法宗旨和原意。非常值得我们学习、分析、研究。通过观察“草案”和《物权法》中第六章内容之变动，发现了许多值得关注之处。在此提出来谈谈个人的认识和体会，供大家参考。 1?“草案”中使用了“业主会议”和《物权法》中使用了“业主大会和业主委员会”名词，二者对同一个“主体” 所使用的名称不相同。《物权法》使用后者更贴近实践。 2.“草案”中第八十七条“可以以业主会议的名义提起诉讼、申请仲裁…”内容，被《物权法》删除了。《物权法》第八十三条保留了“业主对侵害自己合法权益的行为，可以依法向人民法院提起诉讼”。《物权法》的这一修改，取消了“草案”中“业主会议”（业主大会和业主委员会）维权的诉讼主体资格。这种维权的诉讼主体资格只保留给了业主。 3?《物权法》较“草案”相比，在第七十八条中增加了 “业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受

侵害的业主可以请求人民法院予以撤销”这一新的内容。这表明：“业主大会和业主委员会”可以作为被侵权业主维权诉讼的被告当事人。思想汇报专题增加了“业主大会和业主委员会”的法律责任。 4?《物权法》较“草案”相比，在第八十三条中增加了 “业主大会和业主委员会”的责任和义务。第八十三条中所列举的“损害他人合法权益的行为”，将由业主大会和业主委员会负责“要求行为人停止侵害、消除危险、排除妨害、赔偿损失”。在这之前，上述职责是由物业管理公司承担的。今后这一职责将由业主大会和业主委员会承担。其重担不轻。 5?《物权法》较“草案”相比，在第七十四条中修正了 “草案”中第七十六条的某些规定，明确“建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定”。为今后解决这一类争执，提供了法律依据。年3月27日，全国人大常委会法制工作委员会负责人接受采访，在解读物权法时称：对车位、车库的归属问题，物权法是不溯及既往的。因此《物权法》不具有“溯及力” （法律的溯及力，就是法律溯及既往的效力）。也就是说，《物权法》施行之前的类似问题，应当按照当时的规定或者约定处理。《物权法》施行时，虽然还需要“实施细则”、“司法解释”等配套法规的配合，但是《物权法》作为国家的大法，

地方性知识读书笔记

地方性知识读书笔记【篇一：名著导读读书笔记】，。【篇二：读书心得】新疆师范大学法学院研究生课程论文（学年度第一学期）课程名称：比较法学研究年级： 2013级专业名称：民商法学研究方向：民商法基础理论研究学生姓名：孙曼授课教师：池中莲论文完成日期：年月日书是人类的进步的阶梯，是我们的好朋友，通过它可以看到广阔的世界，看到银河里的星星，看到中华瑰丽的五千年，看到风土人情和世间万象，对我们扩大视野、增长见识、丰富积累、提高素质，有着十分重要的意义。一、阅读的文献及论文我是一名民商法专业的研究生，对我来说读书尤为重要，尤其是阅读和法学有关的诸多书籍是当务之急，这学期我们开设了阅读鉴赏这门课程，在这门课程的学习中我基本掌握在阅读过程中我们应该要从书中获取哪些信息，如何做读书笔记等等。我在图书馆借阅了，《民法总论》、《法国民法总论》、《物权法研究》、《侵权法总论》这四本书以及阅读了十几篇学术论文《司法实践中媒体侵权基本抗辩事由分析——以北京市朝阳区法院的实践为样本》、《论中国新闻侵权抗辩体系与具体规则》、《“法不禁止皆自由”的私法精义》、《加框链接的著作权法规则》、《人格派生财产权初探》、《论公司法一体化：中国视角及启示》、《股东权利及其实现机制》、《论未经抵押权人同意之抵押物转让的效力》、《技术合同的兴起与隐退：一个知识产权现象的地方性知识》、《论优先购买权的行使要件》、《超越称谓之争：对象与客体》、《论继承法的修改》。以下是我的读书心得体会：

二、读《民法总论》和《法国民法总论》有感《民法总论》这本书每每讲解法律术语时，就会详细介绍概念同时举例以说明。尤其是概念的比较学习，讲的非常透彻，其中在讲到财团法人和社团法人时，两者概念对比区别，是我见到法学书籍中将这两概念讲的最清晰的。法律行为一章中讲到“意思表示”这一术语中，讲到了其他书中没有提及的细分的类型，感觉以前读的有些地方不正确，或者是自己对知识本身理解有偏差。时效一章讲述尤为精彩。精确的阐述时效和除斥期间的区分，其中讲的时效的客体，是我目前所看到的法学书籍中，其他书目中没有提及到的法律概念，也其讲述过相似的知识。但是没有准确系统介绍这一概念蕴含的知识，即期待权请求权、债权请求权和物权请求权。系统介绍概念并进行举例例证。《民法总论》的确实感受到法学是一门系统的学科，初学看似容易，读懂很难。因为介绍一个法律概念或者法律术语牵涉到其他分支法律知识和相关的条文。总之，读懂一个法学术语需要另外一个法律知识补充，这使我初学时遇到很多困难。不过庆幸的是自己总算一点一点的啃着法学书籍，闯过一关又一关。《法国民法典》并不是一朝一夕就可以制定出来的，任何的事物都有其产生所有人以公民称之，为《法国民法典》第 8 条的所有法国人都享有政治权利创造了社会政治基础。在经济方面，17 世纪末至18世纪，因为受英美国家进行工业革命的影响，法国也展开了轰轰烈烈的工业革命，资本主义在工业革命得以快速发展。到了十八世纪中期，法国的工业生产总值已经仅次于英国成为英国的欧洲第二经济大国。但是原有的封建制度却在极大的阻碍自由贸易和经济的发展，这就引起了新兴资产阶级的强烈不满，他们要求废除法律制度，并且建立一个保护资本主义经济发展，维护本阶级利益的新型法律制度。这就需要改掉旧的制度，改掉旧的法律与之不统一的地方。《法国民法典》的内容基本体现的是“个人最大限度的自由，法律最小限度的干涉”的以个人主义，自由放任为其特色的早期自由资本主义社会性质的经济关系。在当时，资本主义仍处于初级阶段，经济主要是以农业为主，手工业为辅，因此法典对农业财产，特别是土地所有权制度予以了详尽的规定，对农业劳动关系包括耕畜租赁的规定就有二十多条，但是却很少涉及工业财产权，更无知识产权

崔建远合同法读书笔记

崔建远《合同法》（第四版）法律出版社读书笔记一、作者简介崔建远，男，1956出生，清华大学法学院教授，清华大学法学院学位分委员会主席，法学院民法研究中心主任。兼任中国法学会民法学研究会副会长，北京市检察院咨询监督员，中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员，北京等仲裁委员会仲裁员。人民日报（海外版）法律顾问，中国政法大学硕士生兼职指导教师，国家法官学院兼职教授。代表性学术成果《合同责任研究》（吉林大学出版社 1992 年版）、《准物权研究》（法律出版社 2003年版）、《土地上的权利群研究》（法律出版社 2004年版）、《论争中的渔业权》（北京大学出版社2006年版）、《合同法总论》（上卷）（中国人民大学出版社2008年版）、《物权：生长与成型》（中国人民大学出版社2004 年版）等专著、《物权法》（中国人民大学出版社2009年版）。与他人合著《合同法》（法律出版社 2007 年第4 版。合著者：于淑妍、王轶、王闯、王成、申卫星、杨明刚、韩世远、薛文成）《债权保障法律制度研究》（清华大学出版社2004 年版，合著者：韩世远）等 10 余部；发表《“四荒”拍卖与土地使用权》（《法学研究》 1995 年第 6 期）、《无权处分辨》（《法学研究》 2003 年第 1 期）等 150 余篇学术论文。二、写作背景教育部普通高等教育“十一五”国家级规划教材的建设，推动了《合同法》的修改，自2003年以来，我国有关合同的立法及司法解释已有新的进展，国内外的专家学者对合同法的研究在继续深化，许多著述陆续面世，《合同法》第四版对第三版进行了细微的改变和深入，增加了时代的新的内容，并进一步对个别观点进行完善与深入，例如加强和细化了赠与合同中的任意撤销和法定撤销的阐述，强化了房屋租赁合同中承租人优先购买权制度的分析等。三、基本框架分析该书坚持合同法的基本框架，对合同法的内容进行了全面的阐述，重点适当，深入浅出的表达作者的观点并引发深思。该《合同法》教材分为二十八章。第一章绪论，介绍了合同法的概念，对合同的范围进行了界定，《合同法》所规定的

《物权法》学习心得体会

《物权法》学习心得体会在社会生活中，小到几颗纽扣、一块手表、一部电话，大到一幢房屋、一片绿地、一座矿山，皆有物权的归属问题。如何确定权利的归属，划定权利人享有哪些权利，这些权利受侵害时如何保护，这就需要一部专门法律来规范、调整和保障。这部专门法律就是《中华人民共和国物权法》。为了制定好这部关系国家建设发展和每个人切身利益的重要法律，从起草至今，历时13年，经广泛征求意见和八次审议，终于在XX年3月的第十届全国人大第五次会议表决高票通过。《物权法》内容博大，共分五编十九章及附则，涵盖的内容：物权法的调整范围;物权法的原则;所有权;用益物权;担保物权;占有;登记制度;物权的保护。《物权法》是一部明确物的归属，保护物权，充分发挥物的效用，维护市场经济秩序，维护国家基本经济制度，关系人民群众切身利益的民事基本法律，是法律体系中起支架作用的重要法典。《物权法》是根据宪法规定，维护国家基本经济制度，维护社会主义市场经济秩序，明确物的归属，发挥物的效用，保护权利人的物权而制定的。法律属于上层建筑，是由经济基础决定并服务于经济基础。我国经济制度的基础是生产资料的社会主义公有制，在社会主义初级阶段，坚持公有制为主体、多种所有制经济共同发展的基本经济制度。物权包括所有权、用益物权和担保物权。财物权的归属、范围和内容，都与我国基本经济制度密切相关。如果不反映、不体现我国的基本经济制度，就不可能制定出符合我国国情的、具有中国特色的物权法。因此，物权法必须体现我国的基本经济制度并以维护我国的基本经济制度为根本目的。所以，本条明确将维护国家基本经济制度作为立法目的之一。物权法主要是从民事角度通过明确物的归属，权利人有何权利，他人负有什么义务，侵害物权的法律责任等，来体现和维护我国的基本经济制度。发展市场经济，就要建立与社会主义市场经济相适应的法律制度，而规范市场经济关系的基本法律就是民法。物权法作为民法的重要组成部分，就是要通过明确物权归属和利用的基本规则，规范市场主体因物的归属和利用而产生的财产关系，保持市场主体的权利，维护市场经济秩序，为我国市场经济服务。

物权法读后感

《物权法》读后感 ——信管Q0841 彭淼080704037 《物权法》是为了维护国家基本经济制度，维护社会主义市场经济秩序，明确物的归属，发挥物的效用，保护权利人的物权，根据宪法而制定的一部法律。阅读《物权法》可以发现它就是一部确认财产、利用财产、保护财产的基本法。《物权法》主要有三个层次，一是谁是物的主人，二是物权的主要内容是什么，三是当物权受到侵犯时应该怎样保护。《物权法》是具有非常鲜明的中国特色的，其主要针对的也是我们现在特有的、由计划经济向市场经济转轨过程中的时代背景。在这种转轨的过程中，出现了不少社会问题，比如在重工化、城市化、国际化等的目标过程中，农民耕地被占用、城市拆迁矛盾引发的利益侵占、企业改制中国有资产流失问题、小区车位、绿地权属问题等等，《物权法》中对此都有涉及。物权法的出台是中国法律界的一件大事，在我国法制建设进程中具有里程碑意义。物权法的首要功能就是确认财产归属、平息冲突和纷争。一整套对财产予以确认和保护的规则，随着物权法的出台而形成，这必将为维护公民的切身利益，构建社会主义和谐社会，提供更加坚实的法律保障。物权法是民法的重要组成部分，是中国特色社会主义法律体系中起支架作用、不可或缺的重要法律。这部法律的通过，为中国民法典的诞生奠定了坚实的基础。我们知道《物权法》是国家第一次以法律的形式明确规定对共有财产和私有财产给予平等保护。“共有财产和私有财产平等保护”是这部法律的核心内容之一。切实保护公民的私有财产，既是宪法的规定和党的主张，也是人民群众的普遍愿望和切实需求。也许有人认为，不能把个人的私有财产和国家的共有财产放在同一个层面上，否则就是对社会主义宪法的违背。可是坚持社会主义基本经济制度于对不同物权主体给与平等保护是有机统一的，没有前者就会背离中国经济制度的性质；没有后者，就会背离市场经济原则，反过来损害社会主义基本经济制度。以前我们在公共利益与个人利益产生冲突时，一般都要求个人服从大局，私权服从公权，这是我国的传统做法，也是道德层面上的规范，但这毕竟不是法律。产权清晰是一个社会发展的重要基础，只有产权清晰，才能鼓励公民创造财富，这就是“有恒产者有恒心”。我们在宪法中虽然有公民的私有财产神圣不可侵犯的条文，但在我国宪法是不能作为起诉的依据的，《物权法》就是把这个原则加以可操作性的细化，当私有财产受到侵犯时可以作为起诉的依据，呼应了宪法的原则性规定，也使得社会中存在的很多财产冲突问题有了解决的法律依据。就江苏来说，以前也有不少因为城镇拆迁、小区停车位产权不明晰等引发的矛盾、官司等等，也存在很多扯皮事件，今后都可以依法解决。除平等保护共有财产外，物权法还加大了对共有财产的保护力度。规定“国家所有的财产受法律保护，禁止任何单位和个人侵占、哄抢、私分、截留、破坏。”针对国有企业财产流失的问题，物权法规定“违反国有财产管理规定，在企业改制、合并分立、并联交易等过程中，低价转让、合谋私分，擅自担保或者以其他方式造成国有财产损失的，应当依法承担法律责任。”物权法在坚持平等保护原则的基础上，强化了对国有财产的保护。首先，物权法规定了国家所有的范围，尤其是强调了专属于国家所有的动产和不动产。其次，物权法对国家机关、国有

关于合同欠缺条款的处理(崔建远)

关于合同欠缺条款的处理崔建远清华大学法学院教授上传时间:2002-1-3 合同欠缺条款，即合同漏洞，是指合同应对某事项加以规定却未予规定。造成这种现象的原因主要有三种：一、当事人对于非必要之点（常素）未予协商，例如买卖家电却未约定运费由谁负担。二、当事人对非必要之点虽经协商，但未达成协议，约定留待日后商定。例如国有土地使用权出让合同约定，定金交付的时间另行协定。三、合同的部分条款因违反强行性规范或社会公共利益、社会公德而无效。合同欠缺条款应该补充，但从上面所述可知，合同欠缺条款并非总是应予补充的，只有欠缺的条款不是必备条款（常素）时方可补充，欠缺必备条款时合同须无效。《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第12条规定的条款，与《中华人民共和国经济合同法》第12条规定的必备条款不同，是示范性条款，或者说是提示性条款。在一般情况下，合同欠缺某项甚至几项《合同法》第12条所列举的条款，仍然有效。但必须指出，该条所列举的“当事人的名称或者姓名和住所”（第1款第1项）和“标的”（第1款第2项）依然是必备条款，合同欠缺它们必须无效，而不是在有效情况下加以补充。道理很简单，没有当事人，权利义务便失去归属，失去意义；没有人履行，也没有人受领给付，合同自然归于无效。标的决定着权利义务的量，甚至质，合同不规定标的，就失去目的，失去意义，只能归于无效。合同欠缺的条款属于非必要之点时，就需要加以补充。补充的方法，首先是适用《合同法》第61条的规定，由当事人双方协议补充。这是意思自治原则的当然体现。不过，补充欠缺的条款往往是一方得到好处，对方受到损失，因此协议不成为常态。不能达成补充协议的，按照合同有关条款补充欠缺的条款（《合同法》第61条）。这是整体解释合同的原则要求。之所以通过整体解释原则补充欠缺的条款，是因为：一、合同条款经当事人双方协商认定，自然需要平等对待，视同一体。二、表达和传递当事人合同意图所使用的语言文字，在合同的整个内容中是有组织的，而不是毫无联系、彼此分离的词语排列。因而，可从这种有组织的排列中找出欠缺的条款。采用整体解释原则也不能补充欠缺的条款时，需按照交易习惯填补（《合同法》第61条）。这里所说的交易习惯，必须是在某一地域、某一行业或某一类经济流转关系中普遍采用的做法、方法或规则，已被人们所认知、接受和遵从，此其一。其二，该交易习惯必须适法，违反强行性规范者无效，因而不得用作补充欠缺的条款。其三，该交易习惯必须为双方当事人所共知，仅为一方当事人所知晓时，不得用作补充欠缺的条款。交易习惯为双方当事人所共知时，优先于任意性规范。其四，该交易习惯必须未被双方当事人明示排斥。按照《合同法》的规定，采用上述方法仍不能补充欠缺的条款时，适用合同法分则中的具体规定。若无此规定或适用此类规定结果不适当时，则适用第62条的规定加以填补：一、欠缺质量条款的，按照国家标准、行业标准加以补充；无此标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准予以填补。二、欠缺价款或者报酬条款的，按照订立合同时履行地的市场价格加以补充；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定予以填补。三、欠缺履行地点条款，给付货币的，接受货币一方所在地为履行地点；交付不动产的，不动产所在