法理学课堂笔记

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第一章绪论

第一节法学概述

一、法学词源

我国先秦时期称为“刑名法术之学”或“刑名之学”，汉代始有“律学”。我国古代“法学”一词最早出现于南北朝时期。《南齐书》孔稚：“寻古之名流，多有法学”。唐代白居易也曾向皇帝建议“悬法学为上科”。

西方：“法学”拉丁文JURISPRUDENTIA，罗马的五大法学家之一乌尔比安（公元160――228年）说：“法学是神事和人事的知识，正与不正的学问。”

二、法学的概念和特点

法学,又称法律科学或法律学,是研究法律、法律现象、法律问题的学问或理论知识体系,是一门关于社会共同生活的规范科学、社会科学第一,法学是一门社会科学

第二,法学是研究法律及法律现象的特殊社会科学

第三,法学研究最核心的目的是探索在社会

中法治为什么是最重要的治国方式

三、法学学科的特点

1、法学的研究对象是法制史和有法律意义的社会生活

2、法学研究的内容涉及法律现象的方方面面

3、法律实践性非常强

4、法学是人类经验与理性的统一

5、法学具有专门性、职业性特点

6、法学具有价值性

四、法学体系

法学体系,又称法学学科体系,是由法学各个分支学科构成的有机统一整体

1、法学的科学化（起始于19世纪）

2、法学的分支学科

法理学

理论法学法律思想史

法律史学

法制史

国内法学

应用法学国际法学

比较法学

外国法学

边缘法学

五、法学与其他科学的关系

1、法学与哲学

2、法学与政治学

3、法学与经济学

4、法学与社会学

5、法学与历史学

结论:

法学不是一个独立自足的科学,更不是封闭的科学,而是开发性的科学,它必须依次于其他科学,实现创新和突破

第二节法学的历史发展

一、西方法学历史的发展

特点:1、以19世纪中叶为标志和分水岭

2、西方法学的基本格局是自然法学、分析法学、社会法学、三足鼎立

3、西方法学中心随历史、文化的变化

而不断变迁,在古代主要是地中海地区,在

近代是西欧地区,在现代是北美西欧,

4、西方法学教育的职业化

5、西方法律文化比较昌盛

二、中国法学的发展

特点:1、三千多年的法律建设和发展，形成中华法系

2、中国法律制度是以刑罚为核心

3、中国法学深受儒家的影响

4、中国法学的专业化层次不高

三、马克思主义法学

第二章法的概念

一、中文“法”的词源

汉代许慎《说文解字》：“灋，刑也。平之如水，故从水；廌所以触不直者去之，从去。”

由此可知：

（1）法是一种判断是非曲直、惩治邪恶的（行为）规范;

（2）法律是一种审判活动；

（3）法律的产生、实施离不开廌（社会权威）这一圣兽。

二、法与刑、律的互通

1、法与刑：夏：禹刑商：汤刑李

悝：《法经》

2、法与律：商鞅

三、中西方法的词意的比较

１、中文法的词意（法、刑、律）

（1）、法是一种规范、秩序

（2）、法是刑，是惩罚性的

（3）、法是一种规范，是公平断讼的标准

2、西方法的词意

（1）、法的核心是权利

（2）、是正义（公平）

（3）、是规则

四、中西方法的词义的分析比较

1、中国传统文化极大歪曲了人们的自然、社会、精神三大属性，导致权利观念无缘产生

2、西方法观念的出现，一开始就是和权利联系在一起的

五、法（法律）的概念

1、概念：李龙主编的《法理学》说：法是由一定的物质生活条件决定的, 具有国家意志性的、规定权利义务的社会规范体系。

2、辨析：法---法律

六、法的基本特征

1、法是调控人的行为、社会关系的规范

2、法是出自国家的社会规范，具有国家性、国家意志性的特点

3、法是规定人们权利和义务的社会规范

4、法是由国家强制力保障实施的社会规范

5、法具有确定性、抽象性和反复适用性

第三章法的本质

一、历史上法的本质学说

1、规则说：这种理论主要是由分析实证法学家所提出的

2、命令说：这一理论也主要由分析实证法学家所主张

3、判决说：这一理论是由社会法学家所主张

4、意志说：这一理论认为，法律体现的是意志

5、正义论：这一理论是由自然法学派所倡导的

6、社会利益说：这一理论认为法律是社会利益的体现和表达

7、社会控制说：一些社会法学家认为，法律

是社会控制的工具

8、预测说：这一理论认为法律是对行为后果的预测

二、法的本质

1、法律是统治阶级（国家）的意志的集中体现和反映

（1）、法律是意志的体现和反映

（2）、法律是统治阶级意志的体现和反映

第一，法律是统治阶级的一般意志、整体意志、普遍意志；

第二，法律所体现的统治阶级意志，是经过国家中介上升为国家意志的那部分

意志；

第三，法律只能体现统治阶级的意志，而不可能体现被统治阶级的意志。

2、法律的基础是社会物质生活条件，其中社会生产方式是最具有决定性的因素

（1）法律的基础、本源是社会的生产方式，生产方式决定了法的产生、形成、发展、变革，决定了法的发展方向，决定了法的内

容、性质、本质、作用、运作、实施，决定

了法的价值。

（2）法是生产方式的集中体现和反映，相比于生产方式、经济基础，法是第二位的，是派生的。

（3）法对生产方式、经济基础具有重大的反作用。

第四章法的要素

一、法的要素概述

1、系统论

2、法律要素：

（1）概念：是指构成法律这个系统相互联系、相互作用的元素、部分。法律就

是由这些要素构成的集合体。

（2）特点：①个别性和局部性，表现为一个元素或个体；

②多样性和差别性；

③整体性和不可分割性

3、法律要素说

（1）命令模式论：英国法学家奥斯汀从法律的形式出发，认为法律是由命令、

主权、制裁三要素组成

（2）规则模式论：英国法学家、新分析法学家代表人物哈特认为法律是由第一

规则和第二规则组成的规则体系

（3）规则、政策、原则模式：美国法学家、新自然法学家代表人物德沃金为代

表

（4）律令、技术、理想模式：美国法学家、社会法学代表人物庞德为代表

二、法律规则

1、定义：

李龙认为，法的规则是法的主干部分，是国家制定或认可的、体现统治阶级意志的、具体规定权利和义务及法律后果的行为规则。

2、结构

法律规则具有内在的严密的逻辑结构。传统观念认为，法律规则主要有三个要素组成：假定、处理、制裁。

假定：又称条件，是指法律规则中关于适用该规则的条件的规定

处理：是指法律规则中关于行为的规定，即法律关于做什么（可为）、禁止做什么（不为）和必须做什么（应为）的规定

制裁：是指法律规则中对遵守规则或违反规则的行为应予以肯定或否定评价的规定。

3、分类

（1）依据内容的不同，法律规则分为义务性规则、权利性规则和权利义务复合规则

（2）依据功能的不同，法律规则分为调整性规则和构成性规则

（3）根据法律规则的强弱程度，可分为强行性规则和任意性规则

三、法律规则和法律条文的联系与区别

1、联系：

法律条文是规则的文字表述形式，是规范性法律文件的构成要素，而规则是条文的内容和内在本质

2、区别：

（1）规则既可以表现为成文法，也可以表现为不成文法的形式，而条文只能是成文法的形式；

（2）条文的主要内容是规则，但不限于规则，它还包括原则和概念；

（3）法律条文和法律规则有时不是一一对应的

第五章法的价值

第一节法律价值的概述

一、价值和法律价值的概念

法律价值是作为客体的法律对主体的效用（效应）

二、法律价值的用法

三、法律价值的分类

最高价值：公平正义

最低价值：秩序

第二节法律与正义

一、正义的概念

在古代，正义作为善，是给予了每个人应得的东西，是各得其所——这是正义的基本含义，最低底线。现代意义上的正义当然比古代广泛得多，它主要是指社会的公正，社会的理想状态，是指社会的公正性、合理性。

二、法律正义

1、概念：法律正义是社会正义的一种是指法律制度的合法性、合理性、正当性。

2、种类：（1）分配正义（实质正义）

（2）矫正正义（形式正义）

（3）程序正义

3、法律与正义关系的学说

（1）法本身就是正义

（2）正义是衡量、评价法律的尺度、标准

（3）法律与正义是无关

四、法律与正义的关系

1、正义是法律的基本价值、目标和目的

第一，追求正义是法律的首要和最高的理想和目的；

第二，正义是衡量、评价法律的基本尺度和标准；

第三，正义引导法律发展变革，促进法律进步进化

2、法律是正义的保障机制，是实现正义的基本形式和手段

第一，法律通过配置权利和义务确立正义，促进和保障分配正义

第二，通过法律运作，惩罚犯罪和罪恶伸张正义，实现矫正正义

第三，通过权利救济机制的建设和运作，法律补偿人们的损失以恢复正义，重建社会正义

第三节法律与秩序

一、法律秩序

法律意义上的秩序，是建立在法律方式基础上，通过法律规则，通过法治而形成的社会秩序。

法律秩序的特点主要有：

第一，法律秩序是一种独特的完善的社会秩序；

第二，法律秩序是建立在法律规范基础上的社会秩序；

第三，法律秩序是一种强制性秩序

二、法律与秩序

1、秩序是法律的基本价值

2、法律是实现秩序的基本方式

第四节法律与自由

一、自由的概念

积极自由和消极自由

二、法律自由

第一，法律自由是法律下的自由（通过法律界定的自由，没有法律就没有自由）；

第二，法律自由是法律基础上的自由；

第三，法律自由是法律上的权利；

第四，法律自由是相对的、可变的和发展的三、法律与自由

1、自由是法律的基本价值（目的性、终极性）

（1）自由是法律灵魂、精神

（2）自由是确认法律资格，评价法律的基本尺度

2、通过法律实现自由

（1）法律必须以自由为出发点和目的；

（2）自由必须有规则；

（3）保障自由是所有法律最重要的使命；

（4）法律保障自由的实现方式是多方面的3、法律对自由的限制

法律对自由的限制主要有四个理论、学说：（1）伤害原则（密尔原则），核心：伤害自我，伤害

（2）父爱主义原则

（3）立法伦理主义原则（法律道德主义原则）（4）冒犯原则

第五节法律与平等

一、平等

1、概念：所谓平等，就是人与人的同等对待的社会关系、社会状态。

2、特性：

（1）平等不是平均，不是没有差别，而是有

差别的；

（2）平等反对特权；

（3）平等意味着尊重他人，尊敬他人，反对歧视

3、平等原则

（1）无差别原则

（2）比例平等原则

4、法律平等

主要包括平等权利、平等保护、平等遵守、平等适用、平等制裁

二、法律与平等

1、平等是法律的价值目标

（1）平等是法律的基本价值和目标；

（2）平等是评价法律善恶好坏的标准；

（3）平等指引着法律权利义务合理公正的配置和运作；

（4）平等指引着法律的发展、进步

2、法律是平等的保障机制

第五节法律与效率

一、效率

1、法律资源：

是指具有法律意义、法律化的一切社会资

源，包括所有法律活动、整个法律体系、法律制度、权利、权力、义务、责任、法律信息、法律秩序、法律观念平等，其中权利和权力是最主要的资源。

2、法律的经济分析

二、法律与效率

1、效率是法律的基本价值

2、法律是体现效率的制度机制

第六章权利、义务和权力

第一节概述

一、权利的概念

1、权利的历史发展

（1）中国：在传统的中国，没有权利的概念，只有“名分”，即名义与身份

（2）西方历史上的权利概念

①古希腊，正义与权利近似

②在罗马法中也没有明确的权利分类和权利概念

③在中世纪阿奎那借用罗马法概括权利和义务的概念

④17—19世纪的西方思想家、法学家，

将权利概念从私权利扩展到公权利

⑤美国法学家霍菲尔德认为，权利包含四种含义：

a.狭义的权利（right），指人们可以要求他人这样行为或不行为；

b.特权（privilege），指人们能不受他人干涉而行为或不行为；

c.权力（power），指人们通过一定行为或不行为而改变某种法律关系的能力；

d.豁免（immunity），指人们有不应其他人行为或不行为而改变特定法律关系的自由。

⑥继霍菲尔德之后，庞德、耶林、哈特对权利问题进行了富有总结性的研究。

2、权利的概念

法律意义上的权利是指法律规定，享有权利人具有这样或不这样行为，或要求他人这样或不这样行为的能力或资格。

二、权力的概念

1、权力是指一种控制他人的力量和能力

2、权利与权力的区别

（1）行为主体不同。中国现行宪法对中央国家机关使用职权一词，对地方国家机关使用权限

一词，对公民使用权利一词。

（2）行为属性不同

（3）在自由上不同

（4）强制性不同

3、权利与义务的冲突

第二节权利与义务的分类

一、权利的分类

1、公权利和私权利；

2、对事权和对人权，又称绝对权和相对权，对物权和对人权；

3、原始权和救济权；

4、专属权和可转移权；

5、行动权和接受权

二、义务的分类

积极义务和消极义务

第三节法律上权利与义务的相辅相成

一、有关权利与义务的不同观点

1、义务本位论

2、权利本位论

首先，拥有权利是承担义务的前提条件；

其次，当法律分配义务时，这些义务必须是从权利中合理地引申出来的；

最后，义务是为适应权利而设定的

3、权利义务本位论

（1）从权利和义务两词的释义来看

（2）从人的社会性来看

（3）从当代中国现行的法律、法规来看，都分别规定了各自的权利和义务

4、权利本位论

权利是第一位的权利是义务存在的前提，相当于义务来说权利是目的，义务是手段，是权利的配生物。

第七章法的作用

一、规范作用

1、指引作用

2、评价作用

3、预测作用

4、教育作用

5、强制作用

二、社会作用

1、政治作用：维护阶级统治，维护社会的秩序

2、社会公共事务功能：执行社会公共事务