证券法期末论文 (2)

4.试述融资融券的基本运作过程。融资融券当事人的权利义务关系如何

融资融券的本质是一种信用经济。融资融券交易，又称保证金交易、证券信用交易或垫头交易，它是指投资者在证券交易过程中，只付出总交易额的一部分资金或证券，余

下的资金和证券，由证券经纪商负责提供，以此帮助投资者顺利完成证券交易的过程。就中国具体情况而言之，是指投资者向具有上海证券交易所或深圳证券交易所会员资格的证券公司提供担保物，借入资金买入本所上市证券或借入本所上市证券并卖出的行为。包括券商对投资者的融资、融券和金融机构对券商的融资、融券。

融资是看涨，因此向证券公司借钱买证券，证券公司借款给客户购买

证券，客户到期偿还本息，客户向证券公司融资买进证券称为“买空”

融券是看空，借证券来卖，然后以证券归还，证券公司出借证券给客

户出售，客户到期返还相同种类和数量的证券并支付利息，客户向证券公

司融券卖出称为“卖空”。

目前国际上流行的融资融券模式基本有四种：证券融资公司模式、投资者直接授信模式、证券公司授信的模式以及登记结算公司授信的模式。

投资者参与融资融券业务首选要经过融资融券交易申请、授信评估、签订协议等信用交易申请开户过程，其次是信用交易和债务清偿等融资融券交易过程，具体过程是：

（1）业务申请与资格审批

投资者欲要进行融资融券交易，首先应当向有资格证券公司提出申请，按照该证券公司的制度规定提交相关申请材料。证券公司根据规定对申请业务的投资者进行资格初审。

（2）客户征信与授信评估

通过资格初审的投资者，证券公司将对其履行必要的客户征信工作。客户征信的主要内容是了解客户的身份、财产与收入状况、证券投资经验和风险偏好，通过征信对申请融资融券业务的客户进行全面了解，评估信用状况，以此确定授信额度及各项息费。

（3）签订协议与开户

在进行融资融券交易之前，投资者要与证券公司签订载入中国证券业协会规定的必备条款的融资融券合同，并在融资融券交易风险揭示书上进行签字确认，同时委托该券商开立实名信用证券账户和信用资金账户。另外，投资者应当在与证券公司签订融资融券合同时，向证券公司申报其本人及关联人持有的全部证券账户。

（4）信用交易

融资融券协议签订以后，投资者按照协议的约定及时进行担保物的划转，根据保证金比例获得融资或融券并开始进行融资融券交易。在交易过程中，投资者应当根据维持保证金比例自觉对信用账户进行严密关注，证券公司也会按照监管要求实施交易监控的职责，对信用账户设置严重关注线、警戒线二级预警线，根据不同预警情况采取相应措施。在发生追加担保物的情况时，投资者应当及时足额追加，避免自己的账户被强制平仓，影响自己的信用记录。

（5）债务清偿

投资者应在协议约定的融资融券期限届满时偿还所负债务，或与证券公司协商，提前偿还所负债务。如协议到期但未能全额归还所负债务，证券公司有权进

行强制平仓并收取逾期利息或费用和违约金。

简而言之，交易方式具体的步骤包括：第一、投资者与证券经纪商签订开户契约书，开设融资融券交易账户。第二、证券公司向客户收取一定比例和数量的保证金作为担保物，按照客户的指令买卖证券，在证券买卖成交后的结算过程中，为客户垫付买卖证券时不足部分的资金或者证券，与客户形成借贷关系。第三、客户将买入的证券或卖出的价款作为担保物，在约定的时间内以相反方向的操作或现金、现券的方式予以返还。

从交易过程中，我们可以分析出在融资融券中，证券公司和客户之间形成三重关系：首先是由买卖证券引起的委托关系。委托关系的法律特征可以概括为：受委托人在委托人的授权范围内行使权力；委托人的利益依赖于受委托人的行为；受托人以委托人的名义实施行为，但其行为的法律后果要有委托人承担。融资融券中的委托关系产生于投资者为进行融资融券交易而对证券公司的委托。融资融券交易要求投资者在证券公司开立专账户，委托证券公司从事证券的买入和卖出。证券公司为客户进行申报，成交后证券公司以结算参与人的名义参与登记结算公司组织的清算、交割。与一般委托相似，融资融券交易中的委托关系也具有委托的基本特征，证券公司作为被委托方，应切实履行其勤勉义务和忠实义务，严格按照委托人的意愿进行相关活动。投资者在证券公司有过错或未能谨慎、勤勉、真实地履行义务的情况下，有请求证券公司承担损害赔偿责任的权利。作为委托人，投资者也要履行相关的义务，在证券公司按照投资人的要求履行其义务之后，投资人应当承担证券公司行为的法律后果，并应当为证券公司的行为支付一定的报酬或佣金。因此，证券公司与投资者之间的委托关系是证券公司向投资者提供融资或融券业务的前提条件。

其次是证券公司向投资者提供融资融券额外的资金或者证券，二者之间就形成了债权债务关系。就合同标的以及当事人给付标的而言，融资具有消费借贷的内容或性质。因此学理上通常将其归为传统民法上的消费借贷。所谓借贷法律关系即指借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的行为中发生的法律关系。在融资交易过程中，投资者需缴纳一定数量的保证金，同时借款人要履行按期收取借款、接受贷款人的监督、提供与借贷有关的真实信息、按其返还及支付利息等义务。证券公司按照合约的规定按时按量借贷给投资者一定数额的证券或资金，同时证券公司基于借贷关系而掌握的投资者的各项商业秘密应尽到保守义务。但对于融券的法律性质，有不同的看法。部分学者认为融券合同具有消费借贷的性质，合同未规定的事项，可以类推适用民法消费借贷的规定；还有的学者认为融券的标的物是证券而非金钱，而证券上所表彰的权利除财产权外还及于股东权，非仅仅是金钱那么简单。在转移证券的同时，所享有的股东权也随之一并转让。因此，将融券合同等同于融资合同，忽视了金钱与证券上权利的不同，若都归于传统民法上的消费借贷似有不妥。总之无论融资还是融券，投资者和证券公司之间形成的总归是债权债务关系，次法律关系是融资融券交易中的基础法律关系。

再次是担保法律关系。所谓担保是指保障债权得以实现的一种法律措施，即是债的担保，是促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现的法律措施。在融资融券的整个交易流程中，有三个环节涉及到担保。一是客户在办理融资融券业务时提交初始保证金。二是客户融资买入的证券和融券卖得的价款当然的成为担保物。三是当客户所提交的初始保证金和担保物价值低于规定的比例时，客户还需要追加保证金，否则证券公司可以不待主债务到期即行使强制平仓权。融资融券交易中，当事人间的权利义务关系主要包括，证券公司有权要求投资者

缴纳保证金及偿还资金、证券及利息等。而投资者应当按照合同约定，向证券公司提供保证金或担保证券，在提交足够的保证金或担保证券后可以要求证券公司依据约定支付一定数额的资金或贷与证券，投资者对用于担保的证券和资金有权进行买卖和使用。并在担保物低于约定的比例时，及时补足担保物。若没能及时补足，证券公司有权对担保物进行处分，以弥补其所遭受的损失。担保关系是融资融券交易制度中极为重要的一个关系，是融资融券制度设计的核心问题。

现今为止融资融券交易在法律和实务上均得到了认可，但关于融资融券中的担保制度相关法律的规定并不完善，存在一定的缺陷，与其他法律也有冲突之处。融资融券是信用交易的一种，信用是其存在的基础，而担保则是维系信用的保障。因此，担保制度是融资融券业务顺利开展的基础，对融资融券的有序进行有着至关重要的作用。当然，此问题已引起相关学者的广泛关注和深入研究，相信不久便会有解决的办法。