第05讲_公司法与证券法(1)

专题3：公司法与证券法

大题精讲

一、纯公司法

【大题1】（2017年）

2015年6月，甲公司、乙公司、丙公司和陈某共同投资设立丁有限责任公司（下称丁公司）。丁公司章程规定，（1）公司注册资本500万元。（2）甲公司以房屋作价120万元出资；乙公司以机器设备作价100万元出资；陈某以货币100万元出资；丙公司出资180万元，首期以原材料作价100万元出资，余额以知识产权出资，2015年12月前缴足。

清算期间，清算组发现如下情况：

（1）由于市场行情变化，甲公司出资的房屋贬值10万元；

（2）乙公司出资时机器设备的实际价额为70万元，明显低于公司章程所定价额100万元。

清算组要求甲公司补足房屋贬值10万元，甲公司拒绝；要求乙公司和其他股东对乙公司实际出资价额的不足承担相应的民事责任。

要求：

根据上述资料和公司法律制度的规定，回答下列问题。

【问题1】指出丁公司股东出资方式中的不合法之处。

【答案】丙公司以特许经营权出资不合法。

【解析】股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

【问题2】丁公司设1名执行董事和1名监事是否合法？说明理由。

【答案】丁公司设1名执行董事和1名监事合法。根据规定，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1名执行董事、1～2名监事，不设立董事会、监事会。

【问题3】丁公司股东会作出解散公司的决议是否合法？说明理由。

【答案】丁公司股东会作出解散公司的决议合法。根据规定：①有限责任公司解散决议，应当经代表2/3以上表决权的股东通过；②有限责任公司股东会由股东按出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。在本题中，公司章程规定股东按照1：1：1：1行使股东会表决权，而甲公司、乙公司和陈某赞成解散公司，解散决议以3/4表决权赞成而通过。

【问题4】甲公司拒绝补足房屋贬值10万元是否合法？说明理由。

【答案】甲公司拒绝补足房屋贬值10万元合法。根据规定，出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持，但当事人另有约定的除外。

【问题5】对乙公司实际出资价额的不足，乙公司和其他股东应分别承担什么民事责任？

【答案】乙公司应当向丁公司补足出资不足部分的本息，其他发起人股东应对此承担连带责任。

【大题2】（2017年）

2014年4月，张某、王某、李某三人投资设立了甲有限责任公司（下称甲公司），张某担任公司董事长，王某担任公司董事。2017年5月，乙投资公司拟收购甲公司，经查，甲公司存在下列情况：

（1）张某将其已转入甲公司账户的200万元出资转出100万元；

（2）王某曾于2010年因行贿罪被判有期徒刑3年，2013年刑满释放；

（3）李某出资的办公用房，虽已办理权属变更手续，但至今仍未交付甲公司使用。为此，其他股东主张李某不得享有相应的股东权利。

要求：

根据上述资料和公司法律制度的规定，回答下列问题。

【问题1】张某转出100万元出资是什么行为？张某应向甲公司承担什么民事责任？

【答案】

①张某转出100万元出资的行为构成抽逃出资。

②张某应当向甲公司返还所抽逃出资的本息。

【问题2】王某担任甲公司董事是否合法？简要说明理由。

【答案】王某担任甲公司董事不合法。根据规定，因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年的，不得担任董事、监事、高级管理人员。在本题中，王某因行贿罪被判刑，至2014年4月担任董事时尚未超过5年。

【问题3】其他股东主张李某不享有相应的股东权利是否合法？简要说明理由。

【答案】其他股东主张李某不享有相应的股东权利合法。根据规定，出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用的，公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。

【大题3】（2016年）

甲股份有限公司（下称甲公司）于2014年3月上市，董事会成员为7人。

2015年甲公司召开了3次董事会，分别讨论的事项如下：

（1）讨论通过了为其子公司一次性提供融资担保4000万元的决议，其时甲公司总资产为1亿元；

（2）拟提请股东大会聘任乙公司的总经理刘某担任甲公司独立董事，乙公司为甲公司最大的股东；

（3）讨论向丙公司投资的方案。参加会议的6名董事会成员中，有4人同时为丙公司董事，经参会董事一致同意，通过了向丙公司投资的方案。

要求：

根据上述资料和公司法律制度的规定，回答下列问题：

【问题1】甲公司董事会是否有权作出融资担保决议？简要说明理由。

【答案】甲公司董事会无权作出融资担保决议。根据规定，上市公司对外担保总额，超过最近一期经审计总资产的30%以后提供的任何担保，由股东大会审议批准，且应当经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。在本题中，融资担保额度（4000万元）超过了甲公司总资产的30%（1亿元×30%=3000万元），相关担保决议应由股东大会审议批准。

【问题2】甲公司能否聘任刘某担任本公司独立董事？简要说明理由。

【答案】甲公司不能聘任刘某担任本公司独立董事。根据规定，在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属，不得担任该上市公司的独立董事。在本题中，乙公司为甲公司最大的股东，而刘某在乙公司任职，不得担任甲公司的独立董事。

【问题3】甲公司董事会通过向丙公司投资的方案是否合法？简要说明理由。

【答案】甲公司董事会通过向丙公司投资的方案不合法。根据规定，上市公司实行关联关系董事的表决权排除制度，如果出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。在本题中，出席董事会的无关联关系董事仅为2人，该事项应提交股东大会审议，董事会无权直接作出决议。

【大题4】（2015年）

甲、乙、丙、丁、戊于2010年共同出资设立了A有限责任公司（下称A公司），出资比例分别为22%、30%、20%、20%、8%。2014年A公司发生有关事项如下：

（1）3月，甲向银行申请贷款时请求A公司为其提供担保。为此甲提议召开临时股东会，董事会按期召集了股东会，会议就A公司为甲提供担保事项进行表决时，甲、乙、戊赞成，丙、丁反对，股东会作出了为甲提供担保的决议。

（2）6月，因A公司实力明显增强，乙提议将公司变更为股份有限公司。为此董事会按期召集了股东会，会议就变更公司形式事项进行表决时，乙、丙、丁赞成，甲、戊反对，股东会作出了变更公司形式的决议。

要求：

根据上述资料和公司法律制度的规定，回答下列问题：

【问题1】甲是否有权提议召开临时股东会？简要说明理由。

【答案】甲有权提议召开临时股东会。根据规定，代表1/10以上表决权的股东有权提议召开临时股东会。在本题中，由于A公司章程对股东表决权行使事项未作特别规定，则应按出资比例行使表决权，甲的出资比例为22%，其表决权达到了1/10以上，有权提议召开临时股东会。

【问题2】股东会作出的为甲提供担保的决议是否合法？简要说明理由。

【答案】股东会作出的为甲提供担保的决议不合法。根据规定，公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东（大）会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。在本题中，甲作为接受担保的股东，未回避表决，该决议不合法。

【问题3】股东会作出的变更公司形式的决议是否合法？简要说明理由。

【答案】股东会作出的变更公司形式的决议合法。根据规定，股东会作出变更公司形式的决议，必须经代表全部表决权2/3以上的股东通过。在本题中，投赞成票的乙、丙、丁持有的表决权合计为70%，超过了2/3以上的法定要求。

【大题5】（2012年）

2010年7月8日，甲、乙、丙拟共同出资设立一有限责任公司，并制定了公司章程，其有关要点如下：（1）公司注册资本总额为400万元；（2）甲、丙各以货币100万元出资，首次出资均为50万元，其余出资均应在公司成立之日起2年内缴付；乙以房屋作价出资200万元，公司成立后一周内办理房屋产权转移手续。

2010年8月8日，甲、丙依约缴付了首次出资。10月8日，公司成立，10月12日，乙将房屋产权依约转移给公司。2011年8月5日，甲履行了后续出资义务。2011年底，公司取得可分配红利100万元。2012年1月10日，甲、乙、丙就100万元红利的分配发生争执，此时丙尚未缴付剩余出资。经查，乙作价出资的房屋实际价值仅为100万元。

因公司章程没有约定红利分配方法，甲、乙、丙分别提出了自己的主张：甲认为应按2：2：1的比例分配，乙认为应按1：2：1的比例分配，丙认为应按1：1：1的比例分配。

要求：

根据上述资料和公司法律制度的规定，回答下列问题：

【问题1】乙作价出资的房屋实际价值为100万元，低于公司章程所定的200万元，对此，甲、乙、丙应如何承担民事责任？

【答案】乙应向公司全面履行出资义务，补足房屋作价和实际价值差额的本息，甲、丙对此承担连带责任。

【问题2】对公司可分配的100万元红利，甲、乙、丙应按何种比例分配？简要说明理由。

【答案】甲、乙、丙应按照实缴出资比例（2：2：1）分配红利。根据规定，公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配，但全体股东约定不按照出资比例分配的除外。

【大题6】（2011年）

甲股份有限公司（以下简称甲公司）董事会由7名董事组成。某日，公司董事长张某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共6名董事，董事会会议作出如下决议：（1）增选职工代表李某为监事；（2）为拓展市场，成立乙分公司；（3）决定了为其子公司丙公司与A企业签订的买卖合同提供连带责任保证，该保证的数额超过了公司章程规定的限额。

在讨论该保证事项时，只有董事赵某投了反对票，其意见已被记载于会议记录。其他董事均认为丙公司经营状况良好，信用风险不大，对该保证事项投了赞成票。出席会议的全体董事均在会议记录上签了名。

乙分公司依法成立后，在履行与丁公司的买卖合同过程中与对方发生纠纷，被诉至法院。法院判决乙分公司赔付货款并承担诉讼费用。乙分公司无力清偿，丁公司转而请求甲公司承担责任。

丙公司在其与A企业签订的买卖合同债务履行期届满后未履行债务，A企业要求甲公司承担保证责任。甲公司因承担保证责任而遭受严重损失。

要求：

根据上述资料和公司法律制度的规定，回答下列问题：

【问题1】董事会会议决议增选职工代表李某为监事是否符合法律规定？简要说明理由。

【答案】董事会会议决议增选职工代表李某为监事不符合规定。根据规定，监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

【问题2】丁公司请求甲公司承担责任是否符合法律规定？简要说明理由。

【答案】丁公司请求甲公司承担责任符合规定。根据规定，分公司不具有法人资格，但可领取营业执照进行经营活动，其民事责任由总公司承担。

【问题3】对于甲公司因承担保证责任而遭受的严重损失，与会董事应如何承担法律责任？

【答案】对于甲公司因承担保证责任而遭受的损失，出席会议的6名董事中，除赵某以外，均应对公司的损失承担赔偿责任，未出席会议的董事和赵某不需要承担赔偿责任。

【大题7】（2008年）

甲、乙、丙、丁等20人拟共同出资设立一个有限责任公司，股东共同制定了公司章程。在公司章程中，对董事任期、监事会组成、股权转让规则等事项作了如下规定：

（1）公司董事任期为4年；

（2）公司设立监事会，监事会成员为7人，其中包括2名职工代表；

（3）股东向股东以外的人转让股权，必须经其他股东2/3以上同意。

要求：

根据上述资料，回答下列问题。

【问题1】公司章程中关于董事任期的规定是否合法？简要说明理由。

【答案】关于董事任期的规定不合法。根据规定，董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。

【问题2】公司章程中关于监事会职工代表人数的规定是否合法？简要说明理由。

【答案】关于监事会职工代表人数的规定不合法。根据规定，监事会中职工代表的比例不得低于1/3。

【问题3】公司章程中关于股权转让的规定是否合法？简要说明理由。

【答案】关于股权转让的规定合法。根据规定，除公司章程另有规定外，有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。